2.2 .Thực trạng pháp luật về bồi thường thiệt hại trong hợp đồng thương mại
2.2.5 .Chế tài về bồi thường thiệt hại trong mối quan hệ với các chế tài khác
Cũng như các chế tài khác theo quy đinh tại Điều 292 Luật Thương mại 2005 nói chung, bao gồm: buộc thực hiện đúng hợp đồng, phạt vi phạm, tam ngừng thực hiện
hợp đồng, đình chỉ thực hiện hợp đồng, hủy bỏ hợp đồng và các biện pháp khác do các bên thỏa thuận không trái với quy định của pháp luật, chế tài bồi thường thiệt hại nói riêng cũng là chế định cơ bản và quan trọng của pháp luật thương mại, có ảnh hưởng trực tiếp đến việc đảm bảo quyền lợi và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp đồng mà thơng qua đó, các thương nhân có thể điều tiết hành vi của các bên trong quá trình thực hiện hợp đồng, tạo ra sự ổn định tương đối cho sự phát triển của nền kinh tế, bảo vệ được bên thiện chí, ngay tình trong các hoạt động thương mại. Mỗi chế tài có một chức năng khác nhau, độc lập với nhau. Các chế tài này ngày càng được các bên sử dụng nhiều hơn như một biện pháp hữu hiệu để bảo vệ quyền lợi của mình trong các quan hệ hợp đồng, đặc biệt là chế tài bồi thường thiệt hại và phạt vi phạm hợp đồng. Về mặt pháp lý, hai hình thức này có tính độc lập và khác nhau. Tuy nhiên, trong thực tế xây dựng, soạn thảo và đàm phán hợp đồng, doanh nghiệp thường có sự nhầm lẫn và khơng có sự phân biệt rạch rịi giữa hai hình thức này nên dễ gặp bất lợi khi có tranh chấp xảy ra.
Theo Luật Thương mại 2005, Điều 300 quy định: “phạt vi phạm là việc bên bị vi
phạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoản tiền phạt do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp đồng có thoả thuận...” Bản chất pháp lý của phạt vi phạm là chế tài được các bên
thỏa thuận có tính chất dự phịng nhằm nâng cao trách nhiệm thực hiện nghĩa vụ theo hợp đồng của các bên. Vì có bản chất và mục đích chính như vậy nên phạt vi phạm chỉ áp dụng khi có thỏa thuận và được áp dụng thường khơng phụ thuộc vào hậu quả của vi phạm hợp đồng.
Bồi thường thiệt hại theo quy đinh tại Điều 302 Luật Thương mại 2005 là việc bên vi phạm bồi thường những tổn thất do hành vi vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm. Bản chất pháp lý của bồi thường thiệt hại là chế tài được các bên thỏa thuận hoặc do luật định có tính chất dự phịng nhằm khắc phục những thiệt hại xảy ra do có hành vi vi phạm hợp đồng. Vì có bản chất và mục đích chính như vậy nên bồi thường thiệt hại có thể áp dụng ngay cả khi khơng có thỏa thuận và chỉ được áp dụng khi chủ thể yêu cầu bồi thường chứng minh được có thiệt hại thực thực tế xảy ra, có hành vi vi phạm hợp đồng, hành vi vi phạm hợp đồng là nguyên nhân trực tiếp gây ra thiệt hại.
Như vậy, theo quy định hiện hành của Luật Thương mại 2005, hai chế tài này độc lập, khơng phụ thuộc nhau, có thỏa thuận thì mới phạt được bên vi phạm, cịn bồi thường thiệt hại vẫn được áp dụng cho bên vi phạm cho dù các bên khơng có thỏa thuận.
Điều 307: Quan hệ giữa chế tài phạt vi phạm và chế tài bồi thường thiệt hại có quy định:
“1.Trường hợp các bên khơng có thỏa thuận phạt vi phạm thì bên bị vi phạm chỉ có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật này có quy định khác.
2.Trường hợp các bên có thỏa thuận phạt vi phạm thì bên bị vi phạm có quyền áp dụng cả chế tài phạt vi phạm và buộc bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật này có quy định khác.”
Quy định này đã nhấn mạnh việc chế tài phạt vi phạm có thể áp dụng đồng thời với chế tài buộc bồi thường thiệt hại, hay nói cách khác, việc áp dụng chế tài phạt vi phạm không làm mất quyền áp dụng chế tài buộc bồi thường thiệt hại của bên bị vi phạm. Tuy nhiên nội dung này đã được ghi nhận trong Điều 316 Luật Thương mại 2005 về quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại khi đã áp dụng các chế tài khác: “một bên không bị
mất quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại đối với tổn thất do vi phạm hợp đồng của bên kia khi đã áp dụng các chế tài khác.” Như vậy theo quy định này, chế tài buộc bồi
thường thiệt hại có thể áp dụng cùng một lúc với các chế tài khác, và chế tài phạt vi phạm là khơng ngoại lệ. Qua đây có thể thấy, việc quy định mối quan hệ của chế tài phạt vi phạm và bồi thường thiệt hại ở Điều 307 khơng thể hiện được vai trị của nó.
