3. Cơ sở lý thuyết nghiên cứu, câu hỏi nghiên cứu và giả thuyết nghiên
1.1. Lý luận về công ty luật hợp danh
1.1.3. Khái niệm, đặc điểm của công ty luật hợp danh
1.1.3.1. Khái niệm cơng ty luật hợp danh
Có thể hiểu một cách đơn giản, cơng ty luật hợp danh trước hết là một tổ chức hành nghề luật sư, hoạt động theo mơ hình cơng ty hợp danh và có ngành nghề kinh doanh là cung cấp các dịch vụ pháp lý.
Ở các quốc gia khác nhau với quy định khác nhau về tổ chức hành nghề luật sư, cơng ty hợp danh, do đó các quy định về cơng ty luật hợp danh cũng khác nhau. Có quốc gia quy định trực tiếp loại hình này phải theo tiêu chuẩn nào mới được thành lập, có quốc gia quy định về cơng ty hợp danh trong luật cơng ty, và sau đó cơng ty luật hợp danh lại bị chi phối riêng bởi luật chuyên ngành về cung cấp dịch vụ pháp lý. Có thể tìm hiểu quan niệm của một số quốc gia về tổ chức hành nghề luật sư theo mơ hình cơng ty hợp danh như sau:
Tại Anh Quốc, luật sư biện hộ hoạt động chủ yếu là bào chữa, bảo vệ quyền lợi của khách hàng trước các Tòa án cấp cao. Tại các phiên tòa luật sư biện hộ xuất hiện trong trang phục truyền thống là bộ áo dài đen và đội tóc giả. Do ảnh hưởng của truyền thống, luật sư biện hộ không được thành lập công ty. Ở Luân Đôn, các luật sư biện hộ hành nghề tại các văn phòng trong một khu vực. Các luật sư biện hộ có thể cùng nhau làm việc trong một văn phòng, tuy nhiên họ hành nghề độc lập và khơng có nghĩa vụ, trách nhiệm với nhau, có chăng chỉ có việc cùng nhau chia sẻ chi phí của văn phịng.
Luật sư tư vấn có thể hành nghề với tư cách cá nhân hoặc trong một công ty hợp danh. Công ty luật hợp danh là tổ chức hành nghề do các luật sư tư vấn kết hợp với nhau thành lập, bao gồm công ty luật hợp danh thông thường và công ty luật hợp danh trách nhiệm hữu hạn. Các luật sư tư vấn tham gia công ty luật hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn về hoạt động của công ty.
Công ty luật hợp danh thông thường là mơ hình kinh doanh có sự kết hợp của ít nhất từ hai luật sư tư vấn trở nên, các luật sư này cùng chịu trách nhiệm vô
hạn về các nghĩa vụ tài sản của hợp danh. Công ty luật hợp danh thông thường theo pháp luật của Anh khơng có tư cách pháp nhân50, khơng có sự tách bạch giữa tài sản của các luật sư thành viên và tài sản của hợp danh; trách nhiệm giữa các luật sư thành viên luôn là trách nhiệm liên đới (Điều 9 Luật Hợp danh - Partnership Act 2002)51.
Khác với công ty luật hợp danh thông thường, công ty luật hợp danh trách nhiệm hữu hạn ở Anh được ghi nhận bởi Luật Hợp danh trách nhiệm hữu hạn năm 2000, đáp ứng được nhu cầu của các luật sư đang phải đối mặt với chế độ trách nhiệm liên đới ngày càng tăng được gây ra bởi hành vi của các đồng nghiệp. Vì vậy, cơng ty luật hợp danh trách nhiệm hữu hạn ngày càng được các luật sư sử dụng nhiều để hành nghề bởi nó kết hợp được cả ưu điểm của công ty luật hợp danh thông thường là không phải chịu thuế ở cấp độ thực thể và ưu điểm của các loại hình cơng ty khác là chế độ trách nhiệm hữu hạn.
Công ty luật hợp danh trách nhiệm hữu hạn là một pháp nhân, có tư cách pháp lý độc lập với tư cách của các thành viên (Điều 1.2 Luật hợp danh trách nhiệm hữu hạn - Limited Liability Partnership Act 200052), trách nhiệm của các luật sư thành viên được giới hạn trong phạm vi tài sản đóng góp vào cơng ty.
