Quy n quản trị công ty là m t quy n quan trọng c a cổ đ ng, đặc biệt là cổ đ ng thiểu số. Thông qua quy n quản trị c ng ty, CĐTS c thể bảo vệ quy n và l i
26
ích c a mình, thực hiện quy n làm ch c a mình. Tuy nhiên, trên thực tế, CĐTS vẫn luôn bị hạn chế, ng n cản thực hiện các quy n quản trị công ty c a mình bởi cổ đ ng n v th nh vi n HĐQT những người do cổ đ ng n lựa chọn Đồng thời, những quy định v quy n quản trị công ty c a CĐTS trong LDN 2005 vẫn còn nhi u hạn chế, chưa tạo cho CĐTS m t công c pháp lý hữu hiệu để bảo vệ quy n và l i ích c a m nh Do đ , ch ng ta c n có những đ ng thái tích cực trong việc đi u chỉnh c c quy định pháp lý phù h p v i yêu c u thực tiễn, sao cho c c cơ chế n y đảm bảo cho c c CĐTS c thể thực hiện các quy n cổ đ ng c a mình. Quy n quản trị công ty c a CĐTS c nhi u n i dung, trong ph n này, tác giả chỉ đ cập đến hai n i ung như sau:
2.2.1. Quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông.
Đại h i đồng cổ đ ng cơ quan có quy n quyết định cao nh t trong CTCP, ao gồm t t cả c c cổ đ ng c quy n iểu quyết Th o quy định c a LDN 2005, th ĐHĐCĐ quyết định những v n đ quan trọng c a c ng ty, quy n hạn c a ĐHĐCĐ r t n32. Kh ng chỉ ph p uật Việt Nam m ph p uật c c nư c tr n thế gi i cũng đ u khẳng định vị tr cao nh t c a cơ quan n y Đi u 119 Luật c ng ty cổ ph n Đ c quy định: “Đ Đ Đ l ơ an đại diện h yền lự ủa những người gó vốn, ó yền i yế những vấn đề an ọng nhấ …”33 Do đ , quy n đư c tham ự họp ĐHĐCĐ m t quy n r t quan trọng c a cổ đ ng, đặc iệt CĐTS Đ nơi họ đư c n i n tiếng n i, ý kiến c a m nh, đư c thực hiện quy n m ch c a m nh, đồng thời qua đ nắm đư c t nh h nh hoạt đ ng c a c ng ty cũng như định hư ng v kế hoạch kinh oanh c a c ng ty Khoản 1 Đi u 79 LDN 2005 quy định cổ đ ng phổ th ng c quy n tham ự họp ĐHĐCĐ, nghĩa mọi cổ đ ng c quy n iểu quyết đ u c quy n ự họp ĐHĐCĐ m kh ng ph thu c v o số vốn m họ đang sở hữu trong c ng ty Điểm khoản 1 Đi u 3 c a Th ng tư 121 cũng ghi nhận rằng cổ đ ng c “ yền v h nhiệ ha gia ộ họ Đ Đ Đ v hự hiện yền i yế ự iế h ặ hông a đại diện đượ ủy yền h ặ ỏ hiế ừ xa”.
Tuy nhi n, hiện nay, c c CĐTS trong nhi u CTCP đang ị hạn chế quy n tham ự họp ĐHĐCĐ ởi c c cổ đ ng n v HĐQT ư i nhi u h nh th c Đồng thời, c c quy định v quy n ự họp ĐHĐCĐ c a cổ đ ng trong LDN 2005 còn tồn tại nhi u t cập, khiến cho c c cổ đ ng, đặc iệt CĐTS số gặp nhi u kh kh n trong việc thực hiện quy n cổ đ ng n y c a m nh, cũng như c c kh kh n m c c
32Xem Khoản 2 Đi u 96 Luật doanh nghiệp 2005.
33Nguyễn Thị Thúy Hằng (2009), Pháp luật về bảo vệ cổ đông hi u số trong công ty cổ phần, Khóa luận Cử nhân Luật, Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, tr. 22.