Như vậy, theo quy định của pháp luật, các chế tài thương mại mặc dù được vận dụng trong những tình huống vi phạm khác nhau, các hình thức trách nhiệm lại ln có quan hệ mật thiết bổ sung cho nhau, thậm chí khơng tách rời nhau. Cái khó là phải biết kết hợp các chế tài này để giải quyết vấn đề khi có vi phạm hợp đồng một cách hợp lý nhất nhằm bảo vệ quyền lợi chính đáng của bên bị vi phạm cũng như đảm bảo việc thực hiện nghĩa vụ của các bên.
2.2.6. Miễn trách nhiệm bồi thường thiệt hại và nghĩa vụ thông báo, xác nhận trường hợp miễn trách nhiệm
Các trường hợp miễn trách nhiệm đối với hành vi vi phạm hợp đồng được quy đinh tại Điều 294 Luật Thương mại 2005 như sau:
“1.Bên vi phạm hợp đồng được miễn trách nhiệm trong các trường hợp sau đây: a, Xảy ra trường hợp miễn trách nhiệm mà các bên đã thỏa thuận;
b, Xảy ra sự kiện bất khả kháng;
c, Hành vi vi phạm của một bên hoàn toàn do lỗi của bên kia;
d, Hành vi vi phạm của một bên do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà các bên không thể biết được vào thời điểm giao kết hợp đồng.
2.Bên vi phạm hợp đồng có nghĩa vụ chứng minh các trường hợp miễn trách nhiệm.”
Thứ nhất là trường hợp miễn trách nhiệm theo thỏa thuận của các bên.
Pháp luật thương mại đề cao tính tự do trong hợp đồng. Do vậy, các bên được quyền tự thỏa thuận các trường hợp miễn trách nhiệm khi giao kết hợp đồng thương mại. Thỏa thuận giữa các bên về trường hợp miễn trách nhiệm phải tồn tại trước khi xảy ra vi phạm và có hiệu lực đến thời điểm bên bị vi phạm áp dụng chế tài. Khi hợp đồng được giao kết bằng văn bản, thì thỏa thuận miễn trách nhiệm được ghi nhận trong
nội dung hợp đồng hoặc trong phụ lục hợp đồng. Nhưng kể cả khi hợp đồng đã ký kết các bên vẫn có thể thỏa thuận bằng lời nói hoặc hành vi cụ thể hoặc sửa đổi, bổ sung vào hợp đồng các trường hợp miễn trách nhiệm. Khi hợp đồng được giao kết bằng lời nói hoặc hành vi cụ thể thì thỏa thuận miễn trách nhiệm cũng có thể được thể hiện bằng lời nói hoặc hành vi cụ thể. Tuy nhiên, việc chứng minh sự tồn tại một thỏa thuận khơng bằng văn bản sẽ gặp những khó khăn nhất định. Thực tiễn trong giao kết hợp đồng thương mại cho thấy ít khi các bên chấp nhận việc thỏa thuận trực tiếp và rõ ràng về các trường hợp miễn trách nhiệm, vì có thể bên vi phạm sẽ vin vào điều này để khơng tn thủ hợp đồng. Do đó, các bên có thể thỏa thuận gián tiếp miễn trách nhiệm ở một chừng mực nhất định.
Thứ hai là miễn trách nhiệm trong trường hợp xảy ra sự kiện bất khả kháng.