Cịn tại Cộng hịa Pháp, hiện nay có loại hình cung cấp dịch vụ pháp lý được sử dụng phổ biến53 đó là Cơng ty dân sự nghề nghiệp hợp danh, đây là loại hình “cơng ty dân sự tư nhân có tính chất nghề nghiệp”. Với loại hình này, người chủ “doanh nghiệp” chịu rủi ro đối với hoạt động của mình khơng chỉ bằng tài sản mình đưa vào cơng ty mà cịn bằng tài sản cá nhân. Về bản chất pháp lý, loại doanh nghiệp này có 02 thành viên trở lên và các thành viên cùng phải thực hiện hoạt động nghề nghiệp của công ty;
Tại Hoa Kỳ, dịch vụ pháp lý do luật sư thực hiện được cung cấp thông qua các công ty luật hợp danh, văn phòng luật. Trong hệ thống pháp luật của Hoa
50
Andrea Cahn and David C. Donald (2010), Comparative company law: text and cases on the laws governing
corporations in Germany, the UK and the USA, Cambridge University Press. Page. 34
51https://www.legislation.gov.uk/ukpga/Vict/53-54/39/contents truy cập 23/3/2022 52https://www.legislation.gov.uk/ukpga/2000/12/contents truy cập 23/3/2022
53 Điều 17 Luật Luật sư Pháp (Lawyer’s law of France - Law N0 71-1130). Sắc lệnh số: 91/1197 (1991) về Luật sư Pháp ngày 31/12/1971 (sửa đổi năm 1990).
Kỳ, hợp danh là một trong những hình thức tổ chức kinh doanh được các luật sư sử dụng nhiều nhất bên cạnh các loại hình doanh nghiệp khác. Có ba loại hợp danh chính mà thơng qua đó các luật sư có thể hành nghề đó là: cơng ty luật hợp danh thơng thường (General Law Partnership), công ty luật hợp danh hữu hạn (Limited Law Partnership) và công ty luật hợp danh trách nhiệm hữu hạn (Limited Liability Law Partnership). Đây đều là những hình thức của cơng ty hợp danh hoạt động trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ pháp lý và là các dạng cơng ty hợp danh đặc thù; vì vậy, chúng cũng chịu sự điều chỉnh của pháp luật về công ty hợp danh nói chung như Luật Hợp danh thống nhất, Luật Hợp danh hữu hạn thống nhất....
Ở Trung Quốc, các luật sư có thể thành lập cơng ty luật hợp danh thông thường (general law partnership) hoặc công ty luật hợp danh thông thường đặc biệt (special general law partnership) để hành nghề (Điều 15 Luật Luật sư Trung Quốc 2007 - Law of the People’s Republic of China on lawyers 200754). Số lượng các luật sư tham gia thành lập tối thiểu phải là ba và có ít nhất ba năm kinh nghiệm hành nghề luật. Các luật sư là thành viên sẽ phải chịu trách nhiệm tương ứng với mơ hình hợp danh mà họ lựa chọn để thành lập.
Với những yếu tố chung của pháp luật thế giới quy định về cơng ty luật hợp danh. Có thể hiểu cơng ty luật hợp danh là hình thức tổ chức hành nghề luật
sư đặc thù, cung cấp dịch vụ pháp lý, do ít nhất hai luật sư thành lập, cùng nhau tiến hành hoạt động kinh doanh và chịu trách nhiệm liên đới bằng tồn bộ tài sản của mình về mọi nghĩa vụ của cơng ty.
1.1.3.2. Đặc điểm công ty luật hợp danh
Về cơ bản, công ty luật hợp danh có các đặc điểm sau:
Thứ nhất, các thành viên hợp danh của công ty luật hợp danh phải là luật
sư vì hành nghề cung cấp dịch vụ pháp lý là một nghề mang tính đặc thù. Luật sư phải đáp ứng các điều quy định về năng lực hành vi dân sự, về trình độ năng lực, phẩm chất, đạo đức nghề nghiệp... Các luật sư hợp danh đều có quyền đại
54 http://www.npc.gov.cn/zgrdw/englishnpc/Law/2007-12/11/content_1383584.htm truy cập
diện pháp luật cho cơng ty và do đó, có những quyết định quản lý chỉ cần luật sư thành viên đó quyết định, ví dụ như luật sư thành viên có thể ký hợp đồng dịch vụ tư vấn với danh nghĩa của công ty. Trong điều lệ công ty, cần quy định việc thống nhất, phân cơng đảm nhiệm các chức danh quản lý để có thể điều hành hoạt động của cơng ty.
