2.1. Thực trạng pháp luật tố tụng hình sự về vai trò của Viện kiểm
2.1.2. Quy định về việc áp dụng, hủy bỏ các biện pháp điều tra tố tụng
kèm văn bản đề nghị VKS phê chuẩn quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt. Sau khi nghiên cứu, KSV báo cáo, đề xuất Lãnh đạo đơn vị, Lãnh đạo VKS xem xét, quyết định phê chuẩn hoặc không phê chuẩn quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt.
Thứ ba, trƣờng hợp có căn cứ và xét thấy cần thiết mà CQĐT không ra quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt thì KSV báo cáo, đề xuất Lãnh đạo đơn vị, Lãnh đạo VKS ra văn bản yêu cầu CQĐT ra quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt; nếu CQĐT khơng thực hiện thì Lãnh đạo VKS thực hiện quyền kiến nghị theo quy định của pháp luật.
Trƣờng hợp vụ án do CQĐT cấp huyện, CQĐT quân sự khu vực thụ lý, điều tra mà có căn cứ cần phải áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt, nhƣng Thủ trƣởng CQĐT không đề nghị Thủ trƣởng CQĐT cấp trên trực tiếp xem xét, quyết định áp dụng thì Viện trƣởng VKSND cấp huyện, Viện trƣởng VKS quân sự khu vực ra văn bản yêu cầu CQĐT đang thụ lý, điều tra đề nghị CQĐT cấp trên trực tiếp xem xét, quyết định áp dụng; nếu cơ quan này khơng thực hiện thì báo cáo, đề xuất Viện trƣởng VKS cấp trên trực tiếp yêu cầu CQĐT cấp tỉnh, CQĐT quân sự cấp quân khu xem xét, quyết định.
2.1.2. Quy định về việc áp dụng, hủy bỏ các biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt tụng đặc biệt
Đối với các biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt đƣợc áp dụng, Viện kiểm sát nhân dân phải đảm bảo kiểm sát chặt chẽ và phải chắc chắn các biện pháp áp dụng chỉ có thể là một trong ba biện pháp ghi âm, ghi hình bí mật; Nghe điện thoại bí mật; Thu thập bí mật dữ liệu điện tử. Viện kiểm sát cũng cần kiểm tra quyết định khởi tố vụ án để đảm bảo các biện pháp trên đƣợc thực thi đúng căn cứ. Trên thực tế để thực hiện việc thu thập chứng cứ, cơ
quan điều tra có thể sử dụng cả các biện pháp mang tính trinh sát khác nhƣ sử dụng đặc tình, trinh sát nội tuyến, trinh sát ngoại tuyến, đặc biệt là hình thức khám xét bí mật và thu thập thơng tin qua thƣ tín, điện tín. Các biện pháp này về nguyên tắc kết quả không đƣợc coi là chứng cứ do khơng đảm bảo thuộc tính hợp pháp, bên cạnh đó đây cũng là các biện pháp rất dễ bị lạm dụng và áp dụng cùng với các biện pháp mà pháp luật cho phép nêu trên. Vì vậy, trong quá trình kiểm sát các chủ thể kiểm sát phải chú ý các chi tiết này, đảm bảo cho việc chứng cứ thu thập có thể đƣợc sử dụng và đảm bảo tính hợp pháp của các chứng cứ.
Sau khi kiểm tra tài liệu, chứng cứ, đối chiếu với quy định tại Điều 223, Điều 224, Điều 225, Điều 226 BLTTHS năm 2015 về thẩm quyền, đối tƣợng, điều kiện áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt với từng trƣờng hợp, Kiểm sát viên báo cáo Viện trƣởng, Phó Viện trƣởng quyết định việc phê chuẩn Quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt nếu có đủ căn cứ và hồn trả hồ sơ ngay cho CQĐT. Trƣờng hợp chƣa rõ căn cứ thì ra văn bản yêu cầu CQĐT bổ sung tài liệu, chứng cứ làm rõ để xem xét, quyết định việc phê chuẩn. Nếu thấy đủ căn cứ để áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt và cần thiết phải áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt, nhƣng CQĐT không ra quyết định thì Kiểm sát viên thụ lý giải quyết vụ án báo cáo Viện trƣởng, Phó Viện trƣởng quyền ra văn bản yêu cầu CQĐT ra quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt.
