3. Cơ sở lý thuyết nghiên cứu, câu hỏi nghiên cứu và giả thuyết nghiên
1.1. Lý luận về công ty luật hợp danh
1.1.4. Những yếu tố ảnh hưởng tới hoạt động của công ty luật hợp danh
Thực tế cho thấy có nhiều yếu tố ảnh hưởng đến q trình vận hành cơng ty luật hợp danh. Có những yếu tố bên trong và có yếu tố bên ngồi, có yếu tố ảnh hưởng trực tiếp và có yếu tố ảnh hưởng gián tiếp. Cụ thể:
Thứ nhất, điều lệ công ty. Trong các văn kiện cấu thành cơng ty thì Bản
điều lệ đóng vai trị rất quan trọng khi cơng ty hoạt động. Bản điều lệ công ty được coi là một trong những “cốt lõi” làm nên sự thành cơng của cơng ty58. Bản điều lệ được hình thành trên nền tảng của sự đồng thuận hay cam kết của các luật sư. Thực tế cho thấy, do hệ thống pháp luật chưa thực sự minh bạch, rõ ràng vì vậy các vấn đề về tổ chức, điều hành, quyền và nghĩa vụ của các thành viên ... càng cần thiết trong Bản điều lệ công ty. Điều lệ công ty không được trái với các quy định của pháp luật, tuy nhiên hiện nay, các quy định của Luật Doanh nghiệp về loại hình cơng ty hợp danh nói riêng, các loại hình cơng ty nói chung đều tơn trọng tối đa sự thỏa thuận của các bên. Các điều luật đều dự phòng trong trường hợp điều lệ cơng ty khơng quy định hoặc có quy định khác. Do đó, các quy định trong điều lệ cơng ty luật hợp danh cần cụ thể hóa các nguyên tắc về quản trị, cơ cấu bộ máy điều hành, thể hiện sự đồng thuận của các luật sư thành viên trong công ty. Bởi vậy, các quy định của điều lệ cơng ty có tính chất bắt buộc thi hành với cơng ty và các thành viên của nó. Điều lệ cơng ty khơng chỉ điều chỉnh các quan hệ đối nội bộ giữa các thành viên trong công ty với nhau, thành viên cơng ty với chính cơng ty mà cịn điều chỉnh mối quan hệ đối ngoại của công ty với 58
Nguyễn Quý Trọng, Nguyễn Minh Đức (2018), Công ty luật hợp danh nhận diện và những yếu tố tác
những người liên quan. Do đó một Bản điều lệ tốt cũng là nhân tố khẳng định trình độ quản lý, khả năng phát triển cơng ty.
Thứ hai, cơ chế phân chia quyền lực trong công ty luật hợp danh. Cơ cấu
tổ chức, điều hành, cơ chế quản lý công ty luật hợp danh dựa trên nền tảng mà ở đó chịu sự chi phối của những yếu tố khác nhau. Trong cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý công ty luật hợp danh khơng có sự phân chia quyền lực rõ ràng giữa các thành viên. Sự phân chia quyền lực này không chỉ phụ thuộc vào tỷ lệ tỷ lệ vốn của thành viên mà còn do các thành viên thỏa thuận tỷ lệ. Đây là một điểm khác biệt với việc phân chia quyền lực trong cơng ty luật hợp danh với các loại hình cơng ty khác, như công ty luật TNHH từ hai thành viên trở lên. Trong công ty luật hợp danh, các luật sư thành viên thống nhất lựa chọn người đại diện cho công ty trong số các luật sư thành viên công ty. Như vậy, việc thiết lập quyền bình đẳng giữa các luật sư thành viên đã được ghi nhận mà không phụ thuộc vào tỷ lệ chiếm hữu vốn trong cơng ty nhiều hay ít. Đối với cơng ty luật hợp danh thì người đại diện là thành viên cơng ty và phải là luật sư được ghi nhận tại hợp đồng thành lập công ty, điều lệ và trong giấy đăng ký hoạt động của công ty luật hợp danh. Như vậy, khuôn khổ pháp lý điều chỉnh tổ chức và hoạt động của công ty luật hợp danh là các thiết chế pháp luật doanh nghiệp nói chung và được điều chỉnh bởi các thiết chế pháp luật chuyên ngành luật sư, phù hợp với lĩnh vực ngành nghề, phong tục, tập quán, quy ước và đạo đức nghề nghiệp của luật sư. Khn khổ pháp lý đó tạo ra sự chuyên nghiệp, bền vững trong quan trị công ty luật hợp danh và là sự khác biệt so với các loại hình tổ chức hành nghề luật sư khác như công ty luật trách nhiệm hữu hạn.
