CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁ SẢN VÀ PHÁP LUẬT PHÁ SẢN
2.3. Trình tự giải quyết yêu cầu phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã
● Nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
Phá sản không phải là một thủ tục đương nhiên xảy ra khi DN, HTX lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn. Ngược lại, phá sản là một thủ tục có điều kiện, nó chỉ được xem xét giải quyết trên cơ sở có yêu cầu mở thủ tục phá sản. Nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản là thủ tục bắt buộc đầu tiên của trình tự giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản. Chủ thể có quyền và nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản có ảnh hưởng quyết định đến khả năng đưa doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản. Theo quy định tại Điều 5 Luật Phá sản (2014), các đối tượng sau đây có quyền nộp đơn yêu cầu cầu tòa án mở thủ tục phá sản để xem xét và giải quyết việc phá sản của một doanh nghiệp hay một hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản:
Thứ nhất, đó là các chủ nợ không có bảo đảm hay có bảo đảm một phần. Mục đích của Luật Phá sản trước tiên là nhằm bảo vệ quyền tài sản cho các chủ nợ vì vậy các chủ nợ là đối tượng đấu tiên có quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp để nhằm thu hồi các khản nợ. Tuy nhiên, không phải tất cả các chủ nợ đều có quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản mà chỉ có chủ nợ không có đảm bảo và chủ nợ có đảm bảo một phần mới có quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp. Các chủ nợ có bảo đảm không được quyền nộp đơn xin mở thủ tục phá sản vì khoản nợ của họ đã được bảo đảm bằng tài sản của DN, HTX liên quan hay bảo lãnh của bên thứ ba.
Thứ hai, những người lao động, công đoàn cơ sở, công đoàn cấp trên trực tiếp cơ sở ở những nơi chưa thành lập công đoàn cơ sở có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Các đối tượng này cũng được phép nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày phải thực hiện nghĩa vụ trả lương, các khoản nợ khác đến hạn đối với người lao động mà DN, HTX không thực hiện nghĩa vụ thanh toán. Người lao động, suy cho cùng, cũng
chính là chủ nợ của DN, HTX đối với các khoản nợ lương nếu lương của người lao động không được thanh toán đầy đủ.
Thứ ba, người đại diện theo pháp luật của DN, HTX có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi DN, HTX mất khả năng thanh toán. Quy định này nhằm giúp doanh nghiệp mắc nợ có cơ sở để giải quyết một cách hợp pháp các quan hệ nợ nần, hoặc dưới sự giám sát của tòa án, doanh nghiệp mắc nợ có thể cùng với các chủ nợ thỏa thuận các biện pháp hòa giải, tổ chức lại hoạt động sản xuất kinh doanh, hạn chế thiệt hại.
Thứ tư, chủ doanh nghiệp tư nhân, Chủ tịch Hội đồng quản trị của công ty cổ phần, Chủ tịch Hội đồng thành viên của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, thành viên hợp danh của công ty hợp danh có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi doanh nghiệp mất khả năng thanh toán.
Thứ năm, cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu từ 20% số cổ phần phổ thông trở lên trong thời gian liên tục ít nhất 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi công ty cổ phần mất khả năng thanh toán. Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu dưới 20% số cổ phần phổ thông trong thời gian liên tục ít nhất 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi công ty cổ phần mất khả năng thanh toán trong trường hợp Điều lệ công ty quy định.
Thứ sáu, thành viên hợp tác xã hoặc người đại diện theo pháp luật của hợp tác xã thành viên của liên hiệp hợp tác xã có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã mất khả năng thanh toán.
