Khoản 2 Điều 12 Luật DN năm 2020 quy định: “Cơng ty trách nhiệm hữu hạn và CTCP
có thểcó mộthoặcnhiều NĐDTPL. Điều lệ côngty quy địnhcụ thể số lượng i, chức danh quản lý và quyền, nghĩa vụ của NĐDTPL của DN. Nếu cơng ty có nhiều hơn một NĐDTPL thì Điều lệ cơng ty quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ của từng NĐDTPL”.
Theo quy định trên, mơ hình nhiều NĐDTPL chỉ áp dụng với loại hình CTCP hoặc cơng ty trách nhiệm hữu hạn. Điều lệcông ty sẽ quyđịnh về số lượng, chức danh quản lý và quyền, nghĩa vụ của từng NĐDTPL của CTCP. Quy định này đã tồn tại trong Luật DN năm 2014 và tiếp tục được Luật DN năm 2020 kế thừa. Việc pháp luật quy định CTCP có thể có nhiều NĐDTPL có thể giúp việc xác lập và thực hiện giao dịch nhanh chóng và thuận tiện hơn, hạn chế việc phải ủy quyền, qua đó nắm bắt, tận dụng được các cơ hội kinh doanh. Điều này thực sự có ý nghĩa đối với các CTCP có quy mơlớn hay có nhiềuhoạt động kinh doanh. Quy địnhi này sẽgiúp tránh trường hợp NĐD duy nhất của CTCP bất hợp tác, không thực hiện các yêu cầu của thành viên/cổ đông trong quá trình quảnlý điềuhành CTCP trong nội bộ cũng như giaodịch với bên ngoài cơng ty. Giải pháp này cũng giúp khắc phục khó khăn trong tố tụng khi NĐDTPL bỏ trốn mà các thành viên hay cổ đơng cố tình khơng làm thủ tục cử NĐDTPL vì lợi ích của cơng ty.
Việc phânchiaquyền, nghĩavụ đạidiện giữa những NĐDTPL được quy định cụ thể trong Điều lệ, Quy chế hoạt động của công ty và/hoặc trong các Quyết định bổ nhiệm/giao nhiệm vụ cho những NĐDTPL mà Luật DN năm 2020 không quy định cứng về vấn đề này mà Luật đã bổ sung quy định mới hướng đến việc phòng ngừa rủi ro và bảo vệ quyền lợi cho bên thứ ba khi mà bên thứ ba không vi phạm bất cứ nội dung nào theo quy định, theo Khoản 2 Điều 12 Luật DN năm 2020 nếu trường hợp Điều lệ công tykhông quyđịnh cụ thể về việc phân chia quyền, nghĩa vụ của từng
NĐDTPL thì mỗi NĐDTPL đều là đại diện đủ thẩm quyền của CTCP trước bên thứ ba, và tất cả NĐDTPL phải chịutrách nhiệmliên đớiđối với thiệthại gây ra cho CTCP.
Do đó nếu CTCP đã lựa chọn mơ hình có nhiều hơn một NĐDTPL thì CTCP buộc phải xây dựng cơ chế phân chia quyền, nghĩa vụ giữa những NĐDTPL để tăng hiệu quả quản lý công ty, hoặc, phải chấp nhận rằng mỗi NĐDTPL đều có vai trị ngang nhau và cũng phải chịu trách nhiệm ngang nhau trước các vấn đề của công ty.
Trong thực tế, việc phânchia thẩmquyềncủa NĐDTPL có thểtheo lĩnh vực hay khu vực hoạtđộng của côngty, quymô, giá trị hay tính chất của giaodịch, hợp đồng...
Trongi trường hợp một trong số những NĐD xác lập hay thực hiện giao dịch vượt quá hay không thuộc phạm vi đại diện của mình thì sẽ dẫn tới hệ quả pháp lý nào? Khoản 2 Điều 12 Luật DN năm 2020 quy định: “nếu cơng ty có nhiều hơn một NĐDTPL thì Điều lệ cơng ty quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ của từng NĐDTPL. Trường hợpviệc phân chiaquyền, nghĩavụ của từng NĐDTPL chưa được quyđịnh rõ trong Điều lệ cơng ty thì mỗi NĐDTPL của cơng ty đều là đại diện đủ thẩm quyền của DN trước bên thứ ba; tất cả NĐDTPL phải chịu trách nhiệm liên đới đối với thiệt hại gây ra cho DN theo quy định của pháp luật về dân sự và quy định khác của pháp luật có liên quan”.
Như vậy, khi ký hợp đồng bảo đảm với CTCP, các DN phải nghiên cứu kỹ điều lệ của CTCP để xác định liệu NĐDTPL mà CTCP đề xuất, hay người được NĐDTPL này ủy quyền có thẩm quyền i ký hợp đồng nhân danh CTCP hay không. Và chỉ trong trường hợp điều lệ không phân chia rõ thẩm quyền của từng NĐDTPL thì bất cứ NĐDTPL nào hay ngườiđược người này ủy quyền ký hợp đồng với DNi mới ràng buộc CTCP. Quy định này có mục đích bảo vệ các bên thứ ba ngay tình khi tham gia giao dịch với CTCP, nhưng chỉ áp dụng trong trường hợp điều lệ công ty không phân định rõ thẩm quyền của từng NĐDTPL.