Thứ ba, cơ cấu thành viên của công ty: Công ty thơng thường có thể/và
khơng chỉ gồm một loại thành viên. Việc phân loại thành viên công ty căn cứ theo những tiêu chí khác nhau như: nguồn vốn đầu tư, tư cách pháp lý hay mức độ và tỷ lệ chiếm giữ vốn góp trong cơng ty. Mỗi loại thành viên có một địa vị pháp lý khác nhau trong q trình thành lập, tồn tại và phát triển của công ty. Khác với những công ty thông thường, thành viên công ty luật hợp danh phải là các luật sư,
khơng có thành viên góp vốn. Việc quy định như vậy mang tính đặc thù đối với các tổ chức hành nghề luật sư, trong đó có cơng ty luật hợp danh. Đồng thời cũng đảm bảo tính liên đới trách nhiệm của các luật sư là thành viên công ty. Đối với cơng ty luật hợp danh thì tính chất đồng chủ sở hữu trong công ty tạo nên “xương sống” quyết định việc chia sẻ quyền lực trong công ty cũng như tạo ra các dịng “huyết mạch” ni sống và làm bền vững hoạt động cơng ty59.
Thứ tư, trình độ, năng lực lãnh đạo và đạo đức nghề nghiệp của luật sư – thành viên công ty. Luật sư khi hành nghề trong công ty luật hợp danh không chỉ
là những nhà đầu tư thuần túy mà họ cịn là những người có thể cung cấp các sản phẩm dịch vụ pháp lý cao mang tính chun mơn và chun nghiệp hóa cho khách hàng. Trình độ, năng lực của luật sư góp phần rất lớn trong tổ chức, điều hành cơng ty luật. Sự hướng tới chun mơn hóa và chuyên nghiệp hóa của luật sư là hết sức cần thiết. Tuy nhiên, với góc nhìn nghề luật là một nghề đặc biệt thì trình độ, năng lực của luật sư khơng chỉ chịu sự điều chỉnh của các thiết chế pháp luật với tư cách là một nhà kinh doanh mà hơn nữa trách nhiệm của họ phải luôn đi cùng với đạo đức nghề nghiệp - nghề luật60. Đây vừa là một đòi hỏi và cũng là một vinh dự cho những người hành nghề luật - một nghề đặc biệt trong đời sống xã hội và đời sống pháp lý. Trách nhiệm đó địi hỏi ở các luật sư khơng chỉ trình độ, năng lực mà cịn cần sự cẩn trọng, trung thành và mẫn cán của luật sư đối với cộng đồng vì cơng lý và mang tính nhân văn cao cả.
Nghề luật sư là một nghề mang tính tự do, dựa trên sự hiểu biết pháp luật và áp dụng pháp luật, mà chức năng cơ bản là phụng sự công lý và mục đích cao cả của hoạt động tư pháp. Nghề luật sư là nghề tự do, các luật sư hành nghề độc lập theo quy định của pháp luật và quy tắc đạo đức nghề nghiệp61. Nghề luật sư là một nghề đặc biệt so với các ngành nghề khác, thể hiện ở những điểm sau: (i) Hành nghề luật sư không lấy điểm xuất phát là vốn và cũng không dựa vào vốn 59
Nguyễn Minh Đức (2018), Công ty luật hợp danh theo pháp luật Việt Nam từ thực tiễn Thành phố Hồ Chí
Minh, Luận văn thạc sĩ Luật, Học viện Khoa học xã hội, trg. 45
60
Nguyễn Minh Đức (2018), Công ty luật hợp danh theo pháp luật Việt Nam từ thực tiễn Thành phố Hồ Chí
Minh, Luận văn thạc sĩ Luật, Học viện Khoa học xã hội, trg. 46
61Nguyễn Minh Đức (2018), Công ty luật hợp danh theo pháp luật Việt Nam từ thực tiễn Thành phố Hồ Chí
mà dựa vào kiến thức pháp luật và kỹ năng hành nghề của luật sư. Chính vì vậy, luật sư khơng những là một chuyên gia pháp luật, là một cố vấn pháp luật mà ở họ có những kỹ năng nghề nghiệp thực thụ, các luật sư cần có kiến thức pháp luật, thông thạo kỹ năng nghề nghiệp để thực hiện tốt nhiệm vụ của mình; (ii) Luật sư với tư cách là một người bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các chủ thể pháp lý nên luật sư có nhiệm vụ bảo đảm sự cơng bằng, khách quan của pháp luật. Vì thế, các nước trên thế giới đều cho rằng nghề luật sư là một nghề trong xã hội, là cơng cụ hữu hiệu góp phần bảo đảm cơng lý.; (iii) Ngun tắc hành nghề luật sư là phải độc lập, liêm chính, nhân đạo và dũng cảm. Nghề luật sư rất chú ý đến vai trị cá nhân, uy tín nghề nghiệp của luật sư và tính chất của nghề tự do trong tổ chức hành nghề luật sư. Đây là yêu cầu cần thiết để luật sư có thể hồn thành tốt trách nhiệm của mình.