27
CTCP gặp phải trong c ng t c tổ ch c họp ĐHĐCĐ c a m nh cũng khiến cho quy n ự họp c a CĐTS kh ng đư c đảm ảo thực hiện tr n thực tế C c h nh th c m cổ đ ng n v HĐQT sử ng để hạn chế v ng n cản CĐTS thực hiện quy n ự họp ĐHĐCĐ, cũng như c c t cập c a LDN 2005 v quy n ự họp c a cổ đ ng đã đư c c c t c giả nghi n c u trư c đây m r 34 Do đ , trong ph n n y, t c giả kh ng đi sâu phân t ch những kh a cạnh đ , m t c giả chỉ so s nh c c quy định v quy n ự họp ĐHĐCĐ c a cổ đ ng trong LDN 2005 v i c c quy định v v n đ này trong DTLDNSĐ (Dự thảo k 7) Qua đ , làm rõ những điểm m i c a DTLDNSĐ so v i c c quy định c a LDN 2005, đồng thời đưa ra m t số quan điểm c nhân v những điểm m i n y
Thứ nhất, về việc lập danh sách các cổ đông có quyền dự họp.
Khi triệu tập họp ĐHĐCĐ, th CTCP phải ập anh s ch c c cổ đ ng c quy n ự họp v chỉ những cổ đ ng c t n trong anh s ch cổ đ ng c quy n ự họp m i đư c c ng ty gửi th ng o mời họp ĐHĐCĐ cùng c c t i iệu i n quan đến cu c họp ĐHĐCĐ V vậy, việc ập anh s ch cổ đ ng c quy n ự họp ĐHĐCĐ ảnh hưởng r t n đến quy n ự họp ĐHĐCĐ c a cổ đ ng, đặc iệt CĐTS Đi u 98 LDN 2005 quy định: “Danh sách cổ đông ó yền dự họ Đại hội đồng cổ đông được lập khi có quyế đ nh triệu tập và phải lập xong chậm nhất ba ươi ng y ư c ngày khai mạc họ Đại hội đồng cổ đông nế Điều lệ công ty hông y đ nh một thời hạn khác ngắn hơn”. Th o đ , thời gian tối đa để CTCP lập danh sách cổ đ ng c quy n dự họp ĐHĐCĐ t khi có quyết định triệu tập họp ĐHĐCĐ cho đến trư c a mươi ng y c a ngày khai mạc họp ĐHĐCĐ. Bên cạnh đ , th o Khoản 1 Đi u 100 LDN 2005 quy định việc gửi thông báo mời họp đến t t cả cổ đ ng có quy n dự họp “ hậm nhất là bảy ngày làm việ ư c ngày khai mạc nế Điều lệ ông y hông y đ nh thời hạn” Như vậy, nếu Đi u lệ công ty kh ng c quy định kh c, th th o quy định c a LDN 2005, công ty có thể lập danh sách cổ đ ng c quy n dự họp và gửi luôn thông báo mời họp cho các cổ đ ng, việc này có thể dẫn đến tình trạng bỏ sót cổ đ ng c quy n dự họp, và thông thường những cổ đ ng m c ng ty ễ bỏ sót nh t đ ch nh c c CĐTS
34Các tác giả đã nghi n c u v đ t i n y trư c đây như Bùi Xuân Hải, Trương Vĩnh Xuân, Nguyễn Thị Thúy Hằng, Đỗ Tu n Hùng, Trương Thị Hồng Hoa, mà tác giả đã đ cập ở Ph n mở đ u c a Khóa luận đã nghi n c u và chỉ rõ. Các cách th c mà cổ đ ng n sử d ng để hạn chế quy n dự họp ĐHĐCĐ c a CĐTS : Th nh t, quy định cổ đ ng phải đ p ng đi u kiện sở hữu m t tỷ lệ cổ ph n nh t định n o đ m i đư c tham dự họp ĐHĐCĐ; Th hai, hạn chế việc dự họp c a CĐTS th ng qua địa điểm họp