Do sự tách bạch giữa quy n sở hữu và quy n quản ý, đi u hành trong CTCP, nên cổ đ ng kh ng phải là những người trực tiếp đi u hành quản lý công ty, mà HĐQT sẽ là b máy giúp việc đ ng ra trực tiếp quản ý đi u hành công ty cho các cổ đ ng Do đ , để theo dõi tình hình hoạt đ ng kinh doanh c a công ty, các cổ
38
đ ng c n đến các thông tin báo cáo t ph a người quản lý công ty. Vì vậy, quy n đư c tiếp cận thông tin là m t quy n r t quan trọng đối v i cổ đ ng, nh t CĐTS Đây cũng m t phương th c để bảo vệ quy n và l i ích cho các cổ đ ng, đặc biệt CĐTS Bởi lẽ, những quy định v quy n đư c tiếp cận thông tin này giúp các CĐTS c thể thực quy n quy n làm ch c a m nh đối v i công ty thông qua khả n ng nắm bắt tình hình hoạt đ ng c thể c a công ty, có những biện pháp kiểm tra, ng n ng a hành vi vi phạm, lạm quy n c a b máy quản lý công ty.
Cổ đ ng cũng như CĐTS c thể tiếp cận đư c v i các thông tin c a công ty khi công ty ch đ ng công khai thông tin m t cách minh bạch, trung thực Do đ , pháp luật doanh nghiệp cũng như ch ng kho n đã quy định v nghĩa v công bố thông tin trong CTCP. Bên cạnh đ , ph p uật doanh nghiệp cũng trao cho c c cổ đ ng quy n ch đ ng xem xét, trích l c nghị quyết c a HĐQT, báo cáo tài chính và các tài liệu khác c a công ty trong những trường h p nh t định.
2.3.1. Nghĩa vụ công bố thông tin của CTCP
Trong n n kinh tế thị trường, công khai, minh bạch đư c coi phương th c khắc ph c sự b t cân x ng v thông tin, hạn chế sự nh m lẫn, l a đảo trong kinh oanh Do đ , nhi u quốc gia trên thế gi i trong những n m g n đây đã quy định mạnh mẽ hơn, y u c u cao hơn đối v i công khai hóa thông tin trong công ty, nh t CTCP, để t ng cường sự minh bạch c a thị trường, đảm bảo sự phát triển b n vững c a TTCK và c a n n kinh tế. Pháp luật doanh nghiệp c a Việt Nam cũng đang ph t triển trong xu thế đ Hiện nay, v n đ công khai minh bạch thông tin trong CTCP ch yếu đư c đi u chỉnh bởi LDN 2005, LCK 2006, Th ng tư 121 và Th ng tư 52/2012/TT-BTC hư ng dẫn việc công bố thông tin trên TTCK.
Luật doanh nghiệp 2005 yêu c u công khai thông tin v thù lao, ti n ương và l i ích khác c a th nh vi n HĐQT, Gi m đốc hoặc Tổng gi m đốc tại Đi u 117;
công khai các l i ích liên quan tại Đi u 118; người quản ý trong CTCP c nghĩa v thông báo kịp thời, đ y đ , chính xác cho công ty v các doanh nghiệp mà họ và người có liên quan c a họ làm ch hoặc có ph n vốn góp, cổ ph n chi phối tại Đi u 119; công khai thông tin v các h p đồng, giao dịch giữa công ty v i cổ đ ng, người đại diện y quy n c a cổ đ ng sở hữu trên 35% tổng số cổ ph n phổ thông c a công ty và những người có liên quan c a họ tại Đi u 120; Đi u 28 c a Nghị định số 102/2010/NĐ-CP quy định công ty phải tập h p và cập nhật danh sách những người có liên quan c a công ty và các giao dịch tương ng c a họ v i công ty và phải tạo đi u kiện cho cổ đ ng đư c xem, trích l c và sao danh sách nói trên;
Đi u 129 LDN 2005 cũng quy định CTCP phải gửi o c o t i ch nh h ng n m đã
39
đư c ĐHĐCĐ th ng qua đến cơ quan nh nư c có thẩm quy n th o quy định c a pháp luật kế toán và pháp luật có liên quan; tóm tắt n i dung báo cáo tài chính hằng n m phải đư c th ng o đến t t cả cổ đ ng v hơn nữa, mọi tổ ch c, c nhân đ u có quy n xem hoặc sao chép báo cáo tài chính hằng n m c a công ty tại cơ quan đ ng ký kinh oanh có thẩm quy n.