Trên phương diện thực tế, việc tìm thơng tin về quyền hạn NĐDTPL có thể mất nhiều thời gian và khó khăn. Thựcvậy, do thơngtin về danh tính NĐDTPL là một nội dungbắt buộc trên Giấy chứngnhận đăngký DN (khoản 3 Điều 28 Luật DN năm 2020) và DN sau khi được cấp Giấy chứng nhận đăng ký DN phải thông báo công khai trên
Cổng thông tin quốc gia về đăng ký DN thông tin này, nên khi xác lập hợp đồng với DN, các tổ chức, DN có thể tìm thơng tin về NĐDTPL của DN trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký DN (khoản 1 Điều 32 Luật DN năm 2020) hoặc trực tiếp tại cơ quan đăng ký kinh doanh (trong trường hợp nàyphải nộp phí) (Điều 33 Luật DN năm 2020). Tuynhiên, chức danh quản lý và quyền, nghĩa vụ của từng NĐDTPL chỉ được nêu trong điều lệ mà điều lệ không phải là một nội dung đăng ký DN phải được cơng bố đối với mọi loại hình cơng ty. Đối với CTCP, điểm a khoản 2 Điều 176 Luật DN năm 2020 quy định điều lệ của công ty phải được công bố trên trang thông tin điện tử của công ty. Tương tự, DN Nhà nước phải công bố điều lệ trên trang thông tin điện tử của công ty và của cơ quan đại diện chủ sở hữu (điểm a khoản 1 và khoản 4 Điều 109 và Điều 73 Luật DN năm 2020).
Tuy nhiên, khơng phải CTCP nào cũng có trang thơng tin điện tử. Ngồi ra, các điều luật này khôngquy định rõ nghĩavụ của CTCP phảicông bố điềulệ cập nhậtnhất. Trong thực tế, CTCP có thể viện ra lỗi kỹ thuật về mạng để trốn tránh nghĩa vụ này, cho nên việc tìm kiếm thơng tin về điều lệ trên trang thơng tin điện tử có thể sẽ khơng thực sựkhả thi trong một số trường hợp.
Để có được các thơng tin này, tổ chức, DNi cần phải (i) yêu cầu CTCP cung cấp bản sao cập nhật nhất của điều lệ hoặc (ii) nếu nghi ngờ hay do CTCP không hợp tác, liên hệ với cơ quan đăng ký kinh doanh để xin cácthông tin này do điều lệ thuộc hồ sơ đăng ký CTCP. Cần lư là cơ quan đăng kýkinh doanhkhơng có nghĩavụ phải cung cấp các thơng tin này. Chính vì vậy, nên nêu rõ mục đích sử dụng thông tin yêu cầu cung cấp thông tin về CTCP và có thể kèmtheo bằng chứng về mục đích này.
Luật DN năm 2020 khơng cấm việc NĐDTPL của cơngty có thểủy quyềncho một cá nhân khác thực hiện các quyền hạn của mình (chẳng hạn như ký kết hợp đồng) dưới hình thức ủyquyền chung hay ủy quyền theo vụ việc. Thông thường điều lệ của công ty sẽ quy định rõ về chế độ ủy quyền lại này. Nếu điều lệ không quy định rõ, bên được ủy quyền có thểlà một ngườikhơng thuộc nhânsự củacơng ty.
Đối với CTCP có thể khởikiện tráchnhiệm cánhân, tráchnhiệm liên đới đối với các thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc để yêu cầu hoàn trả
lợi ích hoặc bồi thường thiệt hại cho cơngty hoặc ngườikhác mà khôngđề cập rõ việc khởi kiện NĐDTPL và được quy định tại Điều 166 Luật DN năm 2020. Tuy vậy, do Điều 13 Luật DN năm 2020 đặt ra nguyên tắc chung là NĐDTPL của DN chịu trách nhiệm cá nhân đối với những thiệt hại cho DN do vi phạm nghĩa vụ của mình nên có thể áp dụng quy địnhnày để khởikiện NĐDTPL của CTCP trong trườnghợp có thêm NĐDTPL khơng phải là chủtịch HĐQT hay giámđốc hoặc tổnggiám đốc. Khi CTCP gây thiệt hại cho một bên thứ ba thì về nguyên tắc phải bồi thường cho bên này dù là trách nhiệm tronghayngoài hợpđồng. Như vậy, nếu NĐDTPL vi phạmmột haynhiều nghĩa vụ chung của mình mà pháp luật đã quy định và gây thiệt hại cho bên thứ ba thì sau khicơng tyđã bồithường cho bênthứ ba nàythì có thể khởikiện ucầu NĐDTPL hồn trả số tiền bồi thường đã trả cho bên thứ ba nàytheo khoản 2 Điều 13 và khoản 2 Điều 12 Luật DN năm 2020.
