CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁ SẢN VÀ PHÁP LUẬT PHÁ SẢN
2.4. Trình tự giải quyết yêu cầu phá sản trong các trường hợp đặc biệt
Đối với một số doanh nghiệp thuộc lĩnh vực đặc thù như ngân hàng và các tổ chức tín dụng khác, do ảnh hưởng rất nhiều đến nền kinh tế, xã hội nên việc phá sản cũng được xử lý một cách thận trọng, chặt chẽ. Trước đây, thủ tục phá sản tổ chức tín dụng chưa được quy định cụ thể trong Luật Phá sản (2004) mà chỉ quy định trong một số văn bản quy phạm pháp luật khác như Luật các tổ chức tín dụng, Nghị định số 05/2010/NĐ-CP quy định về việc phá sản đối với các tổ chức tín dụng, Thông tư số 08/2010/TT-NHNN về việc kiểm soát đặc biệt
đối với tổ chức tín dụng... Một trong những điểm mới cơ bản của Luật Phá sản (2014) là đã luật hóa các quy định về phá sản TCTD, xây dựng cơ chế xử lý phá sản phù hợp với các TCTD; quy định rõ hơn về việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với TCTD. Thủ tục phá sản của TCTD có một số điểm đáng lưu ý sau:
● Về thời điểm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
Khác với thủ tục phá sản doanh nghiệp thông thường, Luật Phá sản (2014) quy định rõ việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với TCTD chỉ thực hiện sau khi NHNN có văn bản chấm dứt kiểm soát đặc biệt hoặc văn bản chấm dứt áp dụng biện pháp phục hồi khả năng thanh toán hoặc văn bản không áp dụng biện pháp phục hồi khả năng thanh toán… Khi TCTD có nguy cơ mất khả năng thanh toán, NHNN sẽ xem xét, quyết định áp dụng biện pháp kiểm soát đặc biệt đối với TCTD đó. Việc mở thủ tục phá sản đối với TCTD sẽ được thực hiện khi TCTD không có khả năng khôi phục được khả năng thanh toán.
● Về quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản,
Luật Phá sản hiện hành cho phép những người sau đây được quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với TCTD, sau khi NHNN Việt Nam có văn bản chấm dứt kiểm soát đặc biệt hoặc văn bản chấm dứt áp dụng hoặc không áp dụng biện pháp phục hồi khả năng thanh toán mà TCTD vẫn mất khả năng thanh toán: Chủ nợ không có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần;
người lao động, công đoàn cơ sở, công đoàn cấp trên trực tiếp cơ sở ở những nơi chưa thành lập công đoàn cơ sở; cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu từ 20% số cổ phần phổ thông trở lên trong thời gian liên tục ít nhất 06 tháng, cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu dưới 20% số cổ phần phổ thông trong thời gian liên tục ít nhất 06 tháng trong trường hợp điều lệ TCTD có quy địn; thành viên HTX hoặc người đại diện theo pháp luật của HTX thành viên của liên hiệp HTX.
Tổ chức tín dụng có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; trường hợp TCTD không nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì NHNN Việt Nam nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với TCTD đó.
● Về thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
TAND thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản TCTD khi đã có văn bản chấm dứt kiểm soát đặc biệt hoặc văn bản chấm dứt áp dụng hoặc không áp dụng biện pháp phục hồi khả năng thanh toán của NHNN Việt Nam mà TCTD vẫn mất khả năng thanh toán.
● Về quyết định tuyên bố TCTD phá sản
Luật Phá sản (2014) quy định Tòa án không áp dụng thủ tục Hội nghị chủ nợ và thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh với TCTD. Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản lập xong danh sách chủ nợ, danh sách người mắc nợ, bảng kê tài sản của TCTD, TAND ra quyết định tuyên bố TCTD phá sản. Quy định này nhằm đẩy nhanh tiến độ giải quyết phá sản TCTD, đảm bảo quyền và lợi ích cho các chủ nợ của TCTD và phù hợp đặc thù của TCTD.
