3.1 Các quy định của Việt Nam
Nhằm tạo ra khung pháp lý để giải quyết những tranh chấp thờng xảy ra trong quá trình đấu thầu, nói khác đi nhằm tạo ra sân chơi giữa ngời mua và các ngời bán, các qui định về đấu thầu đã hình thành nh một tất yếu.
Trong thực tế có những cuộc đấu thầu mua sắm có giá trị nhiều tỷ đồng, nhiều triệu USD, ví dụ hợp đồng cung cấp thiết bị và xây dựng nhà máy điện Phả Lại có trị giá khoảng 600 triệu USD , giàn công nghệ trung tâm nghành dầu khí , nhà máy xi măng có giá trị hàng trăm triệu USD .. với thời gian thực hiện không chỉ vài tháng mà có khi phải vài năm. Vì vậy cần có một hệ thống pháp lý qui định rõ ràng trách nhiệm của các bên tham gia để đảm bảo tính khả
thi trong thực hiện và cũng là cơ sở để giải quyết những trở ngại trong qua trình thực hiện, giải quyết đợc các rủi ro có thể xảy ra.
Việc ban hành các quy định đấu thầu thờng do các chính phủ (để quản lý việc chi tiêu trong nớc), các tổ chức tài chính quốc tế ( để quản lý tiền cho vay), các nớc có tài trợ ra bên ngoài và một số tổ chức nghiệp vụ có liên quan. Dới đây là bảng tóm tắt các quy định hiện hành cho đấu thầu của Việt Nam
Loại văn bản pháp luật
Cơ quan ban hành Nội dung
Nghị định
88/1999/NĐ-CP tháng 9/1999
Chính phủ Quy chế đấu thầu
Nghị định
14/2000/NDD-CP tháng 5/2000
Chính phủ Sửa đổi một số điều trong quy chế đấu thầu, ban hành kèm theo nghị định 88/1999/ND- CP tháng 9/1999
Thông t 04/2000/TT- BKH tháng 5/2000
Bộ kế hoặch và đầu t Hớng dẫn thực hiện qui chế đấu thầu
Quyết định
1037/2000/QD- BLDTBXH Tháng 10/2000
Bộ lao động thơng binh xã hội
Quy định về lơng của chuyên gia và công nhân Việt Nam làm việc theo hơp đồng với những nhà thầu nớc ngoài thắng thầu tại Việt Nam Thông t 121/TT-BTC tháng 12/2000 và 94/2001/TT/BTC tháng 11/2001 Bộ tài chính Hớng dẫn thực hiện đấu thầu mua sắm hàng hoá thiết bị và phơng tiện làm việc cho cơ quan nhà nớc, lực lợng vũ trang, các tổ chức và doanh nghiệp nhà nớc sử dụng ngân sách nhà n- ớc.
Đầu năm 1990, trong số những văn bản quản lý đầu t xây dựng “ Qui chế đấu thầu trong xây dựng “ ban hành kèm quyết định của Bộ trởng Bộ xây dung cố 24/BXD _VKT ngày 12/2/1990. Đây là qui định đấu thầu trong xây dựng các công trình xây dựng ( trừ các công trình bí mật quốc gia) thuộc các nguồn vốn ngân sách và ngòi ngân sáchcủa các tổ chức nhà nớc.
Tiếp đó, cuối năm 1992 lần đầu tiên Thủ tuớng Chính phủ ban hành một qui định mang tính chất qui định đấu thầu đối với máy móc thiết bị nhập khẩu bằng nguồn vốn ngân sách nhà nớc. Đó là quyết định 91-TTg, 13/11/1002 và kèm theo Quy định về quản lý nhập khẩu máy móc, thiết bị bằng nguồn vốn ngân sách nhà nớc. Theo đó việc nhập khẩu máy móc thiết bị đợc thực hiện theo một trong hai phơng thức sau đây:
• Đấu thầu mở rộng hay đấu thầu hạn chế
• Mua bán trực tiếp thông qua gọi chào hàng cạnh tranh
Vào tháng 3 /1994 Bộ Xây dựng đã ban hành “ qui chế đấu thầu xây lắp” để thay cho “ qui chế đấu thầu trong xây dựng” trớc đây. Theo đó tất cả các công trình xây dựng thuộc sở hữu nhà nớc đều phải thực hiện theo phơng thức đấu thầu. Phơng thức chọn thầu hoặc chỉ định thầu chỉ áp dụng cho các công trình thuộc bí mật quốc gia, nghiên cứu thử nghiệm, có yêu cầu cấp bách do thiên tai định họa, có giá trị xây lắp nhỏ hơn 100 triệu đồng, một số công trình đặc biệt đợc thủ tớng chính phủ cho phép.