Nghĩa v công bố thông tin c a CTCP c ng ty đại ch ng đư c quy định tại Đi u 101 LCK 2006 v Đi u 26 c a Th ng tư 121 Th o đ , c ng ty đại chúng có nghĩa v công bố đ y đ , chính xác và kịp thời th ng tin định k và b t thường v tình hình hoạt đ ng sản xu t kinh doanh, tài chính và tình hình quản trị công ty cho cổ đ ng v c ng ch ng Ngo i ra, c ng ty đại chúng phải công bố đ y đ , chính xác và kịp thời các thông tin khác nếu c c th ng tin đ c khả n ng ảnh hưởng đến giá ch ng khoán và ảnh hưởng đến quyết định c a cổ đ ng v nh đ u tư C c th ng tin mà CTCP phải công bố bao gồm th ng tin định k , thông tin b t thường và thông tin theo yêu c u c a UBCKNN. Bên cạnh đ , Đi u 4 c a Th ng tư 121 cũng quy định rằng cổ đ ng n c nghĩa v công bố th ng tin th o quy định c a pháp luật.
Đồng thời, Th ng tư 121 cũng quy định r t chi tiết c c nghĩa v công khai thông tin c a HĐQT, BKS, th nh vi n HĐQT, th nh vi n BKS, Gi m đốc và các cán b quản lý khác c a c ng ty đại ch ng như: th nh vi n HĐQT có trách nhiệm công bố cho công ty các khoản thù lao mà họ đư c nhận t các công ty con, công ty liên kết và các tổ ch c khác mà họ người đại diện ph n vốn góp c a công ty (Khoản 4 Đi u 13); c c th nh vi n HĐQT v những người có liên quan khi thực hiện giao dịch cổ ph n c a công ty phải báo cáo UBCKNN và thực hiện công bố thông tin v giao dịch n y th o quy định c a pháp luật (Khoản 5 Đi u 13); thành vi n HĐQT, BKS, Gi m đốc (Tổng gi m đốc) đi u hành và cán b quản lý khác có nghĩa v th ng o cho HĐQT các giao dịch giữa công ty, công ty con, công ty do c ng ty đại chúng nắm quy n kiểm soát v i ch nh th nh vi n đ hoặc v i những người i n quan đến th nh vi n đ th o quy định c a pháp luật C ng ty đại chúng phải thực hiện công bố thông tin v nghị quyết ĐHĐCĐ hoặc nghị quyết HĐQT thông qua các giao dịch nêu trên trong thời hạn hai mươi ốn (24) giờ trên trang th ng tin điện tử c a công ty và báo cáo UBCKNN (Khoản 3 Đi u 23); thành viên HĐQT kh ng đư c biểu quyết đối v i các giao dịch m th nh vi n đ hoặc người c i n quan đến th nh vi n đ tham gia, ao gồm các giao dịch mà l i ích vật ch t hay phi vật ch t c a th nh vi n HĐQT đ chưa đư c x c định. Các giao dịch nêu trên phải đư c công bố trong o c o thường niên c a công ty (Khoản 5 Đi u 13);
khi tiến hành giao dịch v i những người c i n quan, c ng ty đại chúng phải ký kết h p đồng bằng v n ản theo nguyên tắc nh đẳng tự nguyện. N i dung h p đồng
40
phải rõ ràng, c thể và công bố thông tin cho cổ đ ng khi c y u c u (Khoản 1 Đi u 24 ).