● Về hoàn trả khoản vay đặc biệt
TCTD được vay đặc biệt của NHNN Việt Nam, TCTD khác theo quy định của Luật các TCTD mà bị tuyên bố phá sản thì phải hoàn trả khoản vay đặc biệt này cho NHNN Việt Nam, TCTD khác trước khi thực hiện phân chia tài sản theo quy định.
● Về việc trả lại tài sản nhận ủy thác, nhận giữ hộ khi TCTD bị tuyên bố phá sản và thanh lý tài sản phá sản
Với các khách hàng chuyển giao tài sản cho TCTD giữ hộ, quản lý hộ theo hợp đồng cung cấp dịch vụ của TCTD hoặc chuyển giao tài sản cho TCTD theo hợp đồng ủy thác thì tài sản này không được tính là tài sản của TCTD mà phải trả lại cho chủ tài sản khi TCTD bị phá sản. Bởi vậy, Điều 102 Luật Phá sản (2014) quy định, trong thời hạn mười ngày làm việc kể từ ngày nhận được quyết định tuyên bố TCTD phá sản, chủ sở hữu tài sản ủy thác cho TCTD, gửi TCTD giữ hộ, giao TCTD quản lý thông qua hợp đồng ủy thác, giữ hộ, quản lý
tài sản phải xuất trình giấy tờ chứng minh quyền sở hữu và hồ sơ, giấy tờ liên quan với cơ quan thi hành án dân sự để nhận lại tài sản của mình.
● Về giao dịch của TCTD trong giai đoạn kiểm soát đặc biệt
Luật Phá sản (2014) quy định giao dịch của TCTD thực hiện trong giai đoạn NHNN Việt Nam áp dụng biện pháp kiểm soát đặc biệt hoặc áp dụng biện pháp phục hồi khả năng thanh toán dưới sự kiểm soát của NHNN Việt Nam sẽ không áp dụng quy định về giao dịch vô hiệu áp dụng cho các DN, HTX thông thường, bởi đó đều là những giao dịch cần thiết cho việc đảm bảo khả năng thanh toán của TCTD.
● Về thứ tự phân chia tài sản
TCTD có nhiều đặc thù như chịu sự điều chỉnh của Luật các tổ chức tín dụng, thành lập và hoạt động theo cấp phép và quản lý của NHNN, có nhiệm vụ quản lý một lượng tài sản lớn là tiền gửi của các tổ chức, cá nhân nên nếu phá sản sẽ gây tác động lớn về mặt kinh tế - xã hội tới nhiều đối tượng. Chính vì vậy, Điều 101 Luật Phá sản năm 2014 quy định việc phân chia tài sản của TCTD có những khác biệt so với DN, HTX thông thường, được thực hiện theo thứ tự như sau:
(i) Chi phí phá sản;
(ii) Khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế đối với người lao động, quyền lợi khác theo hợp đồng lao động và thoả ước lao động tập thể đã ký kết;
(iii) Khoản tiền gửi; khoản tiền tổ chức bảo hiểm tiền gửi phải trả cho người gửi tiền tại TCTD phá sản theo quy định của pháp luật về bảo hiểm tiền gửi và hướng dẫn của NHNN Việt Nam;
(iv) Nghĩa vụ tài chính đối với Nhà nước; khoản nợ không có bảo đảm phải trả cho chủ nợ trong danh sách chủ nợ; khoản nợ có bảo đảm chưa được thanh toán do giá trị tài sản bảo đảm không đủ thanh toán nợ.
Trường hợp giá trị tài sản của TCTD sau khi đã thanh toán đủ khoản nợ nêu trên mà vẫn còn thì phần còn lại này thuộc về: Thành viên của TCTD là hợp tác xã; chủ sở hữu của TCTD là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên;
thành viên góp vốn của TCTD là công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên; cổ đông của TCTD là công ty cổ phần.
Trường hợp giá trị tài sản không đủ để thanh toán theo quy định cho các khoản nợ nêu trên thì các đối tượng thuộc cùng một thứ tự ưu tiên được thanh toán theo tỷ lệ phần trăm tương ứng với số nợ.
