CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY HỢP DANH Ở VIỆT NAM HIỆN NAY
2.1. PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN HÀNH VỀ CÔNG TY HỢP DANH
2.1.1. Thành lập, tổ chức lại giải thể và phá sản công ty hợp danh
- Đăng ký thành lập công ty hợp danh
Theo quy định của pháp luật Việt Nam, các cá nhân muốn thành lập CTHD buộc phải đăng ký với cơ quan nhà nước có thẩm quyền và được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp khi hội đủ các yêu cầu của pháp luật. Kể từ thời điểm đó, công ty mới được công nhận có tư cách pháp nhân và được coi là chủ thể độc lập bắt đầu tiền hành các hoạt động kinh doanh của mình. Pháp luật quy định chung
một trình tự, thủ tục thành lập cho mọi loại hình doanh nghiệp, do đó chủ thể có nhu cầu thành lập CTHD cũng phải tiến hành từng theo quy định tại Luật Doanh nghiệp 2020 và Nghị định 01/2021/NĐ-CP quy định về đăng ký doanh nghiệp. Hồ sơ đăng ký CTHD theo quy định tại Điều 20 Luật Doanh nghiệp 2020 và điều 22 Nghị định 01/2021/NĐ-CP quy định về đăng ký doanh nghiệp bao gồm: “Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp, điều lệ công ty, danh sách thành viên, bản sao giấy tờ pháp lý (thẻ căn cước công dân, giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu hoặc giấy chứng thực cá nhân hợp pháp khác) của cá nhân đối với thành viên và bản sao Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đối với nhà đầu tư nước ngoài theo quy định của Luật Đầu tư”. Bên cạnh đó, trường hợp công ty hoạt động trong lĩnh vực, ngành nghề đòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề thì hồ sơ thành lập cần phải có bản sao chứng chỉ hành nghề của tất cả TVHD.
Về điều lệ CTHD chứa đựng các nội dung trong hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp, bao gồm “Điều lệ khi đăng ký kinh doanh và Điều lệ được sửa đổi, bổ sung trong quá trình hoạt động” [29, Điều 24]. Nội dung chính của Điều lệ công ty được cụ thể hóa tại Khoản 2 Điều 24 LDN 2020 như: Tên, địa chỉ trụ sở kinh doanh, ngành nghề kinh doanh, vốn điều lệ,... Ngoài ra, pháp luật quy định riêng Điều lệ CTHD khi đăng ký phải có đầy đủ họ, tên và chữ ký của tất cả các TVHD.
Các thành viên thành lập có thể thỏa thuận thêm các điều khoản khác không trái với quy định pháp luật, đạo đức xã hội để ghi nhận trong điều lệ.
Sau khi hoàn thành đầy đủ hồ sơ đăng ký CTHD, các thành viên sáng lập có thể đăng ký trực tiếp hoặc qua dịch vụ bưu chính, mạng thông tin điện tử theo quy định tại Điều 26 LDN 2020 tại Phòng đăng ký kinh doanh nơi công ty đặt trụ sở chính. Phòng đăng ký kinh doanh trực tiếp nhận hồ sơ đăng ký doanh nghiệp và trao Giấy biên nhận về việc nhận hồ sơ cho người nộp. Cơ quan đăng ký doanh nghiệp trong thời hạn 03 ngày có trách nhiệm kiểm tra, xem xét tính hợp lệ của hồ sơ đăng ký và cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Trong trường hợp hồ sơ nộp chưa hợp lệ hoặc từ chối thì phải thông báo bằng văn bản nêu rõ các yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ hay lý do từ chối cho doanh nghiệp. Trong thời hạn 30 ngày, CTHD phải thực hiện thông báo thông tin “công khai trên Cổng thông tin quốc gia
về đăng ký doanh nghiệp” theo trình tự nhất định và nộp phí. Công ty phải công bố các nội dung về ngành, nghề kinh doanh; danh sách thành viên sáng lập [29, Điều 32]. Điều này nhằm tăng tính tín nhiệm, minh bạch cho doanh nghiệp.