C n đối v i các b t cập c a LDN 2005 khi quy định v v n đ này gồm: Th nh t, LDN 2005 cũng như Nghị định sô 102/2010/NĐ-CP đ u không ghi nhận việc CTCP đư c tổ ch c họp qua phương tiện truy n th ng điện tử, đi u này khiến cho các CTCP có số ư ng cổ đ ng n gặp kh kh n trong việc tổ ch c họp ĐHĐCĐ v kh ng tạo đi u kiện cho CĐTS thực hiện quy n dự họp c a mình; Th hai, quy định v việc gửi thông báo mời họp và tài liệu cu c họp th o phương th c đảm bảo đến địa chỉ c a t ng cổ đ ng, quy định này gây ra sự ãng ph cũng như g nh nặng v tài chính cho công ty mỗi khi tổ ch c họp ĐHĐCĐ
28
Để hạn chế việc bỏ sót cổ đ ng c quy n dự họp, cũng như để cổ đ ng iết đư c m nh c t n trong anh s ch ự họp hay kh ng để kịp thời phản nh, khiếu nại v i c ng ty v việc m nh kh ng c t n trong anh s ch đ Khoản 2 Đi u 6 c a Th ng tư 121 quy định “ ông y đại chúng phải công bố thông tin về việc chốt danh sách cổ đông ó yền dự họ Đ Đ Đ ối thi nă ng y ư c ngày chốt danh sách” Quy định n y đảm bảo cho cổ đ ng, đặc biệt CĐTS nắm đư c thông tin và có thời gian để yêu c u công ty bổ sung tên mình vào danh sách cổ đ ng c quy n dự họp, trong trường h p danh sách cổ đ ng c quy n dự họp c a công ty không có tên mình khi mà cổ đ ng đ có quy n tham dự họp ĐHĐCĐ. T đ , CĐTS có thể ch đ ng bảo vệ quy n đư c tham dự họp ĐHĐCĐ c a mình. Tuy nhi n quy định này chỉ áp d ng đối v i những CTCP c ng ty đại chúng.
Do đ , để bảo vệ tốt hơn quy n dự họp ĐHĐCĐ c a cổ đ ng trong CTCP nói chung, DTLDNSĐ đã quy định tại Đi u 141: “Danh sách cổ đông ó yền dự họ Đại hội đồng cổ đông được lập không s hơn hai ng y ư c ngày gửi giấy mời họ Đại hội đồng cổ đông nế Điều lệ ông y hông y đ nh một thời hạn h d i hơn”. Quy định này cho th y sự quan tâm c a các nhà lập pháp trong việc bảo vệ quy n dự họp c a cổ đ ng, đặc biệt CĐTS Việc quy định việc lập danh sách cổ đ ng c quy n dự họp không s m hơn hai ng y trư c ngày gửi gi y mời họp, đồng thời cho ph p Đi u lệ công ty quy định m t thời hạn i hơn, sẽ tránh đư c việc danh sách cổ đ ng c quy n dự họp đư c lập xong, li n đư c chốt danh sách và tiến hành gửi gi y mời họp Như phân t ch ở trên, việc này dễ dẫn t i tình trạng bỏ sót cổ đ ng c quy n dự họp, đồng thời cổ đ ng cũng kh ng c đ thời gian để khiếu nại công ty, yêu c u công ty bổ sung tên mình vào danh sách có quy n dự họp ĐHĐCĐ Nếu cổ đ ng không có tên trong danh sách cổ đ ng c quy n dự họp, thì cổ đ ng sẽ không đư c nhận gi y mời họp cùng các tài liệu có liên quan. Như vậy, quy n dự họp c a cổ đ ng, đặc biệt CĐTS kh ng đư c đảm bảo.