Về quyết định tuyên bố Tổ chức tín dụng phá sản
Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản lập xong danh sách chủ nợ, danh sách người mắc nợ, bảng kê tài sản của TCTD, TAND ra quyết định tuyên bố TCTD phá sản.
2.4.2. Trình tự giải quyết yêu cầu phá sản rút gọn
Quá trình giải quyết một vụ phá sản thông thường có thể bao gồm nhiều thủ tục, giai đoạn khác nhau, từ thủ tục gửi đơn, thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục giải quyết phá sản; điều tra, đánh giá tình hình tài chính của doanh nghiệp mắc nợ để đưa ra quyết định mở thủ tục hay không mở thủ tục giải quyết phá sản; tiến hành hội nghị chủ nợ, thủ tục phục hồi doanh nghiệp; nếu không phục hồi được thì sẽ chuyển sang giai đoạn tuyên bố doanh nghiệp phá sản và thanh lý tài sản
Trong thực tiễn, có những trường hợp mà doanh nghiệp hầu như không còn tài sản gì đáng kể, việc thực hiện các thủ tục như tiến hành hội nghị chủ nợ hay phục hồi doanh nghiệp là không thực tế, mang tính hình thức, gây lãng phí thời gian và tiền bạc cho cả doanh nghiệp mắc nợ, các chủ nợ, cả Tòa án và các chủ thể có liên quan. Tiếp nối các quy định của Luật Phá sản (2004), Luật Phá sản năm 2014 quy định việc giải quyết phá sản theo thủ tục rút gọn đối với các trường hợp: (a) Người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định tại Khoản 3, Khoản 4 Điều 5 của Luật này mà DN, HTX mất khả năng thanh toán không còn tiền, tài sản khác để nộp lệ phí phá sản, tạm ứng chi phí phá sản;
(b) Sau khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản mà DN, HTX mất khả năng thanh toán không còn tài sản để thanh toán chi phí phá sản.
Trường hợp TAND xét thấy DN, HTX thuộc trường hợp nêu trên, TAND thông báo cho người tham gia thủ tục phá sản biết về việc Tòa án giải quyết theo thủ tục rút gọn. Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày TAND thông báo, TAND xem xét, tuyên bố DN, HTX phá sản hoặc tiếp tục giải quyết theo thủ tục thông thường và thông báo cho người tham gia thủ tục phá sản biết.
2.4.3. Trình tự giải quyết yêu cẩu phá sản có yếu tố nước ngoài
Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 và Luật Phá sản năm 2004 đều không chú trọng đến thủ tục phá sản có yếu tố nước ngoài. Trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế, ở Việt Nam có rất nhiều doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, thậm chí là 100% vốn đầu tư nước ngoài. Các doanh nghiệp Việt Nam cũng đầu tư ra nước ngoài khá nhiều, do đó tồn tại tài sản của doanh nghiệp hoạt động tại Việt Nam ở nước ngoài, quan hệ kinh tế, thương mại quốc tế còn dẫn đến nhiều trường hợp đa dạng khác mà tài sản doanh nghiệp phá sản không chỉ nằm trên lãnh thổ Việt Nam. Từ thực tế giải quyết các vụ phá sản cho thấy, có ba yếu tố liên quan nước ngoài bao gồm: một là, chủ đầu tư là tổ chức, cá nhân nước ngoài; hai là, đại diện theo pháp luật của Doanh nghiệp là người nước ngoài và ba là, chủ nợ, con nợ là tổ chức, cá nhân nước ngoài. Việc giải quyết giải quyết yêu cẩu phá sản có yếu tố nước ngoài, hiện đang gặp những khó khăn nhất định:
- Đối với chủ đầu tư là tổ chức, cá nhân nước ngoài: trong trường hợp chủ đầu tư nước ngoài bị phá sản, liên doanh của họ lập với đối tác Việt Nam trở nên lúng túng, không rõ ai sẽ đại diện cho phần vốn nước ngoài tại liên doanh để tham gia vào quá trình giải quyết phá sản.