So với luật cũ, Luật Phá sản (2014) quy định theo hướng mở rộng phạm vi và tạo điều kiện cho các chủ thể thực hiện quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản để đảm bảo quyền lợi của mình. Trước đây trong Luật Phá sản (2004), người lao động phải nộp đơn thông qua đại diện, thì trong luật mới, người lao động có quyền tự mình nộp đơn mà không cần phải thông qua đại diện. Đối với công ty cổ phần, Luật Phá sản (2004) quy định cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở
hữu trên 20% số cổ phần phổ thông trong thời gian liên tục ít nhất 6 tháng có quyền nộp đơn; Luật Phá sản mới vẫn giữ nguyên quy định này, đồng thời cho phép thêm cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu dưới 20% số cổ phần phổ thông trong thời gian liên tục ít nhất 6 tháng có quyền nộp đơn nếu điều lệ công ty có quy định. Đây là một biện pháp nhằm bảo vệ hơn nữa quyền và lợi ích của các cổ đông, nhóm cổ đông nhỏ trong công ty cổ phần. Ngoài ra, đối với thành viên công ty hợp danh, nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản từ quyền lợi đã chuyển thành nghĩa vụ mà họ phải thực hiện. Điều này là phù hợp bởi trong thực tế, các công ty hợp danh thường không có nhiều thành viên và các thành viên hợp danh thường nắm vai trò quản lý, điều hành trong công ty.
Bên cạnh việc mở rộng thêm một số đối tượng, ở chiều ngược lại, Luật Phá sản (2014) đã bỏ quy định chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của Luật Phá sản (2004). Theo luật doanh nghiệp 2005 thì “chậm nhất trong thời hạn bốn năm kể từ ngày Luật này có hiệu lực, các công ty nhà nước thành lập theo quy định của Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 phải chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần theo quy định của Luật này”. Như vậy, hiện nay trong quy định pháp luật không còn khái niệm doanh nghiệp nhà nước, việc bỏ quy định chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản là phù hợp.
Luật Phá sản (2014) cũng quy định rõ nghĩa vụ của Tổ chức tín dụng (TCTD) nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản TCTD sau khi Ngân hàng nhà nước (NHNN) có văn bản chấm dứt kiểm soát đặc biệt hoặc văn bản chấm dứt áp dụng hoặc không áp dụng biện pháp phục hồi khả năng thanh toán mà TCTD vẫn mất khả năng thanh toán.
● Thụ lý đơn yêu cầu giải quyết phá sản
Theo từ điển tiếng Việt: “Thụ lý là tiếp nhận giải quyết vụ việc”. Theo từ điển luật học, “Thụ lý vụ án là bắt đầu tiếp nhận một việc để xem xét và giải quyết”. Giáo trình Luật tố tụng dân sự trường Đại học luật Hà Nội đưa ra khái
niệm thụ lý vụ án như sau: “Thụ lý vụ án là việc tòa án nhận đơn khởi kiện của người khởi kiện vào sổ thụ lý vụ án dân sự để giải quyết” [22]. Từ những phân tích trên, có thể hiểu thụ lý đơn yêu cầu giải quyết phá sản là việc Tòa án nhận đơn khởi kiện, vào sổ thụ lý hay không vào sổ thụ lý (qua quá trình xem xét điều kiện để thụ lý) để giải quyết vụ việc phá sản.
Tòa án chỉ thụ lý giải quyết vụ việc khi có đơn yêu cầu giải quyết phá sản hợp pháp của đương sự và sau khi nhận được biên lai nộp lệ phí phá sản, biên lai nộp tạm ứng chi phí phá sản (trừ trường hợp không phải nộp lệ phí phá sản, tạm ứng chi phí phá sản). Nhằm đảm bảo quyền, lợi ích hợp pháp của người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cũng như trách nhiệm của Tòa án trong quá trình tiến hành giải quyết vụ việc phá sản, Luật Phá sản (2014) đã có những quy định cụ thể về thụ lý đơn yêu cầu giải quyết phá sản, đảm bảo để các vụ việc giải quyết phá sản được tiến hành theo một quy trình thống nhất, nhanh chóng, hiệu quả.