Theo quy định của pháp luật thương mại, bên vi phạm hợp đồng được miễn trách nhiệm trong trường hợp xảy ra sự kiện bất khả kháng. Điều này có nghĩa là dù hợp đồng có quy định hay khơng thì khi xảy ra sự kiện bất khả kháng dẫn đến việc vi phạm hợp đồng, bên vi phạm vẫn được miễn trách nhiệm. Sự kiện bất khả kháng là sự kiện xảy ra một cách khách quan không thể lường trước được và không thể khắc phục được mặc dù đã áp dụng mọi biện pháp cần thiết và khả năng cho phép. Theo đó, để được xem là bất khả kháng thì một sự kiện cần thỏa mãn 3 nội dung,bao gồm: Một là sự kiện khách quan xảy ra sau khi ký hợp đồng, tức là sự kiện nằm ngoài phạm vi kiểm soát của bên vi phạm hợp đồng như các hiện tượng tự nhiên: bão, lụt, sóng thần, các sự kiện chính trị, xã hội như đình cơng, bạo loạn, chiến tranh…, ngồi ra cịn có các trường hợp như hỏa hoạn phát sinh từ khu vực bên ngoài lan sang và thiêu rụi nhà máy…Hai là sự kiện xảy ra khơng thể dự đốn trước được. Năng lực đánh giá xem xét một sự kiện có xảy ra hay khơng được xét từ vị trí của một thương nhân bình thường chứ khơng phải một chuyên gia chuyên sâu. Ba là sự kiện xảy ra mà hậu quả để lại không thể khắc phục được dù đã áp dụng mọi biện pháp cần thiết và khả năng cho phép, là sự kiện xảy ra mà chúng ta không thể tránh được về mặt hậu quả. Tức là sau khi bên vi phạm đã áp dụng mọi biện pháp cần thiết những vẫn khơng khắc phục được hậu quả thì mới đáp ứng điều kiện này. Tuy nhiên, nếu như bên vi phạm không thực hiện các biện pháp cần thiết để khắc phục hậu quả nhưng chứng minh được rằng dù có hành động vẫn khơng thể khắc phục được hậu quả thì xem như đã thỏa mãn điều kiện này. Để được áp dụng miễn trừ do sự kiện bất khả kháng thì bên có hành vi vi phạm phải chứng minh được sự cố dẫn đến vi phạm hợp đồng thõa mãn 3 điều kiện vừa nêu. Khi xảy ra trường hợp bất khả kháng, các bên có thể thoả thuận kéo dài thời hạn thực hiện nghĩa vụ hợp đồng; trừ các hợp đồng mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ có thời hạn cố định về giao hàng hoặc hồn thành dịch vụ. Nếu các bên khơng có thoả thuận hoặc khơng thỏa thuận được thì thời hạn thực hiện nghĩa vụ hợp đồng được tính thêm
một thời gian bằng thời gian xảy ra trường hợp bất khả kháng cộng với thời gian hợp lý để khắc phục hậu quả, nhưng không được kéo dài quá các thời hạn sau đây: 05 tháng đối với hàng hoá, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ được thoả thuận không quá 12 tháng, kể từ khi giao kết hợp đồng; 08 tháng đối với hàng hoá, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ được thoả thuận trên 12 tháng, kể từ khi giao kết hợp đồng. Tuy nhiên, nếu sự kiện bất khả kháng kéo dài quá thời hạn nêu trên thì các bên có quyền từ chối thực hiện hợp đồng và khơng bên nào có quyền u cầu bên kia bồi thường thiệt hại. Bên từ chối thực hiện hợp đồng phải thông báo cho bên kia biết trước khi bên kia bắt đầu thực hiện các nghĩa vụ hợp đồng trong thời hạn 10 ngày.
Thứ ba: Hành vi vi phạm của một bên hoàn toàn do lỗi của bên kia.
Căn cứ miễn trách nhiệm trong trường hợp này phải do lỗi của bên bị vi phạm. Lỗi này có thể là hành động hoặc khơng hành động của bên bị vi phạm. Ngồi ra, cũng có thể là một hành vi vi phạm hợp đồng của bên bị vi phạm, tức là cả hai bên đều có hành vi vi phạm hợp đồng.
Thư tư: Hành vi vi phạm của một bên do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhà nước.
Miễn trách nhiệm chỉ được áp dụng khi hành vi vi phạm do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà các bên khơng thể biết được vào thời điểm giao kết hợp đồng. Nếu như các bên đã biết về việc thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền có thể dẫn đến vi phạm hợp đồng mà vẫn đồng ý giao kết hợp đồng thì khơng được áp dụng miễn trách nhiệm. Quyết định của cơ quan nhà nước phải làm phát sinh nghĩa vụ của bên vi phạm, tức là phải thực hiện hoặc không thực hiện một hành vi nhất định nào đó dẫn tới hành vi vi phạm hợp đồng.
Khi bên vi phạm hợp đồng rơi vào trường hợp miễn trách nhiệm thì phải thực hiện thơng báo và xác nhận theo quy định tại Điều 295 Luật Thương mại 2005 như sau:
“1. Bên vi phạm hợp đồng phải thông báo ngay bằng văn bản cho bên kia về trường hợp được miễn trách nhiệm và những hậu quả có thể xảy ra.
2.Khi trường hợp miễn trách nhiệm chấm dứt, bên vi phạm hợp đồng phải thông báo ngay cho bên kia biết; nếu bên vi phạm không thông báo hoặc thơng báo khơng kịp thời cho bên kia thì phải bồi thường thiệt hại.
3. Bên vi phạm có nghĩa vụ chứng minh với bên bị vi phạm về trường hợp miễn trách nhiệm của mình.”
Như vậy, các quy định về chế định miễn trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa đã tạo được một mơi trường pháp lý cơng bằng đối với những thiệt hại thực tế không do lỗi trực tiếp của người vi phạm gây ra.
2.3. Thực tiễn áp dụng pháp luật về bồi thường thiệt hại trong hợp đồng thương mại tại Công ty Trách nhiệm Hữu hạn Bắc Mỹ