Nhìn chung pháp luật đã quy định kh đ y đ và chi tiết v nghĩa v công bố thông tin c a CTCP, cũng như nghĩa v công bố thông tin c a người quản lý công ty. Tuy nhiên, trên thực tế việc công bố thông tin c a CTCP vẫn mang tính hình th c. Hiện nay, vẫn tồn tại nhi u công ty thực hiện việc công bố thông tin thiếu ch nh x c, kh ng đ y đ hoặc không kịp thời, l i d ng việc công bố th ng tin để gây nhiễu thị trường, làm cho cổ đ ng nhỏ hoang mang dẫn đến việc chuyển như ng cổ ph n bị thiệt hại. Ví d , Sở giao dịch ch ng khoán Hà N i (HNX) khi th o i 484 ư t giao dịch c a 280 cổ đ ng n thì phát hiện đến hơn 155 trường h p vi phạm v công bố thông tin khi giao dịch c a cổ đ ng n i b .46 Nhi u số liệu v kết quả kinh doanh thiếu tin cậy, không trung thực, nhi u doanh nghiệp báo cáo lỗ thành lãi, hoặc báo cáo lãi thành lỗ, báo cáo m c lãi c a c ng ty cao hơn m c l i nhuận c a c ng ty thu đư c trên thực tế. Chẳng hạn như, Tập đo n Bảo Việt (Mã CK: BVH) khi báo cáo l i nhuận mảng kinh doanh ngân hàng quý IV/2013 bị chuyển t lãi thành lỗ do "sai sót trong quá trình nhập số liệu trên báo cáo bản wor " Th o đ , o c o t i ch nh an đ u ghi nhận khoản lỗ g n 260 tỷ đồng t hoạt đ ng ngân h ng trong quý, nhưng sau khi ph t hiện lỗi, khoản m c tr n đư c chuyển th nh ãi hơn 140 tỷ đồng.47 Công ty cổ ph n Mirae (Mã CK: KMR) khiến các cổ đ ng v nh đ u tư ị h t hẫng khi bỗng nhiên báo lỗ 21 tỷ đồng c a n m 2012 vào ngày 12/8/2013 khi đi u chỉnh m t số hạng m c trong báo cáo tài chính bán niên và cả n m ngo i Sau khi th ng tin n u tr n đư c công bố, trong phiên giao dịch ngày 13/8/2013, g n 1,5 triệu cổ phiếu KMR đã ị nh đ u tư n th o, đẩy giá v m c s n 2 700 đồng.48 Hay trường h p c a Ngân h ng thương mại S.G.T.T. l i nhuận trư c thuế c a cả tập đo n đạt 1,243 tỷ đồng. Tuy nhiên, sau khi kiểm toán lại chỉ còn g n 1,110 tỷ đồng, chênh lệch tương đương 10,7 49
Bên cạnh đ , còn tồn tại tình trạng cổ đ ng n, đặc biệt là cổ đ ng n i b c a các công ty niêm yết tiến hành giao dịch cổ phiếu mà không công bố thông tin.
Ví d như, thương v bà Nguyễn Thị Kim Phư ng thực hiện v i cổ phiếu VTV.
Ng y 3/2/2010, Phư ng chào mua công khai 1,3 triệu cổ phiếu VTV tại HNX
46Lê Chí Th Khoa (2010), Bảo vệ quyền lợi cổ đông ng ông y đại chúng, Tham luận trong Kỷ yếu H i thảo “Bảo vệ cổ đ ng: Những v n đ lý luận và thực tiễn trong pháp luật doanh nghiệp Việt Nam”, ng y 08/05/2010, tr.60.
47http://vov.vn/kinh-te/doanh-nghiep-tu-lo-thanh-lai-ca-tram-ty-dong-do-danh-may-311644.vov, truy cập ngày 27/06/2014.
48http://kinhdoanh.vnexpress.net/tin-tuc/doanh-nghiep/doanh-nghiep-dang-lo-bong-dung-bao-lai- 2867340.html, truy cập ngày 14/05/2014.