Ta có thể thấy, đăng ký kinh doanh là thủ tục bắt buộc đối với tất cả các cá nhân, tổ chức khi hoạt động thương mại đáp ứng đủ điều kiện đăng ký kinh doanh.
Việc thực hiện các hoạt động kinh doanh không có đăng ký sẽ bị xử lý về mặt hành chính do vi phạm chế độ quản lý nhà nước về doanh nghiệp. Song, pháp luật cũng dự liệu những trường hợp kinh doanh chưa đăng ký nhưng thương nhân “vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động của mình theo quy định pháp luật” để bảo đảm an toàn cho các nhà đầu tư cũng như khách hàng [32, Điều 7].
- Chủ thể thành lập công ty hợp danh
Chủ thể có quyền thành lập CTHD phải đáp ứng những yêu cầu cơ bản về độ tuổi, nghề nghiệp, là các cá nhân có đầy đủ năng lực hành vi dân sự, đảm bảo khả năng để chịu trách nhiệm về hoạt động doanh nghiệp của mình. Hiến pháp 2013 quy định: “Mọi người có quyền tự do kinh doanh trong những ngành nghề mà pháp luật không cấm” [30, Điều 33], phù hợp với tinh thần đó tại Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020 cũng đã công nhận quyền thành lập của các cá nhân, tổ chức.
Pháp luật Việt Nam cho phép các cá nhân, tổ chức có quyền tự do thành lập, quản lý doanh nghiệp hoạt động sản xuất, kinh doanh thương mại trừ một số trường hợp cụ thể quy định tại Khoản 2 Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020 như: cán bộ lãnh đạo, sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, hay người chưa thành niên,... So với Luật Doanh nghiệp 2014 thì Luật Doanh nghiệp 2020 đã mở rộng khung các đối tượng không được phép thành lập, quản lý doanh nghiệp. Cụ thể, đối với “công nhân công an trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; công nhân công an trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; Tổ chức là pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động trong một số lĩnh vực nhất định theo quy định của Bộ luật Hình sự”. Việc hạn chế, cấm thành lập doanh nghiệp ở những đối tượng nhất định là điều phù hợp và cần thiết nhằm tạo môi trường kinh doanh lành mạnh, bình đẳng giữa các chủ thể.
Ngoài việc phải thỏa mãn các điều kiện trên, yêu cầu bắt buộc các thành viên thành lập CTHD đều phải là các cá nhân. Nói cách khác, đối tượng được phép trở thành TVHD theo LDN 2020 chỉ có thể là cá nhân. Còn đối tượng trở thành “thành viên góp vốn có thể là cá nhân hoặc tổ chức” [29, Điều 177]. Mọi cá nhân có vốn đều có thể góp vốn để trở thành TVGV. Ngay cả những người mà pháp luật không cho thành lập và quản lý công ty, không cho thành lập doanh nghiệp tư nhân và không cho tham gia CTHD với tư cách là TVHD đều có thể trở thành TVGV, vì khi góp vốn những người này không trực tiếp thực hiện hoạt động kinh doanh mà chỉ hưởng lãi do vốn mang lại.
2.1.1.2. Tổ chức lại công ty hợp danh
- Các trường hợp tổ chức lại trong công ty hợp danh
Bản chất của tổ chức lại doanh nghiệp là việc ghi nhận sự thay đổi về quy mô, cơ cấu, hình thức của tổ chức đã được xác lập trước đó. Pháp luật doanh nghiệp Việt Nam quy định tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm: việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập hoặc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp [29, Điều 4]. Mở rộng thêm lựa chọn cho các thương nhân, Luật Doanh nghiệp 2020 ngoài việc ghi nhận hai hình thức sáp nhập và hợp nhất CTHD như trong Luật Doanh nghiệp 2014 còn chính thức cho phép việc chuyển đổi loại hình từ doanh nghiệp tư nhân thành CTHD.
