CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ CÔNG
2.1. Thực trạng pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên tại Việt Nam
2.1.3. Về cơ cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên
Đối với chủ sở hữu là tổ chức
Cơ cấu tổ chức quản lý chung của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên có chủ sở hữu là tổ chức được quy định tại Điều 79 luật Doanh nghiệp 2020 với hai mô hình, cụ thể:
“Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do tổ chức làm chủ sở hữu được tổ chức quản lý và hoạt động theo một trong hai mô hình sau đây
:a) Chủ tịch công ty, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc;
b) Hội đồng thanh viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.”14
Luật doanh nghiệp 2020 đã có sự thay đổi trong quy định về cơ cấu tổ chức so với luật doanh nghiệp 2014 khi bãi bỏ kiểm sát viên bắt buộc trong cơ cấu tổ chức. Chỉ có những công ty mà doanh nghiệp nhà nước làm chủ sở hữu mới bắt buộc thành lập Ban kiểm soát (khoản 2 điều 79 Luật DN 2020). Quy định trong luật Doanh nghiệp 2014 được thiết lập nhằm mục đích để kiểm soát hoạt động của chủ tịch, tổng giám đốc/ giám đốc cùng các bộ phận liên quan để bảo đảm tính hiệu quả trong công tác hoạch định chiến lược, quản trị, điều hành nhằm tránh những rủi ro, thất thoát, lạm quyền có thể xảy ra gây thiệt hại cho công ty. Thực tế, thành viên ban kiểm soát đa phần là những người kiêm nhiệm vị trí chủ chốt khác trong công ty, vì vậy đã dẫn đến ban kiểm soát không phát huy được vai trò của chính mình. Sự tồn tại đó xuất phát từ việc Việt Nam trong quá khứ đi theo mô hình kinh doanh của Liên Xô nên đã dẫn đến vô hình trung hình thành ban kiểm soát và tồn tại đến ngày nay. Hơn nữa, theo một số đánh giá, việc thành lập và tồn tại của ban kiểm soát còn gây lãng phí về mặt tài chính do các công ty phải chi trả lương cho các thành viên trong ban kiểm soát trong khi hiệu quả mang lại không cao. Việc Luật Doanh nghiệp 2020 quy định trao cho công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên tự quyết về ban kiểm soát là phù hợp với xu thế chung của thế giới
14 Khoản 1 Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2020
35
nhưng để thực sự hiệu quả cần phải những giám sát khác với hoạt động quản trị của công ty..
Khoản 3 điều 79 luật Doanh nghiệp 2020 quy định về người đại diện theo pháp luật của công ty. Theo đó bắt buộc phải có “một người đại diện nắm giữ chức danh Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc”, Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty sẽ đương nhiên là người đại diện theo pháp luật của công ty nếu Điều lệ công ty không quy định (Quốc hội, Luật doanh nghiệp, số 59/2020/QH14, 2020). Quy định mới này đặt ra trách nhiệm quản lý của người đại diện, phải gắn liền với công ty chứ không như luật Doanh nghiệp 2014, người đại diện có thể không phải có chức danh nếu Điều lệ quy định khác.
Chủ tịch công ty TNHH một thành viên: Theo quy định tại khoản 3 điều 80, điều 81 luật Doanh nghiệp 2020. Theo đó “Chủ tịch Hội đồng thành viên được chủ sở hữu công ty bổ nhiệm hoặc do các thành viên Hội đồng thành viên bầu theo nguyên tắc đa số theo trình tự, thủ tục đươc ghi trong Điều lệ công ty. Chủ tịch công ty chịu trách nhiệm trước pháp luật và chủ sở hữu công ty về việc thực hiện quyền và nghĩa vụ được giao theo quy định của Điều lệ công ty và luật định. Chủ tịch công ty sẽ nhân danh chủ sở hữu công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu công ty; nhân danh công ty thực hiện quyền và nghĩa vụ của công ty, trừ quyền và nghĩa vụ của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc”15.