Đến tháng 4/1994 với quyết định 183-TTg của Thủ tớng Chính phủ ngày 16/4/1994 thì việc qui định về đấu thầu mới bao quát mọi lĩnh vực mua sắm. Đây có thể coi la quy chế đấu thầu đầu tiên của Việt Nam. Từ đó quy chế đấu thầu tiếp tục đợc hoàn thiện, bổ sung để phù hợp với tình hình đất nớc.
Trong qui chế đấu thầu lần 1 với quyết định của 183-TTg quy định các dự án dùng vốn nhà nớc phải qua đấu thầu. Kết quả đấu thầu của các dự án dùng vốn nhà nớc có vốn đầu t từ 100 tỷ đồng phải thông qua Hội đồng xét thầu quốc gia để trình thủ tớng chính phủ phê duyệt. Chủ tịnh hội đồng xét thầu quốc gia là Chủ nhiệm Uỷ ban Kế hoạch nhà nớc sau chuyển là Bộ tr- ởng Bộ kế hoạch đầu t.
Qua thực hiện một số vớng mắc đã đợc ghi nhận và hoàn thiện, bổ sung vào qui định của qui chế đấu thầu ban hành kèm theo nghị định 43/1996/NĐ-CP và 93/1997/NĐ-CP. Đây đợc coi là quy chế đấu thầu lần 2. Theo đó các dự án doanh nghiệp nhà nớc tham gia số vốn từ 30% trở lên, lựa chọn đối tác thực hiện dự án đều phải theo qui chế đấu thầu. Tuy nhiên, thay vì các hội đồng xét thầu trớc đây thì sử dụng các tổ chuyên gia giúp việc đấu thầu và ý
kiến thẩm định của cơ quan chc năng. Điều quan trọng là bắt đầu từ qui chế lần 2, gói thầu ( một thuật ngữ mới) đã trở thành một đối tợng quản lý của công tác đấu thầu.
Qua hai năm thực hiện quy chế lần 2, một số vớng mắc trong thực tế và một số biến động của nền kinh tế đã đòi hỏi phải có những quy định phù hợp hơn, tiến bộ hơn trong quy chế đấu thầu. Do vậy nghị định 88/1999/ND-CP ngày 1/9/1999 và đợc bổ sung với nghị định 14/2000/NĐ-CP ngày 5/5/2000 của Chính phủ đã đợc ban hành với qui chế đấu thầu đợc coi là lần 3. Về cơ bản qui chế lần 3 đã là sự nâng cấp của qui chế lần 2. Theo đó các thuật ngữ đợc đề cập khá phong phú và đợc định nghĩa một cách đầy đủ. Trình tự đấu thầu đợc tăng cờng hơn. Những quy định mang tính định lợng đã xuất hiện nh quy định các khoảng thời gian tối thiểu hoặc tối đa cho các công đoạn, cho mỗi quy trình thực hiện đấu thầu. Phơng pháp đánh giá đợc qui định rõ ràng và mang tính thuyết phục. Đặc biệt quy định về đấu thầu đối với các gói thầu nhỏ đều phù hợp với yêu cầu của thực tế đã thực sự là một trong những thành công của qui chế.
3.1.2 Một số nội dung chính của quy chế đấu thầu
• Đối tợng áp dụng
- Các dự án đầu t mà qui chế quản lý đầu t và xây dựng ban hành kèm theo nghị định 52 CP & 12 CP quy định phải thực hiện đấu thầu
- Các dự án mà tổ chức kinh tế nhà nớc (Các doanh nghiệp nhà nớc) tham gia từ 30% trở lên (vốn pháp định đối với liên doanh, vốn góp đối với hợp đồng hợp tác kinh doanh BCC, vốn cổ phần nhà nớc)
- Các dự án sử dụng nguồn tài trợ của các tổ chức quốc tế hoặc của nớc ngoài thực hiện theo điều ớc ký kết giữa hai bên.
- Lựa chọn đối tác thực hiện đầu t
- Mua sắm đồ dùng, vật t trang thiết bị, phơng tiện làm việc của cơ quan nhf nớc, đoàn thể, doanh nghiệp nhà nớc, lực lợng vũ trang.
• Hình thức lựa chọn nhà thầu : có 7 hình thức cụ thể là :
- Đấu thầu hạn chế
- Chỉ định thầu
- Chào hàng cạnh tranh
- Mua sắm trực tiếp
- Tự thực hiện và mua sắm đặc biệt
• Phơng thức đấu thầu : Gồm 3 phơng thức sau đây
- Một túi hồ sơ
- Hai túi hồ sơ
- Hai giai đoạn
• Mục tiêu của công tác đấu thầu : Cạnh tranh, công bằng, minh bạch và hiệu quả kinh tế.
