CHƯƠNG 1 : TỔNG QUAN VỀ TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC
2.1 Về thành lập Tập đoàn kinh tế nhà nước
2.1.1 Về điều kiện thành lập
Khái niệm TĐKT là khái niệm tồn tại trong pháp luật Việt Nam được một thời gian dài; từ thời điểm Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm 2014 và mới nhất là Luật Doanh nghiệp năm 2020. Theo đó, Điều 194 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định như sau:
“Điều 194. Tập đoàn kinh tế, tổng công ty
1. Tập đồn kinh tế, tổng cơng ty thuộc các thành phần kinh tế là nhóm cơng ty có mối quan hệ với nhau thơng qua sở hữu cổ phần, phần vốn góp hoặc liên kết khác. Tập đồn kinh tế, tổng cơng ty khơng phải là một loại hình doanh nghiệp, khơng có tư cách pháp nhân, khơng phải đăng ký thành lập theo quy định của Luật này.
2. Tập đồn kinh tế, tổng cơng ty có cơng ty mẹ, cơng ty con và các công ty thành viên khác. Công ty mẹ, công ty con và mỗi công ty thành viên trong tập đồn kinh tế, tổng cơng ty có quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp độc lập theo quy định của pháp luật”.
Với quy định Điều 194 Luật Doanh nghiệp năm 2020 thì Tập đồn hay Tổng cơng ty là một mơ hình hoạt động của nhóm các cơng ty liên kết lại với nhau. Có thể hình dung đó là mơ hình liên kết rộng hơn, quy mô hơn và tạo tra sức cạnh tranh lớn hơn cho các công ty khi tham gia thị trường. Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp qua các thời khi cũng chưa có tiêu chí phân biệt khi nào thì mơ hình liên kết đó được coi là Tập đồn và khi nào được coi là Tổng cơng ty. Do đó, đối với các thành phần kinh tế tư nhân, các chủ thể này được tự quyết định. Điều này vừa tạo sự chủ động cho chủ thể kinh doanh nhưng cũng có hạn chế nếu như các các chủ thể đó có ý định xấu, sử dụng mơ hình Tập đồn để cố ý gây nhầm lẫn cho chủ thể khác về năng lực, tiềm lực của mình.
Đối với khối kinh tế nhà nước, Điều 9 Nghị định số 69/2014/NĐ-CP ngày 15/07/2014 đưa các tiêu chí, điều kiện nhằm phân định hai loại hình này, cụ thể: các
tiêu chí về ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh; vốn điều lệ của công ty mẹ; tỷ lệ sở hữu phần vốn nhà nước nằm trong vốn điều lệ của cơng ty mẹ; khả năng sử dụng bí quyết cơng nghệ, thị trường, thương hiệu, để chi phối các công ty con hoặc liên kết với các cơng ty khác…
Trong đó, tiêu chí đáng kể nhất để phân biệt Tập đồn kinh tế và Tổng cơng ty nhà nước là tiêu chí vốn điều lệ và tỷ lệ sở hữu của phần vốn nhà nước tính trên vốn điều lệ của cơng ty mẹ.
Cụ thể, với TĐKTNN thì vốn điều lệ của cơng ty mẹ bằng hoặc lớn hơn 10.000 tỷ đồng. Nếu công ty mẹ hoạt động dưới loại hình doanh nghiệp cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thì tiêu chí về tỷ lệ phần vốn nhà nước tại cơng ty mẹ là tối thiểu 75% vốn điều lệ. Đối với Tổng cơng ty nhà nước thì vốn điều lệ và tỷ lệ sở hữu phần vốn nhà nước trong vốn điều lệ sẽ lần lượt là 1.800 tỷ đồng và 65%22. Mặc dù việc đưa ra tiêu chí sẽ làm cho các tổ chức, cá nhân hình dung một các rõ ràng hơn giữa hai loại hình tổ chức, liên kết này. Tại Luận án Những vấn đề pháp lý về Tập đoàn kinh tế Việt Nam, tác giả Vũ Phương Đơng có đưa qua điểm “sự phân biệt này cũng không giải quyết được những
vấn đề trong hoạt động của các TĐKT mà cịn tạo ra sự tùy tiện, Chính phủ có thể chuyển từ TCT thành TĐKT, khi hoạt động không hiệu quả lại chuyển đổi từ TĐKT thành TCT”23. Đồng thời, tác giả có đưa ra ví dụ về thực tiễn là trường hợp Tập đồn Cơng nghiệp tàu thủy Việt Nam được Chính phủ chuyển thành Tổng cơng ty Cơng nghiệp tàu thủy Việt Nam khi tại đây xảy ra những vụ việc nghiêm trọng và cũng có hiệu quả hoạt động kém, kéo dài. Tuy nhiên, bản thân tác giả Luận văn này có các tiếp cận khác với quan điểm trên vì việc quy định tiêu chí phân biệt Tập đồn và Tổng cơng ty nhà nước vẫn cần thiết và tạo thuận lợi cho việc quản lý, thực hiện các thủ tục liên quan khi thành lập. Thực tiễn tại Tập đồn Cơng nghiệp tàu thủy Việt Nam là vấn đề xảy ra bởi quá trình thực hiện, tồn tại này khơng nằm ở tiêu chí thành lập và khơng phủ định đi sự cần thiết của các tiêu chí.