49Bùi Xuân Hải, t đ , tr 282
41
v i m c đ ch t ng tỷ lệ nắm giữ Đến ngày 24/3/2010, khi lệnh ch o mua đã ị h y do giá cổ phiếu t ng cao qu 30 , Phư ng b t ngờ bán ra toàn b số cổ phiếu đang nắm giữ (không h thông báo)50.
Trong những trường h p n y, r r ng c c nh đ u tư v đặc biệt CĐTS những người chịu thiệt hại nh t. Bởi lẽ, thông tin c a CTCP ảnh hưởng r t l n đến các quyết định và chiến ư c đ u tư vốn c a nh đ u tư, nh t là các thông tin mang tính b t thường. Tuy nhiên, chế t i đối v i hành vi vi phạm nghĩa v công bố thông tin c a CTCP và cổ đ ng n theo pháp luật hiện hành là khá nhẹ nhàng so v i l i nhuận hay l i ích mà họ có thể thu đư c t hành vi không công bố thông tin theo quy định.51 Đồng thời, việc “c ng ty o c o nh m kết quả kinh oanh” c thể gửi c ng v n n UBCKNN để giải tr nh cũng khiến cho các doanh nghiệp không thực sự nghiêm túc và cẩn trọng khi thực hiện và công bố báo cáo tài chính c a mình. Do đ , th o quan điểm c a tác giả, c n phải có m t chế tài nghiêm khắc hơn nữa đối v i hành vi vi phạm nghĩa v công bố thông tin c a CTCP và các cổ đ ng n.
Đồng thời, phải t ng cường sự giám sát, kiểm tra c a UBCKNN trong việc thực hiện nghĩa v công bố thông tin c a CTCP.
Bên cạnh đ , x t v mặt công bố thông tin so v i những thông lệ quốc tế thì ta chỉ m i chú trọng đến thông tin quá kh (những thông tin công bố định k v báo cáo tài chính hàng quý, những thông tin b t thường mà công ty phải công bố, những giao dịch n i b mà công ty phải công bố), m chưa ch trọng đến th ng tin tương lai. Theo thông lệ quốc tế, có hai nhóm thông tin v tương ai r t quan trọng đối v i nh đ u tư Th nh t, nh m th ng tin đ nh gi c a HĐQT như: v thay đổi thị trường sản phẩm, thị trường đ u ra c a công ty, những t c đ ng c a thị trường vốn và những yếu tố khác. Th hai, nhóm thông tin v HĐQT như: th nh vi n HĐQT sở hữu bao nhiêu ph n tr m trong c ng ty v những c ng ty kh c, n ng ực kinh nghiệm c a HĐQT, ai gi i thiệu v o HĐQT52. Những thông tin này r t quan trọng đối v i CĐTS, không những giúp CĐTS đ nh gi đư c n ng ực c a HĐQT, m c n đ nh gi đư c tính khách quan, công bằng, v tư kh ng thi n vị trong hoạt đ ng kinh doanh.
DTLDNSĐ (Dự thảo k 7) c quy định CTCP phải công bố trên trang thông tin điện tử mình hoặc Cổng th ng tin đ ng ký oanh nghiệp quốc gia các thông tin v : “ ơ yếu lý l h, ình độ học vấn và kinh nghiệm nghề nghiệp của các thành viên
50http://finance.tvsi.com.vn/News/201043/87645/co-dong-lon-ban-chui-nha-dau-tu-bat-binh.aspx, truy cập ngày 15/06/2014.
51Bùi Xuân Hải, t đ , tr 282
52Bành Quốc Tu n và Lê Hữu Linh, (2012), “Ho n thiện cơ chế bảo vệ cổ đ ng thiểu số trong công ty cổ ph n”, Tạp chí Phát tri n và Hội nhập, (03), tr. 42.