Khi kiểm sát các trƣờng hợp áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt, Viện kiểm sát cần đảm bảo các tội phạm đang đƣợc tiến hành phải là một trong các tội xâm phạm an ninh quốc gia, tội phạm về ma túy, tội phạm về tham nhũng, tội khủng bố, tội rửa tiền; hoặc tội phạm khác có tổ chức thuộc loại tội phạm đặc biệt nghiêm trọng. Do đó, Viện kiểm sát cần kiểm tra kỹ quyết định khởi tố vụ án, đối chiếu dấu hiệu của tội phạm với các tội danh
đƣợc quy định trong BLHS để làm căn cứ phê chuẩn. Cần lƣu ý đối với trƣờng hợp khi đang tiến hành áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt trong loại tội này mà phát hiện ra các thông tin liên quan đến các tội phạm khác không thuộc đối tƣợng áp dụng, thì các thơng tin đó cũng khơng đƣợc sử dụng để làm chứng cứ giải quyết trong các vụ án đó. Kiểm sát viên thụ lý vụ án cần nghiên cứu kĩ quy định của BLHS về các tội phạm có tổ chức để thuận tiện cho việc kiểm sát và yêu cầu cơ quan điều tra khắc phục nếu có vi phạm.
Để kiểm sát đƣợc vấn đề này, Viện kiểm sát và Cơ quan điều tra cấp trên (trong những trƣờng hợp này sẽ là cơ quan điều tra ở cấp trung ƣơng) cần nghiên cứu để đảm bảo thẩm quyền ra quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt chỉ có thể đƣợc ban hành bởi thủ trƣởng Cơ quan điều tra cấp tỉnh, Thủ trƣởng Cơ quan điều tra quân sự cấp quân khu trở lên, bản thân các Điều tra viên khơng có thẩm quyền này. Bên cạnh đó trong trƣờng hợp thấy cần thiết và đủ căn cứ chính Viện trƣởng Viện kiểm sát nhân dân cấp tỉnh, Viện trƣởng Viện kiểm sát quân sự cấp quân khu cũng có quyền yêu cầu thủ trƣởng cơ quan điều tra cấp tỉnh, Thủ trƣởng Cơ quan điều tra quân sự cấp quân khu trở lên ra quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt. Bên cạnh đó Viện kiểm sát cần chú ý nếu vụ án do Cơ quan điều tra cấp huyện, Cơ quan điều tra quân sự khu vực thụ lý thì thẩm quyền ban hành quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt cũng vẫn thuộc về Thủ trƣởng Cơ quan điều tra cấp tỉnh, Thủ trƣởng Cơ quan điều tra quân sự cấp quân khu, bản thân Cơ quan điều tra cấp huyện, Thủ trƣởng Cơ quan điều tra quân sự khu vực chỉ có thẩm quyền đề nghị Thủ trƣởng Cơ quan điều tra cấp tỉnh, Thủ trƣởng Cơ quan điều tra quân sự cấp quân khu xem xét và quyết định áp dụng. Nếu vi phạm các căn cứ về thẩm quyền nêu trên thì theo chức năng, nhiệm vụ của mình Viện kiểm sát cƣơng quyết không phê chuẩn, cơ quan điều tra cấp trên cũng cần kịp thời có văn bản u cầu khơng đƣợc thi hành hoặc làm lại quyết định để đảm bảo đúng thẩm quyền.
Viện kiểm sát cần kiểm sát chặt chẽ Quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt. Kiểm tra các thông tin ghi trong quyết định, trong đó các nội dung buộc phải có nhƣ thơng tin cần thiết về đối tƣợng bị áp dụng (tên, ngày tháng năm sinh, nơi cứ trú, nghề nghiệp v.v…), tên biện pháp đƣợc áp dụng (ghi âm, ghi hình bí mật hay thu thập bí mật dữ liệu điện tử hay áp dụng đồng thời nhiều biện pháp), trong quyết định phải thể hiện rõ thời hạn, địa điểm áp dụng, cơ quan tiến hành biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt và các nội dung nhƣ số, ngày, tháng, năm, địa điểm ban hành văn bản, căn cứ ban hành, nội dung của văn bản tố tụng, họ tên, chức vụ, chữ ký của ngƣời ban hành và đóng dấu. Nếu không đáp ứng các nội dung trên thì cần lập tức yêu cầu cơ quan điều tra bổ sung đầy đủ.