Khi đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản được nộp lên tòa án, yêu cầu xử lý đơn nằm trong thẩm quyền của tòa án thụ lý đơn. Khi đó, thẩm phán được phân công xử lý vụ việc sẽ có ba ngày để xem xét và xử lý đơn như sau:
(i) Nếu đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hợp lệ, thẩm phán thông báo cho người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản về việc nộp lệ phí phá sản, tạm ứng chi phí phá sản, trừ trường hợp không phải nộp lệ phí phá sản, tạm ứng chi phí phá sản;
(ii) Trường hợp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chưa đầy đủ, thẩm phán sẽ thông báo cho người nộp đơn sửa đổi, bổ sung đơn;
(iii) Nếu thấy thẩm quyền giải quyết vụ việc thuộc tòa án khác, thẩm phán sẽ làm thủ tục chuyển đơn lên tòa án đó;
(iv) Trong một số trường hợp nhất định, thẩm phán phải trả lại đơn xin yêu cầu mở thủ tục phá sản.
Thông báo việc xử lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải bằng văn bản và gửi cho người nộp đơn và DN, HTX mất khả năng thanh toán biết.
Ngoài ra, không phải bất cứ trường hợp nào Tòa án cũng thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Tòa án ra quyết định trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trong các trường hợp quy định tại Điều 35 Luật Phá sản (2014), khi: (i) Người nộp đơn không đúng thành phần theo quy định tại Điều 5 Luật này; (ii) Người nộp đơn không sửa đổi, bổ sung đơn theo quy định tại Điều 34 Luật này;
(iii) Có Tòa án khác đã mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã; (iv) Người nộp đơn rút đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định tại Khoản 2 Điều 37 Luật này; (v) Người nộp đơn không nộp lệ phí phá sản, tạm ứng chi phí phá sản, ngoại trừ các trường hợp không phải nộp.
2.3.2. Mở thủ tục giải quyết yêu cầu phá sản
Việc mở hay không mở thủ tục phá sản có vai trò quan trọng trong tiến hành vụ việc phá sản. Quyết định này là cơ sở pháp lý để tiến hành giải quyết phá sản một DN, HTX, là căn cứ để áp dụng các biện pháp bảo toàn tài sản của DN, HTX, là căn cứ để tính thời điểm bắt đầu cho thời hạn một số hoạt động trong quá trình giải quyết phá sản.
Theo điều 3 Luật Phá sản năm 2004, nếu DN, HTX không có khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì bị coi là lâm vào tình trạng phá sản, và các chủ nợ có quyền yêu cầu tòa án mở thủ tục phá sản đối với các DN, HTX đó. Khoản 2 Điều 42 Luật Phá sản năm 2014 quy định “thẩm phán ra quyết định mở thủ tục phá sản khi doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán”. So với Luật Phá sản (2004), Luật Phá sản (2014) có sự khác biệt khi quy định việc mất khả năng thanh toán của DN, HTX phải diễn ra trong vòng 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán. Thẩm phán phụ trách xử lý phải căn cứ vào thông tin trên khi xử lý vụ việc để quyết định liệu có mở thủ tục phá sản hay không.
Để đảm bảo tính khách quan, chính xác khi ra quyết định mở thủ tục phá sản, Tòa án có thể triệu tập phiên họp với sự tham gia của người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, chủ DN hoặc đại diện hợp pháp của DN, HTX bị yêu
cầu mở thủ tục phá sản, cá nhân, tổ chức có liên quan để xem xét, kiểm tra các căn cứ chứng minh DN, HTX mất khả năng thanh toán. Nếu có đầy đủ căn cứ để chứng minh rằng DN, HTX đã mất khả năng thanh toán, thì thẩm phán ra quyết định mở thủ tục phá sản trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Quyết định mở thủ tục phá sản của Tòa án phải được gửi cho người nộp đơn, DN, HTX mất khả năng thanh toán, chủ nợ, VKSND cùng cấp, cơ quan thi hành án dân sự, cơ quan thuế, cơ quan đăng ký kinh doanh nơi DN, HTX có trụ sở chính và đăng trên cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia, cổng thông tin điện tử của Tòa án và 02 số báo địa phương liên tiếp nơi DN, HTX mất khả năng thanh toán có trụ sở chính.