Tóm lại, có sự khác nhau v thời hạn lập danh sách cổ đ ng c quy n dự họp ĐHĐCĐ giữa LDN 2005 v DTLDNSĐ. Theo tác giả, hư ng quy định theo DTLDNSĐ thể hiện sự đảm bảo hơn quy n dự họp cho các cổ đ ng c a CTCP. V i yêu c u danh sách cổ đ ng c quy n dự họp ĐHĐCĐ đư c lập không s m hơn hai ng y trư c ngày gửi gi y mời họp ĐHĐCĐ, th khi thực hiện lập danh sách cổ đ ng có quy n dự họp, công ty sẽ phải lập tr n cơ sở danh sách cổ đ ng cập nhật đ y đ nh t đến thời điểm trư c hai ngày gửi gi y mời họp ĐHĐCĐ Như vậy, danh sách cổ đ ng c quy n dự họp sẽ đ y đ hơn v hạn chế tình trạng bỏ sót cổ đ ng c quy n dự họp. Đồng thời, cũng c m t khoảng thời gian để cổ đ ng c thể khiếu
29
nại, yêu c u công ty bổ sung tên mình vào danh sách cổ đ ng c quy n dự họp, nếu mình có quy n dự họp nhưng ại không có tên trong danh sách. T đ , đảm bảo hơn quy n dự họp c a cổ đ ng, đặc biệt CĐTS
Thứ hai, về hình thức tham dự cuộc họp ĐHĐCĐ
Hình th c dự họp ĐHĐCĐ c a cổ đ ng đư c quy định tại Khoản 1 Đi u 101 c a LDN 2005 là trực tiếp tham dự họp hoặc y quy n bằng v n ản cho m t người khác dự họp ĐHĐCĐ B n cạnh hai hình th c như quy định này c a LDN 2005, thì Khoản 1 Đi u 144 c a DTLDNSĐ ổ sung thêm m t hình th c “ ự họp thông qua h i nghị trực tuyến”35. Hình th c họp qua phương tiện điện tử cho đến thời điểm hiện nay không phải là m t hình th c m i, bởi hình th c họp n y đã đư c quy định t n m 2012 tại Th ng tư 121. Tuy nhiên, Th ng tư 121 này chỉ áp d ng cho c c CTCP c ng ty đại chúng, c thể là: “Công y đại chúng phải cố gắng tối đa trong việc áp dụng các công nghệ thông tin hiện đại đ cổ đông ó h tham gia vào các cuộc họ Đ Đ Đ ột cách tốt nhất, bao gồ hư ng dẫn cổ đông ỏ phiếu từ xa, bi u quyế hông a Đ Đ Đ ực tuyến”. Do đ , quy định này c a DTLDNSĐ chỉ là m i so v i LDN 2005, c n đối v i c c quy định c a pháp luật ch ng khoán thì không phải là m i, và trên thực tế hiện nay nhi u CTCP c ng ty đại chúng đã áp d ng hình th c họp qua phương tiện điện tử này.
Như vậy, ư i cả g c đ lý luận và thực tiễn thì việc quy định bổ sung hình th c dự họp thông qua h i nghị trực tuyến là m t quy định tiến b và phù h p v i yêu c u c a thực tiễn Quy định này không chỉ giúp cho các cổ đ ng, đặc biệt là CĐTS c thể thực hiện quy n dự họp ĐHĐCĐ c a mình m t cách dễ dàng, mà còn tạo đi u kiện thuận l i cho các CTCP khi tổ ch c họp ĐHĐCĐ Đối v i những CTCP có số ư ng cổ đ ng n, thì việc tìm kiếm m t địa điểm để tổ ch c họp ĐHĐCĐ m t v n đ không h đơn giản. Bên cạnh đ , cổ đ ng c thể ở khắp nơi trên cả nư c, việc tập trung v m t địa điểm m c ng ty đã chọn, đối v i nhi u cổ đ ng kh ng thể vì quá xa, hay tốn kém chi phí, và tâm lý c a CĐTS tiếng nói c a mình cũng chẳng có giá trị gì trong cu c họp hoặc nhi u CĐTS cũng chẳng m y quan tâm đến cu c họp ĐHĐCĐ… Do đ , v i nhi u rào cản như vậy, cổ đ ng m đặc biệt là CĐTS sẽ không thể dự họp ĐHĐCĐ v cũng kh ng muốn dự họp.
Tuy nhiên, v i hình th c họp trực tuyến, họp th ng qua c c phương tiện điện tử, cổ đ ng c a công ty sẽ không phải đi đến địa điểm họp chính c a công ty, mà có thể
35Theo Khoản 1 Đi u 144 c a DTLDNSĐ quy định rằng: “cổ đ ng c thể trực tiếp tham dự họp, dự họp qua h i nghị trực tuyến hoặc y quy n bằng v n ản cho m t người khác dự họp Đại h i đồng cổ đ ng” V Điểm c c a Khoản 3 cũng ghi nhận rằng cổ đ ng đư c coi là tham dự và biểu quyết tại cu c họp ĐHĐCĐ khi “tham ự và biểu quyết thông qua h i nghị trực tuyến hoặc hình th c kh c”.