Các nhà làm luật giới hạn hình thức tổ chức lại, theo đó CTHD không thực hiện thủ tục chia, tách doanh nghiệp hay việc chuyển đổi CTHD sang CTCP hay Công ty TNHH. Xét thực tế, quy định này là phù hợp bởi lẽ đây là loại hình công ty đối nhân, quy mô vốn không quá lớn, nếu áp dụng thủ tục chia, tách hay chuyển đổi sang mô hình mang trách nhiệm hữu hạn có thể làm ảnh hưởng tới sự tồn tại và vận hành của công ty cũng như các đặc trưng vốn có của hợp danh. Với CTHD, việc thay đổi hình thức pháp lý của công ty đồng nghĩa với việc thay đổi tính chất trách nhiệm của các TVHD. Tuy nhiên, thay vì không cho phép CTHD được chia, tách và hạn chế chuyển đổi như hiện nay, vấn đề cần thiết đặt ra lúc này là nghiên cứu để ban hành các quy định đảm bảo trách nhiệm vô hạn, ngăn chặn sự thoái thác trách nhiệm của các TVHD sau khi chia, tách và chuyển đổi sang loại hình CTCP và
Công ty TNHH. Từ đó, tạo sự đa dạng môi trường pháp lý cho cộng đồng doanh nghiệp nói chung và thúc đẩy phát triển CTHD nói riêng.
- Hậu quả pháp lý của việc tổ chức lại công ty hợp danh
Pháp luật Việt Nam ghi nhận hai cách thức tổ chức lại CTHD là sáp nhập, hợp nhất. Mỗi hình thức sẽ tuân theo trình tự, thủ tục, nội dung riêng do đó cũng mang những hậu quả pháp lý khác nhau. Đối với trường hợp hợp nhất CTHD thì các công ty bị hợp nhất chấm dứt tồn tại hoạt động, đồng thời công ty hợp nhất sẽ được hưởng quyền lợi hợp pháp cũng như các nghĩa vụ tài sản của công ty bị hợp danh [29, Điều 200]. Sáp nhập CTHD được hình thành với hai bên chủ thể là công ty bị sáp nhập và công ty nhận sáp nhập, sau khi đăng ký doanh nghiệp: đối với công ty bị sáp nhập sẽ chấm dứt hoạt động, các quyền và trách nhiệm pháp lý được chuyển toàn bộ sang công ty nhận sáp nhập [29, Điều 201].
Trong thực tiễn cho thấy các hình thức tổ chức lại doanh nghiệp này thường được áp dụng cho các CTCP hoặc công ty TNHH mà ít xuất hiện ở CTHD do đặc trưng riêng của CTHD. Chẳng hạn sau khi sáp nhập hoặc hợp nhất CTHD liệu có đảm bảo được sự tin cậy giữa các TVHD với nhau, khi đó rủi ro cho chính các TVHD và chủ nợ sẽ cao hơn.
2.1.1.3. Chấm dứt sự tồn tại công ty hợp danh
Chấm dứt tồn tại của doanh nghiệp nói chung và CTHD nói riêng được hiểu là việc dừng mọi hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty, chấm dứt tư cách chủ thể kinh doanh. Việc chấm dứt có thể thực hiện theo hai thủ tục là giải thể và phá sản doanh nghiệp.
- Giải thể công ty hợp danh
Giải thể CTHD là việc chấm dứt hoạt động CTHD, được thực hiện xét trên hai yếu tố pháp lý: điều kiện và thủ tục giải thể. Cũng giống như các doanh nghiệp thông thường, giải thể CTHD trong các trường hợp quy định tại Khoản 1 Điểu 207 Luật Doanh nghiệp Việt Nam:
“a) Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn;”
CTHD nói riêng và doanh nghiệp nói chung được hình thành dựa trên thỏa thuận của các thành viên sáng lập, được quy định cụ thể trong Điều lệ công ty khi đăng ký kinh doanh, trong đó có việc quy định thời hạn hoạt động của công ty. Do vậy, khi hết thời hạn hoạt động, tức là khi cam kết về sự tồn tại của CTHD hết hiệu lực đã thỏa thuận mà các thành viên, chủ sở hữu doanh nghiệp không thực hiện thủ tục gia hạn thì CTHD bị giải thể.