Trong thời hạn 07 ngày kể từ ngày tòa án ra quyết định mở hay không mở thủ tục phá sản, quyết định mở hoặc không mở thủ tục phá sản của tòa án có thể bị xem xét lại hoặc bị kháng nghị. Thẩm quyền xem xét đơn đề nghị hay kháng nghị về quyết định mở hay không mở thủ tục phá sản thuộc về tòa án cấp trên của tòa án ra quyết định mở hay không mở thủ tục phá sản.
Cùng với việc ra quyết định mở thủ tục phá sản, trong thời hạn 3 ngày làm việc kể từ ngày ra quyết định mở thủ tục phá sản, Thẩm phán có trách nhiệm chỉ định quản tài viên hoặc doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản để làm nhiệm vụ quản lý, thanh lý tài sản của DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản.
Sau khi mở thủ tục phá sản, cả Luật Phá sản năm 2004 và 2014 đều quy định DN, HTX có thể tiến hành các hoạt động sản xuất, kinh doanh bình thường.
Mặc dù vậy, DN, HTX bị cấm thực hiện một số hoạt động quy định tại Khoản 1 Điều 48 Luật Phá sản (2014) như: cất giấu, tẩu tán, tặng cho tài sản; thanh toán khoản nợ không có bảo đảm, trừ khoản nợ không có bảo đảm phát sinh sau khi mở thủ tục phá sản và trả lương cho người lao động trong DN, HTX quy định tại điểm c khoản 1 Điều 49 của Luật này; từ bỏ quyền đòi nợ; chuyển khoản nợ không có bảo đảm thành nợ có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần bằng tài sản của DN, HTX. DN, HTX sau khi mở thủ tục phá sản đều phải chịu sự quản lý và giám sát của thẩm phán, quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản.
Quản lý, giám sát hoạt động của các DN, HTX sau khi có quyết định mở thủ tục phá sản là việc làm cần thiết, để đảm bảo các DN, HTX này không tiếp tục mắc sai lầm, tạo cơ sở cho việc xây dựng thành công phương án sản xuất, kinh doanh sau này.
2.3.3. Hội nghị chủ nợ
Mặc dù không phải là thủ tục bắt buộc trong mọi trường hợp giải quyết phá sản, song HNCN có vai trò quyết định trong việc doanh nghiệp mắc nợ có được áp dụng thủ tục phục hồi hay không, là hình thức pháp lý quan trọng nhất để các chủ nợ thông qua đó bảo vệ quyền lợi hợp pháp của mình trong tố tụng phá sản. Những vấn đề pháp lý của hội nghị chủ nợ gồm:
● Quyền và nghĩa vụ tham gia hội nghị chủ nợ
Quyền tham gia HNCN trước hết thuộc về chủ nợ; những chủ nợ có tên trong danh sách chủ nợ đều được quyền tham gia HNCN. Họ cũng có thể ủy quyền bằng văn bản cho người khác để đại diện cho mình nếu bản thân không thể trực tiếp tham gia HNCN. Với các trường hợp DN, HTX mất khả năng thanh toán và nợ lương người lao động thì những người lao động này là chủ nợ của DN, HTX. Trong trường hợp đó, đại diện người lao động, đại diện công đoàn được người lao động ủy quyền sẽ tham gia HNCN. Trường hợp DN, HTX được người thứ ba bảo lãnh cho các giao dịch phát sinh nghĩa vụ tài sản, thì những người bảo lãnh, sau khi đã trả nợ thay cho DN, HTX mất khả năng thanh toán trở thành chủ nợ không có bảo đảm của các DN, HTX đó.
Tham gia HNCN là nghĩa vụ đối với chính những DN, HTX mất khả năng thanh toán và người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Trường hợp không tham gia được thì phải uỷ quyền bằng văn bản cho người khác tham gia HNCN và người được uỷ quyền có quyền, nghĩa vụ như người uỷ quyền. Trường hợp người đại diện DN, HTX mất khả năng thanh toán cố ý vắng mặt không có lý do chính đáng thì quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản có văn bản đề nghị Tòa án xử lý theo quy định của pháp luật.