Bên cạnh đó Viện kiểm sát và cơ quan điều tra cấp trên cần chú ý kiểm sát chặt chẽ chính lực lƣợng trực tiếp tiến hành các biện pháp này trên thực tế. Do yêu cầu đảm bảo giữ bí mật điều tra, do đó luật chỉ cho phép các lực lƣợng chuyên trách trong Công an nhân dân, Quân đội nhân dân đƣợc thi hành quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt. Nếu có vi phạm cần yêu cầu khắc phục kịp thời. Bộ luật Tố tụng hình sự quy định khơng đƣợc tiết lộ bí mật của hoạt động điều tra, do đó trong hoạt động điều tra tố tụng đặc biệt càng cần phải đảm bảo yếu tố bí mật. Những tài liệu về vụ án chỉ đƣợc thơng báo cơng khai khi có quyết định của Thủ trƣởng Cơ quan điều tra và Viện kiểm sát trong phạm vi cho phép. Quy định này giúp cho Điều tra viên tránh đƣợc âm mƣu, thủ đoạn đối phó với hoạt động điều tra của bị can và những ngƣời có lợi ích đối với vụ án. Bản chất của bọn tội phạm là tìm mọi cách che giấu tội phạm để tránh bị trừng phạt và những ngƣời có lợi ích trong vụ án thƣờng tìm cách nắm đƣợc những tài liệu, chứng cứ đã thu thập đƣợc trong q trình điều tra để đối phó với cơ quan điều tra và Điều tra viên. Mặt khác, trong quá trình điều tra, Điều tra viên có thể sử dụng bí mật của
hoạt động điều tra nhƣ là một vũ khí chiến thuật, nhất là trong q trình hỏi cung bị can để thu thập tài liệu, chứng cứ của vụ án. Ngoài ra, giữ bí mật của hoạt động điều tra cịn nhằm bảo vệ lợi ích hợp pháp của bị can, quyền, lợi ích hợp pháp của ngƣời bị hại, ngƣời làm chứng và ngƣời tham gia tố tụng khác.
Tuy nhiên trên thực tế có thể thấy, đây là các biện pháp đặc thù, để vận hành tốt cần nhiều ngƣời có kiến thức chuyên môn nhƣ các kỹ sƣ tin học, chuyên gia ghi âm ghi hình để đảm bảo chất lƣợng âm thanh, hình ảnh, các chuyên gia sử dụng phần mềm nghe lén, hoặc có hiểu biết về nghiệp vụ viễn thơng. Do đó trong điều kiện các biện pháp này mới đƣợc triển khai có thể lực lƣợng điều tra cần nhờ sự giúp đỡ bên ngoài, tuy nhiên để đảm bảo quy định của pháp luật về thẩm quyền áp dụng, nhất thiết địi hỏi phải có sự rằng buộc giữa cơ quan điều tra và những ngƣời này có thể theo cơ chế ủy quyền hoặc hợp đồng bằng cách hình thức hợp pháp kèm theo cam kết về việc giữ bí mật điều tra. Nếu Viện kiểm sát và cơ quan điều tra cấp trên thấy có căn cứ chứng tỏ Thủ trƣởng Cơ quan điều tra và ngƣời thi hành quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt khơng giữ bí mật thì tùy theo quy định của pháp luật có thể yêu cầu hoặc ra quyết định thay đổi ngƣời vi phạm hoặc ra quyết định hủy bỏ việc áp dụng.
Đối với việc hủy quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt. Điều 228 BLTTHS năm 2015 quy định Viện trƣởng Viện kiểm sát đã phê chuẩn quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt phải kịp thời hủy bỏ quyết định đó khi thuộc một trong các trƣờng hợp: Có đề nghị bằng văn bản của Thủ trƣởng Cơ quan điều tra có thẩm quyền; Có vi phạm trong quá trình áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt; Không cần thiết tiếp tục áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt. Do đó việc hủy bỏ của Viện kiểm sát cũng thể hiện tính “thẩm định đúng sai” trong hoạt động của cơ quan điều tra, đặc biệt đối với trƣờng hợp phát hiện có vi phạm trong quá trình áp dụng.