• Qui định thời gian cho các công việc chính
- Thông báo mời thầu : tối thiểu 10 ngày trớc khi phát hành hồ sơ mời thầu
- Thời gian chuẩn bị hồ sơ mời thầu: tối thiểu là 30 ngày đối với thầu quốc tế, tối thiểu là 15 ngày đối với thầu trong nớc, và tối thiểu là 7 ngày với gói thầu nhỏ
- Thời gian xét thầu: tối đa là 90 ngày đối với gói thầu quốc tế, tối đa là 60 ngày đối với gói đấu thầu trong nớc.
- Thời gian xét thầu : Đối với gói thầu quốc tế tối đa là 90 ngày, đối với gói thầu trong nớc tối đa là 60 ngày
- Thời gian thẩm định kết quả thầu : đối với gói thầu do thủ tớng chính phủ xem xét quyết định tối đa là 30 ngày, đối với các gói thầu còn lại tối đa là 20 ngày.
- Việc mở thầu không muộn hơn 48 tiếng kể từ khi đóng thầu ( trừ ngày nghỉ)
• Phơng pháp đánh giá hồ sơ dự thầu
- Đối với đấu thầu tuyển chọn t vấn: Sử dụng thang điểm 100,1000 để đánh giá hồ sơ dự thầu qua 2 bớc.Hồ sơ dự thầu đầu đạt yêu cầu về mặt kỹ thuật( đạt từ 70% điểm về kỹ thuật) và có điểm tổng hợp ( về kỹ thuật không thấp hơn 70% và về tài chính không cao hơn 30%)cao nhất sẽ đợc đề nghị trúng thầu.
- Đối với thầu mua hàng hó và xây lắp : việc đánh giá đợc thực hiện qua 2 bớc :
+ Bớc 1: Xét về mặt kỹ thuật, hồ sơ dự thầu có điểm tối thiểu từ 70% trở lên đợc coi là đáp ứng cơ bản yêu cầu của hồ sơ mời thầu.
+ Bớc 2: Xác định giá đánh giá của các nhà thầu thuộc danh sách ngắn để xếp hạng. Hồ sơ dự thầu có đánh giá thấp nhất sẽ đợc trúng thầu.
- Không sử dụng giá xét thầu và giá sàn trong quá trình đánh giá
• Gói thầu qui mô nhỏ: những gói thầu mua hàng hóa hoặc xây lắp có giá nhỏ hơn 2 tỷ đồng đợc gọi là gói thầu qui mô nhỏ. Việc thực hiện đấu thầu cho gói thầu qui mô nhỏ đợc qui định đơn giản hơn nhiều do với các gói lớn. Chẳng hạn việc lập hồ sơ mời thầu, tiêu chí đánh giá, tiêu chí trúng thầu, các loại bảo lãnh…
3.2 Các qui định của nhà tài trợ.
3.2.1 Quy định chung về đấu thầu quốc tế
Mục đích của đấu thầu cạnh tranh quốc tế là nhằm thông báo đầy đủ và kịp thời cho tất cả những ngời dự thầu có khả năng và đủ t cách hợp lệ đấu thầu bình đẳng để cung cấp các hàng hoá và công trình xây lắp cần mua. Chính từ mục đích này Ngân hàng Thế Giới, Ngân hàng đầu t phát triển Châu á Thái Bình Dơng (ADB), Ngân hàng hợp tác quốc tế Nhật Bản (JBIC) đã đề ra các qui định sau đây cho các dự án vay vốn của mình.
• Loại và qui mô hợp đồng
Hồ sơ mời thầu phải nêu rõ loại hợp đồng sẽ đợc ký kết và bao gồm các điều khoản dự kiến phù hợp cho hợp đồng đó. Các loại hợp đồng phổ biến nhất quy định việc thanh toán trên cơ sở trọn gói, đơn giá, chi phí có thể hoàn trả đ- ợc cộng các loại chi phí, hoặc hỗn hợp các thể loại đó. Các trờng hợp đồng thanh toán theo thực chi chỉ đợc Ngân hàng chấp thuận trong trờng hợp ngoại lệ nh các rủi ro cao hoặc khi chi phí không thể xác định trớc đợc một cách tơng đối chính xác. Các hợp đồng loại này cần có một số yếu tố khuyến khích hợp lý để hạn chế chi phí .
Quy mô và phạm vi của tong hợp đồng cụ thể phải phụ thuộc vào tầm cỡ, tính chất và địa điểm của dự án đòi hỏi những hạng mục khác nhau về thiết bị và công trình xây lắp thì thông thờng có các hợp đồng riêng rẽ về cung ứng và và/hoặc lắp đặt các hạng mục khác nhau về thiết bị, nhà máy và công trình.