“b) Theo nghị quyết, quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân, của Hội đồng thành viên đối với công ty hợp danh, của Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần;”
Quyết định giải thể của Hội đồng thành viên - chủ sở hữu doanh nghiệp, hay các TVHD đây có thể coi là một trường hợp giải thể tự nguyện. Ngoài việc giải thể khi hết thời hạn quy định trong điều lệ công ty, CTHD cũng có thể thực hiện thủ tục giải thể trước thời hạn khi xét thấy hoạt động công ty khó khăn, có thể nguy hại đến quyền lợi các thành viên. Đối với CTHD, thẩm quyền quản lý công ty tối cao, có toàn quyền quyết định sự tiếp tục tồn tại hay chấm dứt hoạt động. Thành viên góp vốn với vai trò là các chủ đầu tư của công ty nhưng không có quyền tác động trực tiếp đến quyết định giải thể CTHD.
“c) Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật này trong thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp;”
Luật Doanh nghiệp 2020 quy định điều kiện thành lập CTHD hợp lệ phải có tối thiểu từ 02 thành viên hợp danh là cá nhân, có thể có thêm TVGV. Như vậy, trong trường hợp số lượng thành viên hợp danh chỉ còn một người mà trong thời hạn 06 tháng không kết nạp được thành viên mới thì CTHD buộc phải thực hiện giải thể.
“d) Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Luật Quản lý thuế có quy định khác.”
Đây được xem là một nguyên nhân khách quan dẫn đến việc giải thể doanh nghiệp, theo đó CTHD có thể bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh khi có dấu hiệu vi phạm.
Tuy nhiên, để tiến hành thủ tục giải thể thì một trong những điều kiện đầu tiên cần phải có là khả năng thanh toán hết nghĩa vụ tài sản cho các chủ nợ. Như đã biết, TVHD chịu trách nhiệm vô hạn trước mọi nghĩa vụ phát sinh của công ty, do đó nếu tài sản công ty không đủ trang trải các khoản nợ thì các TVHD phải dùng tài sản cá nhân để thanh toán. Đây là một điểm bảo đảm an toàn cho các chủ nợ khi tham gia giao dịch với CTHD.
- Phá sản công ty hợp danh
Phá sản là hiện tượng kinh tế khách quan tất yếu trong nền kinh tế thị trường, nó hiện hữu như là sản phẩm của quá trình chọn lọc, cạnh tranh. Theo đó, phá sản là tình trạng doanh nghiệp mất khả năng thanh toán và được Tòa án tuyên bố phá sản [31, Điều 4]. Giống như các loại hình doanh nghiệp khác, CTHD đối mặt với phá sản khi lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán hay nói cách khác là khi CTHD
“không thực hiện được nghĩa vụ thanh toán các khoản nợ trog thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán”.
Về nguyên tắc, bất kỳ doanh nghiệp nào phá sản cũng phải thực hiện nghĩa vụ tài sản. Song CTHD có những điểm khác biệt nhất định do bản chất, khi công ty sử dụng toàn bộ tài sản để thanh toán nợ mà chưa hết nợ thì các TVHD có nghĩa vụ liên đới trả nợ tiếp. Trong khi đối với các loại hình như CTCP hay Công ty TNHH thì chỉ dùng toàn bộ tài sản của công ty để thực hiện trách nhiệm, nếu khoản nợ chưa chưa thanh toán hết công ty phá sản và các thành viên không phải chịu ràng buộc nghĩa vụ đó.
- Hậu quả pháp lý của việc chấm dứt công ty hợp danh: Về mặt pháp lý, CTHD bị giải thể hoặc bị tuyên bố phá sản là công ty không còn tồn tại kể từ thời điểm các quyết định có hiệu lực. Tư cách chủ thể trong quan hệ pháp luật chấm dứt, CTHD cần thực hiện thanh lý tài sản, phân chia trách nhiệm, xác định phần lợi nhuận, thiếu hụt tài sản mà các TVHD được hưởng hoặc phải gánh chịu.