Điều này cho thấy, bằng cơ chế kiểm sát của mình, VKSND sẽ thực hiện tốt chức năng của mình trong quá trình áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt. Cơ chế kiểm soát của VKSND góp phần đảm bảo việc áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt ln khách quan, chính xác, đúng trình tự, thủ tục do BLTTHS quy định.
Do đây là biện pháp cần đảm bảo tuyệt đối bí mật khi triển khai, do đó, trên thực tế, hoạt động kiểm sát chủ yếu đƣợc thực hiện thông qua kiểm tra hồ sơ, việc kiểm tra hồ sơ này có thể giúp cho KSV biết rõ đƣợc q trình thực hiện thủ tục, biện pháp áp dụng, qua đó, thu thập các vi phạm từ việc nghiên cứu hồ sơ để có cơ sở chắc chắn chứng minh vi phạm là có thật. Đối với việc thu thập, bảo quản các chứng cứ thu đƣợc từ áp dụng các biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt, VKS phải kiểm sát hoạt động nghiệp vụ, đảm bảo tuân thủ các nguyên tắc nghiệp vụ điều tra, việc bảo quản chứng cứ phải đảm bảo chất lƣợng theo quy định của pháp luật.
Với các chứng cứ đặc thù tồn tại ở dạng âm thanh, hình ảnh, dữ liệu điện tử nên việc thu thập và bảo quản cũng phải tuân thủ theo các quy trình hết sức đặc biệt. Trƣớc tiên, các phƣơng tiện ghi âm, ghi hình bí mật, nghe điện thoại bí mật phải đảm bảo chất lƣợng và có độ ổn định cao. Đối với âm thanh thu đƣợc, phải đủ các điều kiện về âm lƣợng, giảm thiểu tối đa độ nhiễu, ồn, phải có căn cứ để khi giám định xác định đƣợc vận tốc, cƣờng độ, trƣờng độ, nhịp cộng hƣởng, âm sắc...
Đối với hình ảnh, VKS phải kịp thời nhắc nhở CQĐT đảm bảo chất lƣợng hình ảnh, kích thƣớc, độ rõ nét, góc quay... và đặc biệt, phải đảm bảo về thời lƣợng của đoạn ghi âm, ghi hình để thuận lợi trong việc so sánh với các mẫu so sánh khi tiến hành giám định.
Đối với việc thu thập bí mật dữ liệu điện tử, cần đảm bảo kiểm sát để khẳng định dữ liệu là có thật, tồn tại khách quan, có nguồn gốc rõ ràng, khơng
bị làm cho sai lệch, biến dạng, đã đƣợc tìm thấy và đang lƣu trên máy tính, điện thoại di động, máy tính bảng, USB, ổ cứng di động, đĩa quang, email, website, điện tốn đám mây, account (tài khoản), nickname (bí danh) của đối tƣợng, server (máy chủ) của nhà cung cấp dịch vụ internet ... Kiểm sát chặt chẽ để máy tính, máy điện thoại, email, USB, đĩa CD/DVD, dữ liệu thu từ máy chủ, chặn thu trên đƣờng truyền... phải đƣợc ghi vào biên bản, niêm phong theo đúng quy định, không bị tác động làm thay đổi dữ liệu kể từ khi thu giữ hợp pháp và không thể can thiệp để thay đổi.
Quá trình phục hồi dữ liệu điện tử phải đảm bảo việc phục hồi, tìm kiếm chỉ đƣợc thực hiện trên bản sao; kết quả phục hồi, tìm kiếm phải chuyển sang dạng có thể đọc, nghe hoặc nhìn đƣợc. Dữ liệu điện tử khi đƣợc thu thập, phục hồi và phân tích phải có ý nghĩa trong việc xác định có hay khơng có hành vi phạm tội; thời gian, địa điểm xảy ra vụ việc; phƣơng thức, thủ đoạn gây án; công cụ, phƣơng tiện gây án; số lƣợng, trình độ của đối tƣợng tham gia gây án, là cơ sở quan trọng cho việc xây dựng kế hoạch điều tra tội phạm, xác định chứng cứ ... Vì vậy, phục hồi, tìm kiếm dữ liệu là hoạt động rất quan trọng cần phải đƣợc thực hiện và kiểm sát một cách chặt chẽ.