Đối với dự án đòi hỏi nhiều công trình xây lắp và hạng mục thiết bị tơng tự nhng tác biệt nhau thì có thể mời thầu theo phơng án hợp đồng lựa chọn khác nhau để thu hút sự quan tâm của các công ty lớn và nhỏ. Các công ty này đợc phép đấu thầu cho tong hợp đồng riêng lẻ hoặc đấu thầu cho nhóm hợp đồng giống nhau tuỳ theo phơng án lựa chọn của họ. Tất cả các đơn dự thầu và nhóm dự thầu sẽ có cùng một hạn nộp cuối cùng, đợc mở và đánh giá cùng một lúc để quyết định đơn dự thầu đa ra phơng án có chi phí đợc đánh giá là thấp nhất đối với bên vay.
Trong một số trờng hợp nh các quy trình đặc biệt, dây chuyền sản xuất có liên quan chặt chẽ với nhau hoặc công trình xây lắp có tính chất đặc bịêt, Ngân hàng có thể chấp nhận hoặc yêu cầu phơng thức hợp đồng chìa khoá trao tay, trong việc đó việc thiết kế, cung cấp và lắp đặt thiết bị và việc xây dựng một nhà máy hoặc công trình công nghiệp hoàn chỉnh đợc thự hiện theo một hợp đồng. Hoặc là bên vay có thể chụi trách nhiệm việc thiết kế, sau đó mời thầu ký hợp đồng dạng trách nhiệm duy nhất để cung ứng và lắp đặt tất cả thiết bị công trình xây lắp cần thiết. Các loại hợp đồng thiết kế xây dựng hoặc hợp đồn quản lý cũng có thể đợc chấp nhận nếu phù hợp.
• Đấu thầu hai giai đoạn
Việc thiết kế chi tiết cho thiết bị và công trình cần cung cấp và xây dựng, kể cả chuẩn bị các yêu cầu kỹ thuật và hồ sơ mời thầu thông thờng thực hiện trớc khi mời thầu cho các hợp đồng chính. Tuy nhiên, trong trờng hợp các hợp đồng chìa khoá trao tay hoặc hợp đồng cho các nhà máy lớn, phức tạp hoặc các công trình có tính chất đặc biệt thì việc chuẩn bị trớc đầy đủ các yêu cầu kỹ thuật có thể la không nên làm hoặc không thực tế. Trong các trờng hợp nh vậy nên sử dụng thủ tục đấu thầu hai giai đoạn. Giai đoạn một mời các nhà thầu đa ra đề xuất kỹ thuật cha có giá trên cơ sở thiết kế sơ bộ hoặc yêu cầu tính năng sử dụng. Các đề xuất này sẽ đợc làm rõ và yêu cầu chỉnh về mặt thơng mại. Giai đoạn 2 mời thầu bằng hồ sơ gọi thầu đã điều chỉnh lại, các nhà thầu nộp đơn dự thầu gồm phơng án kỹ thuật hoàn chỉnh và giá chào. Thủ tục mua sắm này cũng phù hợp với loại thiết bị có tiến bộ kỹ thuật nhanh chóng nh máy tính, điện tử hoặc các hệ thống viễn thông.
• Thông báo và quảng cáo
Việc thông báo đúng lúc về các cơ hội đấu thầu là cực kỳ quan trọng trong đấu thầu cạnh tranh quốc tế. Đối với các dự án có mua sắm theo thể thức này, bên vay phải chuẩn bị nộp vào Ngân hàng một dự thảo thông báo chung về mua sắm. Ngân hàng sẽ thu xếp việc đăng thông báo đó trên báo Kinh Doanh Phát
triển của Liên Hiệp quốc. Thông báo đó phải có thông tin về về bên vay hoặc bên sẽ vay số tiền và mục đích của khoản vay, quy mô mua sắm theo thể thức đấu thầu cạnh tranh quốc tế, tên và địa chỉ cơ quan chụi trách nhiệm việc mua sắm của bên vay. Cần nêu rõ ngày sẽ phát hành hồ sơ sơ tuyển hoặc mời thầu liên quan không đợc phát hành sớm hơn 8 tuần so với ngày đăng ký thông báo. Hằng năm, thông báo chung về mua sắm phải đợc điuề chỉnh và đăng lại cho tất cả các loại hàng hoá và công trình xây lắp còn lại cha đợc mua sắm.
Cộng đồng quốc tế cũng phải đợc thông báo kịp thời về các cơ hội đấu thầu các hợp đồng cụ thể. Vì vậy thông báo sơ tuyển hay mời thầu phải đợc