Thứ hai, cơng ty luật hợp danh là loại hình cơng ty đối nhân, yếu tố nhân
thân của các thành viên công ty luôn được đặt lên hàng đầu. Các luật sư khi thành lập công ty luật hợp danh hầu hết đều quan tâm đến đạo đức của luật sư thành viên mà mình sẽ hợp tác, sau đó mới quan tâm đến khả năng, năng lực của thành viên đó. Khi hành nghề luật sư với hình thức hợp danh, thì chủ thể này ngồi sự ràng buộc và điều chỉnh bởi pháp luật chuyên ngành, pháp luật chung còn phải chịu sự chi phối và điều chỉnh bởi các quy tắc đạo đức nghề nghiệp luật sư.
Do kinh doanh dựa trên tri thức, uy tin cá nhân nên đối với dịch vụ pháp lý, yếu tố vốn không quá quan trọng như các ngành nghề kinh doanh khác. Như đã phân tích ở những nội dung trên, mơ hình hợp danh phù hợp với các ngành nghề như dịch vụ y tế, kiểm toán, kế toán và đặc biệt là pháp luật. Đây là những ngành nghề mà người kinh doanh không thể chịu trách nhiệm hữu hạn, họ phải chịu trách nhiệm không chỉ bằng tồn bộ tài sản mà cịn là uy tín cá nhân trong q trình cung cấp dịch vụ.
Cùng với nhu cầu khách quan của các luật sư, bên cạnh cạnh tranh, hợp tác cũng là xu thế tất yếu, đặc biệt việc liên kết theo xu hướng chun mơn hóa về lĩnh vực ngành nghề. Luật sư chuyên về công ty hợp danh với luật sư chuyên về dân sự, hình sự… và mơ hình cơng ty hợp danh vẫn tạo điều kiện hoạt động tự do cho các thành viên hợp danh, không bị hạn chế bởi thành viên khác.
Thứ ba, về dịch vụ pháp lý do công ty luật hợp danh cung ứng. Công ty
luật hợp danh cung cấp tất cả những dịch vụ pháp lý mà luật sư có quyền cung cấp, loại trừ những dịch vụ liên quan tới công chứng giấy tờ hoặc trọng tài thương mại. Những dịch vụ pháp lý do công ty luật hợp danh cung cấp bao gồm dịch vụ tư vấn pháp luật, dịch vụ tranh tụng, dịch vụ đại diện ngồi tịa án.
Tư vấn pháp luật là việc giải đáp pháp luật, hướng dẫn cá nhân, tổ chức xử sự đúng pháp luật; cung cấp, trợ giúp các dịch vụ pháp lý, nhờ đó các cá nhân, tổ chức thực hiện và bảo vệ được quyền và lợi ích hợp pháp của mình. Tư vấn pháp luật có tính chất dự liệu những vấn đề pháp lý có thể xảy ra, những hậu quả pháp lý khi thực hiện cơng việc nào đó, luật sư cung cấp thông tin pháp luật giúp các cá nhân, tổ chức phòng tránh rủi ro, giải quyết các vấn đề55.
Đối với dịch vụ tranh tụng, luật sư của công ty luật hợp danh thực hiện những công việc như: Hướng dẫn khách hàng trong việc quyết định khởi kiện; viết đơn và chuẩn bị hồ sơ khởi kiện; thu thập chứng cứ; cung cấp chứng cứ cho Tòa án. Và tùy theo phạm vi dịch vụ cụ thể, luật sư tham gia phiên tòa với tư cách là luật sư bảo vệ quyền lợi, nghĩa vụ hoặc người đại diện theo ủy quyền cho khách hàng tại phiên tòa. Hoạt động tham gia tố tụng của luật sư đã đảm bảo quyền được bào chữa của bị can bị cáo, làm rõ sự thật khách quan, xét xử đúng người, đúng tội, giải quyết tranh chấp hợp lý, đúng pháp luật.
Đối với đại diện ngồi tịa án, đây là mảng dịch vụ có phạm vi cung cấp rất lớn của các luật sư trong cơng ty luật hợp danh. Việc đại diện ngồi tịa án được thực hiện thơng qua hợp đồng dịch vụ, hợp đồng ủy quyền. Luật sư có thể cung cấp các dịch vụ liên quan tới thủ tục thành lập doanh nghiệp, đầu tư dự án... Đại diện cho khách hàng làm thủ tục thành lập, thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh, chia tách, sáp nhập, giải thể, các loại hình doanh nghiệp…
Thứ tư, về trách nhiệm. Công ty luật hợp danh thông thường chịu trách
nhiệm bằng tồn bộ tài sản của mình đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài chính của cơng ty. Các luật sư là thành viên hợp danh sẽ chịu chế độ trách nhiệm vô hạn. Trong công ty luật hợp danh, khơng có sự tách bạch về tài sản của cơng ty với tài sản của các thành viên hợp danh và do vậy, các thành viên này phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với nghĩa vụ của công ty.