- Đối với doanh nghiệp liên doanh tự đề nghị tòa án tuyên bố phá sản doanh nghiệp của mình, người đại diện theo pháp luật là người nước ngoài có thể về nước mà không báo cho ai. Đến nay, chưa có cơ chế cấm xuất cảnh nào đối
với những người này. Phía Việt Nam trong liên doanh cũng không có quyền yêu cầu họ ở lại
- Khi chủ nợ, con nợ là người nước ngoài, nhiều trường hợp thông báo, công văn của Tòa án gửi đi, nhưng chủ nợ, con nợ không nhận được, vì họ đã chuyển trụ sở và không thông báo cho doanh nghiệp Việt Nam biết. Có nhiều trường hợp tỷ lệ nợ nước ngoài thường khá cao, điều này dẫn đến tình trạng khó có thể mở hội nghị chủ nợ nếu không đạt được tỉ lệ theo luật định. Bởi vậy, nếu không thể thông báo cho chủ nợ nước ngoài, vụ phá sản có thể sẽ lâm vào tình trạng bế tắc, không thể đình chỉ, cũng không thể tiếp tục.
Để giải quyết những vấn đề phát sinh này, Luật Phá sản (2014) đã bổ sung các quy định về phá sản có yếu tố nước ngoài như sau:
Thứ nhất, Người tham gia thủ tục phá sản.
Theo quy định hiện hành, người tham gia thủ tục phá sản là người nước ngoài phải thực hiện theo quy định của pháp luật về phá sản của Việt Nam. Như vậy, về cơ bản, không có sự khác biệt giữa việc người tham gia thủ tục phá sản là người Việt Nam hay người nước ngoài sinh sống, làm ăn tại Việt Nam hay ở nước ngoài và có liên quan đến DN, HTX mất khả năng thanh toán.
Thứ hai, Ủy thác tư pháp.
Trong quá trình giải quyết vụ việc phá sản có yếu tố nước ngoài, TAND thực hiện uỷ thác tư pháp theo hiệp định tương trợ tư pháp mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên hoặc theo nguyên tắc có đi có lại. Thủ tục ủy thác tư pháp được thực hiện theo quy định của pháp luật về tố tụng dân sự, pháp luật về tương trợ tư pháp.
Thứ ba. Công nhận và cho thi hành quyết định giải quyết phá sản của Tòa án nước ngoài. Việc công nhận và cho thi hành quyết định giải quyết phá sản của Tòa án nước ngoài thực hiện theo quy định của hiệp định tương trợ tư pháp mà Việt Nam là thành viên và quy định khác của pháp luật về tương trợ tư pháp.
CHƯƠNG 3
THỰC TIỄN THI HÀNH THỦ TỤC PHÁ SẢN VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM THỰC THI CÓ HIỆU QUẢ THỦ TỤC PHÁ SẢN
THEO LUẬT PHÁ SẢN NĂM 2014
3.1. Thực tiễn thi hành thủ tục phá sản theo Luật Phá sản (2004) Luật Phá sản năm 2004 được Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thông qua ngày 15/6/2004, có hiệu lực thi hành kể từ ngày 15/10/2004 và thay thế Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993. Theo tổng kết thi hành Luật Phá sản cho thấy, qua 9 năm thực hiện, với Luật Phá sản năm 2004, Tòa án thụ lý tổng số 336 đơn yêu cầu tuyên bố phá sản. Trong tổng số 336 đơn yêu cầu tuyên bố phá sản, Tòa án đã ra 236 Quyết định mở thủ tục phá sản và trong đó ra 83 Quyết định tuyên bố phá sản. Trong 83 Quyết định tuyên bố phá sản có 07 trường hợp Tòa án ra Quyết định tuyên bố DN, HTX bị phá sản trong trường hợp đặc biệt (Điều 87 Luật Phá sản năm 2004). Có 153 vụ việc chưa ra Quyết định tuyên bố phá sản trong đó có 49 vụ việc có lý do chưa thu hồi được các khoản nợ của DN, HTX, chưa bán được các tài sản của DN, HTX [24].