42
Hội đồng quản tr , thành viên Ban ki , gi đốc, tổng gi đố ông y”
(Điểm a Khoản 2 Đi u 175). Th o quan điểm c a tác giả, th đây m t quy định tiến b , ư c đ u đã ghi nhận nghĩa v công bố các thông tin v HĐQT thu c nhóm th ng tin tương ai c a CTCP Tuy nhi n, nh m th ng tin tương ai như t c giả đã đ cập ở trên bao gồm nhi u n i ung kh c Do đ , ph p uật doanh nghiệp và ch ng kho n n n quy định thêm các n i ung th ng tin tương ai m CTCP c nghĩa v phải c ng khai Đồng thời, cũng phải đưa ra cơ chế giám sát, kiểm tra để đảm bảo thực hiện nghĩa v này c a CTCP trên thực tế, để pháp luật đi v o thực tiễn cu c sống, ch không chỉ tồn tại trên gi y.
2.3.2. Quyền xem xét và trích lục sổ sách, tài liệu của CĐTS
V i tư c ch đồng ch sở hữu trong CTCP, các cổ đ ng c quy n ch đ ng tiếp cận v i các thông tin c a c ng ty th o quy định c a pháp luật doanh nghiệp.Tuy nhiên, trong thực tiễn thì khả n ng tiếp cận thông tin c a c c nh đ u tư khác nhau là không giống nhau, dẫn đến tình trạng m t đối x ng thông tin và b t nh đẳng v khả n ng tiếp cận các thông tin giữa c c nh đ u tư53.Trên thực tế, khả n ng tiếp cận các thông tin c a công ty c a CĐTS hạn chế hơn cổ đ ng n. Bởi lẽ, pháp luật doanh nghiệp trao quy n tiếp cận th ng tin cho c c CĐTS kèm th o những đi u kiện nh t định. Theo Khoản 2 Đi u 79 LDN 2005 thì cổ đ ng hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ ph n phổ thông trong thời hạn liên t c ít nh t (06) sáu tháng hoặc m t tỷ lệ khác nhỏ hơn th o quy định c a Đi u lệ công ty có quy n đư c xem xét và trích l c hai loại v n ản gồm: (i) sổ biên bản và các nghị quyết c a HĐQT, và (ii) báo cáo tài chính giữa n m, hằng n m v o c o c a BKS Đồng thời, khoản 4 Đi u 123 LDN 2005 cũng ghi nhận nếu CĐTS kh ng thể tự mình xem xét sổ s ch đư c, thì họ có thể yêu c u BKS thực hiện.
Như vậy, để đư c quy n xem xét và trích l c các loại tài liệu n u tr n, CĐTS phải liên kết lại v i nhau để đạt đư c 10% tổng số cổ ph n phổ thông c a công ty và phải đảm bảo đi u kiện là việc sở hữu số cổ ph n đ trong thời hạn liên t c ít nh t sáu tháng. Có thể th y rằng, v mặt lý luận, quy định này trao cho CĐTS quy n ch đ ng đư c xem xét, trích l c sổ biên bản và các nghị quyết c a HĐQT, báo cáo tài chính giữa n m, hằng n m v o c o c a BKS. Tuy nhiên, v mặt thực tiễn, th quy định này lại khó thực hiện trên thực tế. Bởi lẽ, tỷ lệ 10% tổng số cổ ph n phổ thông c a công ty, là m t tỷ lệ quá cao mà pháp luật doanh nghiệp đặt ra cho CĐTS Tuy rằng, Luật doanh nghiệp c cho ph p Đi u lệ c a c ng ty quy định m t tỷ lệ th p hơn, nhưng tr n thực tế c c Đi u lệ công ty hiện nay đ u quy định ở
53Cao Đ nh L nh, (2009), “M t vài ý kiến v quy n đư c thông tin c a cổ đ ng trong CTCP”, Tạp chí Nhà nư c và Pháp luật, (06), tr. 30
43
m c tỷ lệ là 10% tổng số cổ ph n phổ thông. Bởi lẽ, chính các cổ đ ng n và HĐQT cũng muốn hạn chế CĐTS thực hiện quy n n y, v Đi u lệ c ng ty thường đư c xây dựng tr n Đi u lệ mẫu, đư c sao chép hoàn toàn t LDN 2005.