Điều này thể hiện chỗ, khi các luật sư cùng nhau thành lập công ty luật hợp danh, tài sản cá nhân của các luật sư có thể khác nhau, người nhiều, người ít,
55 Trường Đại học Luật Hà Nội (2014), Giáo trình: Một số hợp đồng trong thương mại và kỹ năng
khi có một khoản nợ phát sinh từ cơng ty thì mỗi thành viên hợp danh đều phải có nghĩa vụ chia sẻ trách nhiệm bằng tất cả tài sản của mình. Và đây chính là yếu tố khiến cho việc chọn lựa đối tác hết sức quan trọng và trở thành rào cản khá lớn cho việc phát triển về số lượng công ty luật hợp danh trên thực tế hiện nay.
Thứ năm, về cơ chế tổ chức quản lý cơng ty Luật hợp danh. Có thể nói
trong cơng ty luật hợp danh khơng có sự phân chia quyền quản lý rõ ràng giữa các thành viên công ty (luật sư); hơn nữa, sự phân chia quyền lực trong mơ hình kinh doanh này khơng đơn thuần chỉ dựa vào phần vốn góp vào của các thành viên vào cơng ty mà cịn dựa vào tư cách pháp lý của thành viên. Đây là một điểm thể hiện tính đặc thù của cơng ty luật hợp danh so với các loại hình cơng ty đối vốn khác như công ty TNHH hay công ty cổ phần. Nếu trong công ty cổ phần, quyền lực trong công ty được phân chia rõ ràng phụ thuộc vào tỷ lệ góp vốn chịu sự chi phối của cấu trúc vốn thì trong cơng ty luật hợp danh, do là công ty đối nhân là yếu tố nhân thân lại là yếu tố quan trọng hàng đầu; cho nên trong công ty luật hợp danh pháp luật quy định quyền đại diện thuộc về tất cả các thành viên và họ lựa chọn thống nhất người đại diện cho cơng ty trong số các TVHD. Quyền bình đẳng giữa các thành viên luôn được pháp luật ghi nhận mà khơng phụ thuộc vào việc góp vốn nhiều hay ít, điều này tạo nên sự khác biệt cơ bản trong quản trị điều hành cơng ty luật hợp danh so với các loại hình cơng ty đối vốn khác.
Mơ hình cơng ty luật hợp danh có sự tương đồng và khác biệt so với các mơ hình tổ chức hành nghề luật sư khác như văn phịng luật sư hay cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn. Điểm tương đồng quan trọng nhất đó là chỉ luật sư mới được tham gia thành lập tổ chức hành nghề luật sư. Người muốn trở thành luật sư phải là những người có bằng, trình độ về pháp luật, đáp ứng các điều kiện về sức khỏe, năng lực, phẩm chất theo quy định. Họ cần phải trải qua thời gian đào tạo nghiệp vụ và đạo đức hành nghề luật sư. Người hồn thành chương trình đào tạo nghề luật sư được cơ sở đào tạo nghề luật sư cấp Giấy chứng nhận tốt nghiệp đào tạo nghề luật sư và phải đăng ký tập sự tại các tổ chức hành nghề luật sư. Kết thúc thời gian tập sự, những người này tham dự kiểm tra kết quả tập sự hành
nghề luật sư và có thể được cấp Giấy chứng chỉ hành nghề luật sư trên cơ sở đề đáp ứng các điều kiện.
Một luật sư bị hạn chế quyền thành lập hoặc tham gia thành lập tổ chức hành nghề luật sư. Mặc dù như nhiều cơng trình nghiên cứu về quyền tự do kinh doanh, quyền thành lập doanh nghiệp là một trong những nội dung của quyền tự do kinh doanh, cũng như quyền con người. Nhưng việc hạn chế quyền này của luật sư xuất phát từ trách nhiệm cá nhân vô hạn và liên đới của luật sư khi cung ứng dịch vụ pháp lý. Thêm vào đó, để có thể thành lập tổ chức hành nghề luật sư, các luật sư phải đảm bảo các điều kiện về thời gian, năng lực. Cụ thể, luật sư thành lập hoặc tham gia thành lập tổ chức hành nghề luật sư phải có kinh nghiệm hành nghề liên tục, làm việc theo hợp đồng lao động cho tổ chức hành nghề luật sư hoặc hành nghề với tư cách cá nhân theo hợp đồng lao động cho cơ quan, tổ