Theo trang thông tin hỗ trợ đăng ký doanh nghiệp thì năm 2012, có 69.874 doanh nghiệp đăng ký, trong khi đó có 44.906 doanh nghiệp dừng hoạt động và 9.355 doanh nghiệp giải thể. Như vậy, tình hình thụ lý và giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp theo Luật Phá sản năm 2004 đã được cải thiện nhưng vẫn còn gặp nhiều khó khăn. Số lượng đơn yêu cầu tòa án tuyên bố phá sản so với số lượng doanh nghiệp ngừng hoạt động là rất thấp; hiệu quả giải quyết việc phá sản ở các cấp Tòa án vẫn chưa đạt kết quả như mong muốn. Điều này có thể do nhiều nguyên nhân khác nhau nhưng trong đó có nguyên nhân quy định pháp Luật Phá sản chưa phù hợp với tình hình kinh tế và xã hội, không tạo điều kiện cho cá nhân, tổ chức yêu cầu tuyên bố phá sản. Qua thực tiễn thi hành Luật Phá sản từ năm 1993 đến trước khi có Luật Phá sản năm 2014, có thể rút ra một số nhận xét sau đây về tình hình thực hiện thủ tục phá sản ở Việt Nam:
Thứ nhất, tỷ lệ DN, HTX bị yêu cầu mở thủ tục phá sản còn ít, chưa phản ánh đúng thực trạng tài chính thực tế của các chủ thể kinh doanh. Tình trạng nhiều doanh nghiệp hoạt động thua lỗ nhưng không được xử lý bằng thủ tục phá sản mà lại xử lý bằng thủ tục thu hồi nợ dân sự, thủ tục hành chính và các thủ tục khác vẫn còn phổ biến.
Thứ hai, quá trình tiến hành thủ tục phá sản còn bị kéo dài. Ở hầu hết các tòa án địa phương, việc giải quyết phá sản mới tiến hành đến việc ra quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản, còn việc ra quyết định tuyên bố phá sản là rất ít, chủ yếu là quyết định tuyên bố DN, HTX bị phá sản trong trường hợp đặc biệt.
Thứ ba, hiệu quả giải quyết phá sản còn kém; số nợ phải thu thấp hơn số nợ phải trả, tỷ lệ thu hồi nợ rất thấp. Đây cũng là lý do các chủ nợ không muốn thực hiện quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, thay vào đó họ thực hiện quyền khởi kiện vụ án dân sự để đòi nợ theo thủ tục tố tụng dân sự sẽ hiệu quả hơn, vì nếu DN, HTX còn tài sản, thì khi thi hành án kết quả bán đấu giá tài sản không phải phân chia ...
Thứ tư, tỷ lệ phục hồi doanh nghiệp sau khi mở thủ tục phá sản là rất thấp.
Luật Phá sản năm 2004 đã được xây dựng theo hướng là một công cụ nhằm phục hồi doanh nghiệp, tuy nhiên, trên thực tế, luật vẫn chưa phát huy được hiệu quả này.
Thực tế trên xuất phát từ một số nguyên nhân từ phía pháp luật, từ phía DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản và từ phía cơ quan có thẩm quyền.
● Từ phía pháp luật:
Thủ tục phá sản còn khá phức tạp và mất nhiều thời gian. Sự rườm rà về mặt thủ tục, quy định chồng chéo, nhiều chỗ bất hợp lý và thiếu chặt chẽ của pháp luật khiến nhiều DN, HTX né tránh việc phá sản. Đặc biệt, một thiết chế về quản lý và thanh lý tài sản theo Luật Phá sản (2014) có nhiều điểm mới về mặt bản chất cần phải được hướng dẫn cụ thể. Chẳng hạn như: bản chất của hoạt động quản lý, thanh lý tài sản của quản tài viên; sự độc lập của quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản; thậm chí cả nguyên tắc tính lệ phí phá sản.