Ch ng ta đ u biết rằng, mỗi CĐTS chỉ nắm giữ số cổ ph n r t nhỏ c a CTCP, v thường không thể biết hết nhau, đặc biệt trong các công ty niêm yết. Do đ , việc tập h p đư c nhóm cổ đ ng sở hữu 10% cổ ph n phổ thông liên t c trong thời hạn 6 tháng trên thực tế là m t việc r t khó thực hiện. Bên cạnh đ , v n đ minh bạch thông tin trong CTCP hiện nay vẫn còn nhi u hạn chế, khi m “ anh sách cổ đ ng kh ng đư c công khai m t c ch đ y đ v ch nh x c đối v i mọi cổ đ ng, nh t là những công ty có giá trị cổ ph n và số ư ng cổ đ ng n, hay những công ty niêm yết nhưng o c sự tự do chuyển như ng cổ ph n giữa các cổ đ ng v i nhau hay v i người ngoài công ty, không phải c ng ty n o cũng ph t h nh ch ng khoán ra công chúng, không phải người quản ý c ng ty n o cũng minh ạch và dễ dàng cho cổ đông tiếp cận v i sổ đ ng ký cổ đ ng ”54 Hơn nữa, việc ch ng minh các cổ đ ng nắm giữ cổ ph n trong thời hạn liên t c ít nh t 6 th ng cũng đi u không h đơn giản, đặc biệt đối v i công ty niêm yết. Bởi lẽ, danh sách cổ đ ng c a công ty niêm yết do Trung tâm ưu ký ch ng khoán quản ý, th cơ sở nào để c ng ty x c định thời gian nắm giữ cổ ph n cho cổ đ ng? Trong trường h p cổ đ ng giao ịch mua, n đối v i m t loại cổ phiếu trong suốt thời gian 6 tháng nhưng vẫn đảm bảo đư c tỷ lệ tối thiểu th c đư c ch p nhận không?55
Bên cạnh đ , h u hết các tài liệu n u tr n đ u là những tài liệu quan trọng c a c ng ty v o HĐQT trực tiếp quản ý, ưu giữ Do đ , nếu người quản lý công ty cố t nh ng n cản kh ng cho CĐTS tiếp cận th CĐTS cũng kh ng thể làm gì. Bởi lẽ, pháp luật cũng kh ng c t k chế t i n o đối v i việc người quản lý công ty gây kh kh n cho CĐTS tiếp cận các tài liệu nêu tr n Do đ , để quy định này c a LDN 2005 có thể thực hiện trên thực tế, đảm bảo khả n ng tiếp cận các thông tin trong CTCP c a CĐTS, t c giả cho rằng các nhà lập ph p n n quy định m t tỷ lệ sở hữu cổ ph n nhỏ hơn khi c c cổ đ ng thực hiện quy n này. Tỷ lệ đ c thể là 5%
tổng số cổ ph n phổ thông c a công ty, hoặc m t tỷ lệ th p hơn kh c, sao cho c c CĐTS c thể tập họp lại, tạo thành nhóm cổ đ ng đ p ng đư c c c đi u kiện luật định. Bên cạnh đ , cũng n n quy định nghĩa v c a người quản lý công ty trong việc tạo đi u kiện thuận l i cho cổ đ ng, đặc biệt CĐTS tiếp cận các thông tin c a c ng ty Đồng thời, để đảm bảo người quản lý công ty thực hiện nghĩa v này
54Châu Quốc An (2006), Chế độ pháp lý về quản tr công ty theo LDN, Luận v n Thạc sỹ Luật học, Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, tr.51-52.
55Phạm Thị Xuân Mỹ (2010), Các vấn đề pháp lý về họ Đ Đ Đ ủa ông y đại chúng tại Việt Nam, Luận v n Thạc sỹ Luật học, Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, tr.34.