Ngày 05/4/2022, Chính phủ ban hành Nghị định số 23/2022/NĐ-CP số về thành lập, sắp xếp lại, chuyển đổi sở hữu, chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu tại doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ bãi bỏ Nghị định số 69/2014/NĐ-CP
22Điều 9 Nghị định số 69/2014/NĐ-CP ngày 15/7/2014 về tập đồn kinh tế nhà nước và tổng cơng ty nhà nước. 23 Vũ Phương Đông (năm 2015), Những vấn đề pháp lý về Tập đoàn kinh tế Việt Nam, Luận án Tiến sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội; trang 81.
ngày 15/7/2014 về TĐKTNN và Tổng công ty nhà nước. Tuy nhiên, Nghị định số 23/2022/NĐ-CP khơng cịn đặt ra các tiêu chí về Tập đồn kinh tế hay Tổng công ty nhà nước nữa mà chỉ quy định tiêu chí với doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ (vốn điều lệ khơng thấp hơn 100 tỷ đồng; có ngành, lĩnh vực hoạt động thuộc phạm vi đầu tư vốn nhà nước; phải phù hợp với chiến lược, kế hoạch phát triển kinh tế - xã hội, quy hoạch ngành quốc gia; hồ sơ hợp lệ)24. Với những quy định mới của Nghị định số 23/2022/NĐ-CP, không biết rằng trong giai đoạn tiếp theo thì điều kiện thành lập TĐKTNN sẽ được dựa trên các tiêu chí gì. Liệu rằng, chúng ta cịn kết thừa các tiêu chí, điều kiện tại Nghị định số 69/2014/NĐ-CP ngày 15/7/2014 khơng hay sẽ có các tiêu chí, điều kiện và nhận diện mới đối với các TĐKTNN. Tuy nhiên, nếu với ngun tắc áp dụng pháp luật thì có thể hiểu khi khơng cịn văn bản dưới luật quy định về vấn đề này thì các quy định chung tại Điều 194 Luật Doanh nghiệp năm 2020 sẽ được áp dụng.
2.1.2 Về thủ tục thành lập
Khoản 2 Điều 194 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định Tập đồn kinh tế khơng phải đăng ký thành lập theo quy định. Do đó, việc thành lập Tập đoàn kinh tế tư nhân khá đơn giản và do các chủ thể này chủ động liên kết thơng qua các hình thức khác nhau để thành lập thành Tập đoàn.
Với các TĐKTNN, thủ tục thành lập được quy định chặt chẽ và phức tạp hơn. Ở giai đoạn thí điểm theo Nghị định số 101/2009/NĐ-CP ngày 05/11/2009 hoặc theo các Quyết định trước đó của cơ quan có thẩm quyền25, cơ quan, tổ chức có liên quan phải xây dựng Đề án thành lập TĐKTNN, lấy ý kiến các Bộ, ngành liên quan; trình Thủ tướng Chính phủ phê duyệt. Nội dung Đề án phải đầy đủ theo quy định tại điểm b khoản 2 Điều 11 Nghị định 101/2009/NĐ-CP về sự cần thiết, mục đích thành lập; thực trạng tổ chức và hoạt động, cơ cấu các doanh nghiệp thành viên; xây dựng, duy trì và phát triển các hình thức liên kết; hình thức pháp lý, tên gọi, cơ cấu tổ chức và quản lý của công ty mẹ và đơn vị; ngành nghề kinh doanh; về sử dụng, phát triển đối với
24Điều 4, 5 Nghị định 23/2022/NĐ-CP ngày 05/04/2022 về thành lập, sắp xếp lại, chuyển đổi sở hữu, chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu tại doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ.
25Thực tế, có những Tập đồn lớn đã được Thủ tướng Chính phủ áp dụng cơ chế thí điểm chuyển sang hoạt động dưới hình thức TĐKT trước khi Nghị định số 101/2009/NĐ-CP ngày 05/11/2009 có hiệu lực như EVN, PVN….
nguồn lực lãnh đạo và lao động trong Tập đoàn; phương án hoạt động kinh doanh sau khi thành lập; định hướng phát triển dài hạn; tổ chức, quản lý điều hành; đại diện chủ sở hữu nhà nước; kế hoạch chuyển đổi, hình thành mơ hình Tập đồn...
Với sự thành cơng của của cơ chế thí điểm thành lập TĐKTNN, thủ tục thành lập TĐKTNN được kế thừa và quy định chính thức tại Nghị định số 69/2014/NĐ-CP ngày 15/07/2014 gồm các bước xây dựng đề án, lấy ý kiến, thẩm định đề án, phê duyệt đề án và triển khai thực hiện. Như vậy, Nghị định số 69/2014/NĐ-CP quy định thêm thủ tục thẩm định của cơ quan có thẩm quyền đề án để đảm bảo tính khả thi của Đề án khi triển khai thực hiện.
Tuy nhiên, khi Nghị định số 23/2022/NĐ-CP có hiệu lực từ ngày 05/04/2022 thì sẽ khơng cịn các thủ tục về thành lập TĐKTNN nữa. Mặc dù Nghị định số 23/2022/NĐ-CP có quy định về thủ tục thành lập doanh nghiệp do nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ (đề án, lấy ý kiến, thẩm định đề án, phê duyệt đề án và triển khai thực hiện) tương tự như thủ tục thành lập TĐKT trước đây tại Nghị định 69/2014/NĐ- CP. Nhưng TĐKTNN không phải là doanh nghiệp, khơng có tư cách pháp nhân. Nên nếu áp dụng quy trình, thủ tục tại Nghị định số 23/2022/NĐ-CP cho việc thành lập TĐKTNN sẽ khơng có cơ sở.