Việc truy cứu trách nhiệm của NĐDTPL của CTCP xuất phát từ nguyên tắc quyền hạn đi liền với trách nhiệm. Đây cũng là xu hướng chung của các nền luật tiên tiến cho dù Luật DN năm 2020 dường như vẫn chỉ dừng lại ở việc trách nhiệm dân sự mà chưa mở rộng ra các chế tài khác mà cơng ty có thể sử dụng để tăng cường hơn nữa trách nhiệm của người quản lý.
Từnhững phân tích ở trên có thể thấy, Luật DN năm 2020 về cơ bản đã quy định được các khía cạnh khác nhau của chế định NĐDTPL. Tuy nhiên, cách tiếp cận của văn bản luật này cịn khá dè dặt và có những hạn chế nhất định. Các tổ chức tín dụng cần thận trọng tìm hiểu về người có thẩm quyền ký hợp đồng để hạn chế nguycơ hợp đồng có thể bị tun vơ hiệu.
Tạikhoản 1 Điều 12 Luật DN năm 2020 thì NĐDTPL làcá nhân đạidiện cho DN thực hiện các quyềnvà nghĩavụ phátsinh từ giaodịch của DN, trước Trọng tài, Tòa án và các quyền, nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật, nhưng trên thực tế đối với các CTCP thì họ thường bổnhiệm NĐDTPL là ngườigiữa chứcdanh quản lýnhư chủ tịch hoặc các phó chủ tịch HĐQT, tổng giámđốc hay phó tổng giám đốc,.. Việc phân chia quyền, nghĩa vụ đại diện này không làm thay đổi thẩm quyền của người quản lý CTCP. Ví dụ như tại một cơng ty sản xuất nước giải khát có 2 NĐDTPL là ơng Đặng Thành Đơng và ơng Hồng Văn Hưng; Ơng Đặng Thành Đơng được giao kiêm chủ
tịch HĐQT; và ơng Hồng Văn Hưng kiêm tổng giám đốc. Ngoài việc, thực hiện quyền, nghĩa vụ của một NDĐTPL, ơng Đặng Thành Đơng cịn thực hiện quyền, nghĩa vụ của chủ tịch HĐQT theo quy định tại khoản 3 Điều 156 Luật DN năm 2020; Cịn ơng Hồng Văn Hưng thực hiệnquyềnvà nghĩavụ của tổng giám đốc theo khoản 3 Điều 162 Luật DN năm 2020, mặc dù với cùng chức năng là NĐD, vẫn cần phân biệt thẩm quyền đại diện của ông Đặng Thành Đơng và ơng Hồng Văn Hưng vì những lý do như:
CTCP có nhiều NĐDTPL là vô cùng phức tạp và được xem như “con dao hai lưỡi khi thực hiện: Trong trường hợp Điều lệ côngty không quy địnhrõ phạmvi thẩm quyền đại diện của từng NĐDTPL, thì tất cả những NĐDTPL đều có thẩm quyền đại diện như nhau trong các giao dịch của công ty, sự thiếu rõ ràng về thẩm quyền đại diện. Cịn có thể xảy ra trườnghợp cónguy cơ “lạmquyền” kýcác giao dịchvượt quá thẩm quyền cho phép để trục lợi, gây thất thốt, thiệt hại cho CTCP cũng có thể dẫn đến sự chồng chéo về thẩm quyền giữa những NĐDTPL, dẫn đến tình trạng những NĐDTPL sẽ đùn đẩy trách nhiệm cho nhaui, từ chốiđại diện cho công tytrong các giao dịch phức tạp hoặc có mức độ rủi ro cao, về lâu dài có thể dẫn đến tổn thất cho CTCP thậm chí ảnh hưởng đến uy tín và hoạt động sản xuất kinh doanh của CTCP khi có nhữngquyết địnhcần phảiđược đưa ra và thực hiện một cách kịp thời. Mặt khác,
Để giúp hạn chế sự chồng chéo về thẩm quyền giữa những NĐDTPL, nâng cao hiệuquả quản trị cơngty, CTCP phảicó các quyđịnh rõ thẩmquyềncủa mỗi NĐDTPL trong Điều lệ của cơng ty. Bên cạnh đó cũng có những chính sách rõ ràng nhằm ràng buộc trách nhiệm của NĐDTPL đối với lĩnh vực được phân cơng đại diện. Qua đó có thể xác định và xử lý trách nhiệm cá nhân của mỗi NĐDTPL tronig trường hợp có sai phạm.
Do đó khi lựa chọn cơ cấu tổ chức của các CTCP cần xem xét vấn đề có nhiều hơn một NĐDTPL, thi phải nghiên cứu tìm hiểu rõ các quyđịnh của pháp luật về vấn đềnày để có thể xâydựng một cơchế phânchiaquyền, nghĩavụ giữa những NĐDTPL cho phù hợp với hoạt động cũng như cấu trúc của công ty tránh bị động và gặp phải những tình huống rủi ro cho CTCP cũng như rủi ro cho chính những NĐDTPL.
2.4.Thực trạng các quy định về cơ chế giám sát người đại diện theo pháp luật của công tycổ phần