Hội đồng thành viên công ty TNHH một thành viên: Quy định tại khoản 1 điều 80 luật Doanh nghiệp 2020 như sau: “Hội đồng thành viên có từ 03 đến 07 thành viên.
Thành viên Hội đồng thành viên do chủ sở hữu công ty bổ nhiệm, miễn nhiệm với nhiệm kỳ không quá 05 năm. Hội đồng thành viên nhân danh chủ sở hữu công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu công ty; nhân danh công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty, trừ quyền và nghĩa vụ của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc; chịu trách nhiệm trước pháp luật và chủ sở hữu công ty về việc thực hiện các quyền và nghĩa
15 Theo khoản 3 Điều 80, Điều 81 Luật Doanh nghiệp 2020
36
vụ được giao theo quy định của Điều lệ công ty, Luật này và quy định khác của pháp luật có liên quan.”
Giám đốc, Tổng giám đốc: Theo quy định tại Điều 82 luật Doanh nghiệp 2020:
“Giám đốc hoặc Tổng giám đốc được bổ nhiệm hoặc thuê bởi Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty với nhiệm kỳ không quá 05 năm để điều hành hoạt động kinh doanh hằng ngày của công ty. Giám đốc hoặc Tổng giám đốc chịu trách nhiệm trước pháp luật và Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty về việc thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình”16. Để được giữ chức danh Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, cá nhân phải đạt đủ điều kiện tại khoản 3 điều 82 luật Doanh nghiệp 2020 như sau:
“Không thuộc đối tượng bị hạn chế thành lập doanh nghiệp ;
Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản trị kinh doanh của công ty và điều kiện khác do Điều lệ công ty quy định”.17
Giám đốc/ Tổng giám đốc có các quyền hạn sau đây:
“a) Tổ chức thực hiện nghị quyết, quyết định của Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty;
b) Quyết định các vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh hằng ngày của công ty;
c) Tổ chức thực hiện kế hoạch kinh doanh và phương án đầu tư của công ty;
d) Ban hành quy chế quản lý nội bộ của công ty;
đ) Bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm người quản lý công ty, trừ các chức danh thuộc thẩm quyền của Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty;
e) Ký hợp đồng nhân danh công ty, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền của Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty;
g) Khuyến nghị phương án cơ cấu tổ chức công ty;
h) Trình báo cáo tài chính hằng năm lên Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty;
i) Khuyến nghị phương án sử dụng lợi nhuận hoặc xử lý lỗ trong kinh doanh;
k) Tuyển dụng lao động;
16 Khoản 1 Điều 82 Quốc hội (2020), Luật doanh nghiệp số 59/2020/QH14.
17 Khoản 3 Điều 82 Quốc hội (2020), Luật doanh nghiệp số 59/2020/QH14.
37
l) Quyền và nghĩa vụ khác được quy định tại Điều lệ công ty và hợp đồng lao động.”18 Chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là cá nhân.
Cơ cấu tổ chức quản lý của công ty TNHH một thành viên có cá nhân là chủ sở hữu được quy định tại điều 85 luật Doanh nghiệp 2020 với cụ thể như sau:
“1. Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do cá nhân làm chủ sở hữu có Chủ tịch công ty, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.”
Đối với công ty TNHH một thành viên cá nhân làm chủ sở hữu, cơ cấu sẽ đơn giản hơn so với tổ chức làm chủ sở hữu. Chủ tịch công ty thường sẽ do chủ sở hữu công ty nắm giữ. Các chức danh: “Chủ tịch công ty, Giám đốc/ Tổng giám đốc” là người đại diện theo pháp luật của công ty. Bên cạnh đó, “Chủ tịch công ty có thể đồng thời kiêm nhiệm chức danh Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty. Điều lệ công ty, hợp đồng lao động mà Giám dốc/ Tổng giám đốc ký với công ty sẽ quy định quyền, nghĩa vụ và nhiệm vụ cụ thể của Giám đốc/ Tổng giám đốc” (Luật Doanh nghiệp, 2020).