30
chọn đến dự họp tại c c điểm họp trực tuyến khác c a công ty sao cho thuận tiện cho mình nh t C n đối v i CTCP, hình th c này giúp cho công ty không phải “đau đ u” mỗi khi phải tìm kiếm m t địa điểm thích họp cho việc tổ ch c họp ĐHĐCĐ, tiết kiệm chi phí tổ ch c họp, t ng khả n ng đư c tiến hành cu c họp vì hình th c này sẽ tạo đi u kiện cho nhi u cổ đ ng tham ự họp hơn, thuận l i cho hoạt đ ng c a công ty trong nhi u mặt.
Vì vậy, hình họp trực tuyến, là m t hình th c họp hiện đại và phù h p v i yêu c u thực tiễn, giải quyết đư c nhi u kh kh n m CTCP cũng như cổ đ ng gặp phải trư c đây, đặc biệt là tạo đi u kiện cho các cổ đ ng c a công ty thực hiện quy n cổ đ ng c a m nh Đi u n y cũng phù h p v i xu thế phát triển chung trên thế gi i. Ở nhi u nư c trên thế gi i, việc tổ ch c họp ĐHĐCĐ kh ng chỉ diễn ra ư i hình th c họp trực tiếp. V o n m 2007, Li n minh châu Âu đã an h nh Chỉ thị số 2007/36/EC v thực hiện m t số quy n c a cổ đ ng c ng ty ni m yết. Theo đ , c c nư c thành viên EU phải cho phép các công ty niêm yết tạo cơ h i thuận l i cho cổ đ ng c a họ tham gia họp ĐHĐCĐ ằng phương tiện điện tử như truy n trực tiếp, kết nối trực tiếp hai chi u, cho phép cổ đ ng iểu quyết trư c hoặc trong khi họp mà không c n có mặt.36
T m ại, quy n ự họp ĐHĐCĐ m t quy n quan trọng đối v i cổ đ ng trong CTCP, đặc iệt CĐTS Ph p uật oanh nghiệp cũng như ch ng kho n đ u khẳng định rằng c c cổ đ ng c quy n iểu quyết đ u c quy n ự họp ĐHĐCĐ m kh ng phân iệt đ CĐTS hay cổ đ ng n Đồng thời, Th ng tư 121 cũng khẳng định rằng: “Công y đại húng hông đượ hạn hế ổ đông ha dự Đ Đ Đ…”.
Do đ , việc CĐTS ị ng n cản v hạn chế thực hiện quy n ự họp c a m nh ởi c c cổ đ ng n v HĐQT m t h nh vi phạm ph p uật Hiện nay, ph p uật oanh nghiệp cũng đang c những sửa đổi ổ sung t ch cực trong việc nâng cao hiệu quả ảo vệ cổ đ ng, đặc iệt CĐTS th ng qua việc đưa ra c c cơ chế để đảm ảo việc thực thi quy n cổ đ ng c a m nh cho c c CĐTS tr n thực tế, trong đ c c c quy định v quy n ự họp ĐHĐCĐ
2.2.2. Quyền biểu quyết và tỷ lệ biểu quyết thông qua quyết định tại Đại hội đồng cổ đông.
Quyền biểu quyết tại cuộc họp ĐHĐCĐ
Quy n biểu quyết là m t quy n cơ ản c a cổ đ ng, gi p cổ đ ng thực hiện quy n làm ch c a mình, thể hiện ý kiến c a m nh đối v i các quyết định quan
36Phan Huy Hồng (2010), “Tạo thuận l i hơn cho việc thực hiện quy n cổ đ ng trong uật Liên minh châu Âu v Đ c – Kinh nghiệm cho Việt Nam”, Tạp chí khoa học pháp lý, (03), tr.33.
31
trọng c a c ng ty, th ng qua đ ảo vệ quy n và l i ch ch nh đ ng c a mình. Do đ , để bảo vệ mạnh hơn nữa CĐTS, ph p uật c n phải c cơ chế để đảm bảo và tạo thuận l i cho CĐTS đư c thực hiện quy n biểu quyết c a mình.
Th o quy định tại Điểm a Khoản 1 Đi u 79 LDN 2005, th CĐTS c quy n tham dự, phát biểu và biểu quyết tại ĐHĐCĐ Hình th c thực hiện quy n biểu quyết là biểu quyết trực tiếp hoặc th ng qua người đại diện theo y quy n, theo nguyên tắc mỗi cổ ph n phổ thông có m t phiếu biểu quyết Đồng thời, Nghị định số 102/2010/NĐ-CP (Nghị định 102) cũng ghi nhận thêm m t hình th c biểu quyết nữa là “gửi phiếu bi u quyết bằng hư ả đả đến ĐQT hậm nhất 01 ngày ư c ngày khai mạc cuộc họ Đ Đ Đ” (Điểm b, Khoản 1 Đi u 26). Đây m t điểm tiến b so v i LDN 2005, góp ph n tạo thuận l i cho các cổ đ ng kh ng thể đến tham dự họp ĐHĐCĐ nhưng vẫn có thể thực hiện quy n biểu quyết c a mình.
T đ , đảm bảo thực hiện quy n biểu quyết c a cổ đ ng, đặc biệt c c CĐTS Tuy nhiên, Nghị định này khi áp d ng vào thực tế vẫn còn những điểm chưa h p lý. Th nh t, Nghị định 102 quy định thư ảo đảm phải đư c gửi đến HĐQT chậm nh t 01 ng y trư c ngày khai mạc ĐHĐCĐ Như vậy, những lá phiếu biểu quyết sau thời điểm này sẽ không có giá trị Th o quan điểm c a tác giả, quy định này là không h p lý và thể hiện sự phân biệt đối xử giữa cổ đ ng tham gia họp trực tiếp và cổ đ ng iểu quyết bằng thư đảm bảo. LDN 2005 cho phép cổ đ ng đến sau thời điểm cu c họp khai mạc đư c tham gia biểu quyết ngay sau khi đ ng ký (Khoản 6 Đi u 103). Vậy tại sao lại không ch p nhận những phiếu biểu quyết đư c gửi đến cu c họp trư c khi khai mạc cu c họp ĐHĐCĐ? Th o quan điểm c a tác giả, những phiếu biểu quyết n y đư c gửi đến để biểu quyết những v n đ c a cu c họp ĐHĐCĐ, o đ nếu n đư c gửi đến trư c hoặc ngay thời điểm biểu quyết thì vẫn n n đư c ch p nhận. Tác giả cho rằng việc này sẽ làm cho kết quả biểu quyết tại cu c họp ĐHĐCĐ phản nh đư c chính xác và toàn diện hơn ý ch c a các cổ đ ng, v cũng kh ng m ảnh hưởng đến cu c họp ĐHĐCĐ Th hai, Nghị định 102 kh ng đưa ra đư c m t cơ chế để đảm bảo cho các phiếu biểu quyết gửi bằng thư đảm bảo c a cổ đ ng sẽ không bị làm cho sai lệch, phản nh kh ng đ ng ý ch c a cổ đ ng Đi u này, sẽ khiến cho các cổ đ ng kh ng ự họp, thà t bỏ quy n biểu quyết c a mình ch không thực hiện biểu quyết bằng hình th c này, bởi lẽ phiếu biểu quyết c a mình có thể bị l i d ng để tr c l i Đồng thời, Nghị định 102 cũng thiếu c c quy định để đi u chỉnh các v n đ trong trường h p nếu thư đảm bảo c a cổ đ ng ị th t lạc thì xử ý như thế nào? Trong những trường h p này ai sẽ là người chịu trách nhiệm? Và hiệu lực c a các quyết định c a ĐHĐCĐ sẽ như thế nào? Nghị định 102 quy định Trưởng ban kiểm phiếu đư c quy n mở thư ảo đảm