2.2. Các yếu tố tác động đến việc đọc hợp đồng của người tiêu dùng
2.2.3. Nghĩa vụ công khai hợp đồng của thương nhân
Người tiêu dùng rất ít khi được trao cơ hội thương lượng hay thỏa thuận các điều khoản trong hợp đồng. Điều này dẫn đến việc người tiêu dùng không nhận thức đến sự tồn tại hay tầm quan trọng của các điều khoản do bên kia đưa ra. Hay nói cách khác, người tiêu dùng hầu như khơng được trao cơ hội đọc hợp đồng (opportunity to read). Việc cơng khai thơng tin có tác động đến việc đọc hợp đồng của người tiêu dùng. Tuy nhiên, việc công khai thơng tin như thế nào cũng có những ảnh hưởng nhất định, bởi hiện nay người bán thậm chí khơng ngại cơng khai hợp đồng, kể cả khi có chứa đựng những thông tin bất lợi cho người tiêu dùng, bởi họ biết rằng người tiêu dùng sẽ khơng đọc, hoặc có thể đọc nhưng khơng hiểu nội dung.
Thực chất, việc tiêu dùng trên thị trường TMĐT, đặc biệt là sản phẩm phần mềm là môi trường tốt để kiểm tra tính hiệu quả của chính sách thúc đẩy việc công khai hợp đồng81. Bởi, như đã đề cập ở Mục 2.2.1.2, so với người tiêu dùng thơng thường, người tiêu dùng
trên mạng có lợi thế về thời gian, cơng cụ tìm kiếm hơn82. Mặt khác, các EULA cũng chứa
đựng nhiều thông tin liên quan đến quyền và giới hạn việc sử dụng các phần mềm đó, chẳng hạn như thơng tin về thời hạn sử dụng phần mềm. Hơn thế nữa, các quy định về hợp đồng mẫu đều đề cập đến việc công khai thông tin bởi thực chất trong môi trường TMĐT, khả năng các EULA tạo cơ hội để người tiêu dùng biết về hợp đồng có thể đánh giá mức độ cần thiết của việc công khai hợp đồng.
Quan điểm về việc công khai hợp đồng được các nhà làm luật đưa ra đó là bằng việc giảm chi phí truy cập, tìm kiếm hợp đồng, việc cơng khai thông tin sẽ tạo điều kiện cho
81 Xem Chú thích số 51 82 Xem Chú thích số 35
người tiêu dùng có thể có sự so sánh giữa các sản phẩm, giao dịch và từ đó gia tăng số lượng người tiêu dùng nắm bắt về thông tin vào hợp đồng để tạo thành một nhóm đáng kể người đọc hợp đồng. Từ đó nhóm người tiêu dùng này có thể phản ứng lại với các điều khoản bất lợi, từ đó tăng tính minh bạch cho các hợp đồng và bảo vệ người tiêu dùng83.
Schwartz và Wilde (1979) nhận định rằng, hợp đồng ở dạng cơng khai sẽ góp phần làm tăng đáng kể số lượng người tiêu dùng được biết về hợp đồng. Và nếu con số này có tồn tại, việc cơng khai thơng tin sẽ trở nên hiệu quả trong thị trường cạnh tranh, bởi thương nhân sẽ muốn tạo lợi thế cạnh tranh hơn, và từ đó dẫn đến việc tiêu dùng trở nên minh bạch hơn84. Mặc dù về phương diện lý luận, khơng thể chối cãi về tính áp dụng của học thuyết này, nhưng trên thực tế vẫn không thể giải quyết được vấn đề không đọc hợp đồng xuất phát từ hợp đồng mẫu điện tử85.
Vậy việc cơng khai nội dung hợp đồng có thực sự quan trọng, hay đơn thuần là cách
giải quyết mang tính lý thuyết để đối phó với những điều khoản mẫu?86 Nói một cách khác,
liệu người tiêu dùng có thực sự (i) đọc hợp đồng mẫu khi chúng được công khai hơn, rõ ràng hơn, và (ii) nếu họ thực sự đọc, liệu người tiêu dùng điều chỉnh hành vi tiêu dùng của họ dựa trên những gì họ đọc?
Cụ thể, theo một khảo sát của Yannis Bakos, trong khảo sát của mình, đã chỉ ra rằng mặc dù so với Browsewrap, Clickwrap thể hiện việc công khai thơng tin rõ ràng hơn, người tiêu dùng có thể nhìn thấy hợp đồng trước khi giao kết mà không cần phải nhấn vào đường
dẫn, nhưng tỷ lệ người đọc hợp đồng Clickwrap chỉ cao hơn 0,36 % so với Browsewrap87.
Có thể thấy rằng việc hiển thị thơng tin như trên không làm người tiêu dùng muốn đọc hay có ý thức về việc đọc hợp đồng hơn trước.
Florencia Marotta-Wurgler (2012), một giáo sư Luật trường Đại học New York cũng tiến hành một khảo sát quy mô lớn tại Mỹ về mối quan hệ giữa việc công khai hợp đồng và việc đọc hợp đồng. Trong đó Wurgler đã kiểm tra về việc tỷ lệ người dùng tự động truy cập vào các EULA khi được công khai. Tương tự như kết quả khảo sát của Yannis
83 Xem Chú thích số 55
84 Schwartz A. & Wilde L. (1979), Intervening in Martkets on the Basis of Imperfect Information: A Legal and
Economic Analysis, University of Pennylvania L. Rev., 630-660
85 Rovert A. Hillman (2006), Online Boilerpate: Would Mandatory Trang web Disclosure of E-Standard Terms
Backfire?, Cornell Law Faculty Publications, paper 542.
86 Xem Chú thích số 55 87 Xem Chú thích số 51
Bakos, việc tăng khả năng truy cập vào hợp đồng không làm tăng rõ rệt việc đọc hợp đồng
của người tiêu dùng88. Khảo sát này còn chỉ ra rằng, trong số (ít) những người đọc hợp
đồng, họ khơng phản ứng lại với những điều họ đọc được.
Tuy vậy, khơng thể vì thế mà loại bỏ hồn tồn tầm quan trọng của việc công khai thơng tin của người bán bởi đó là nghĩa vụ của người bán, với tư cách là bên mạnh thế trong hợp đồng, và giúp giảm thiểu vị thế bất cân xứng thông tin giữa người bán và người tiêu dùng. Nhưng nên đặt nghĩa vụ công khai thông tin này trong mối quan hệ với cơ hội
đọc hợp đồng. Việc công khai89 thơng tin như thế nào có thể ảnh hưởng quan trọng đến
việc người tiêu dùng nắm bắt được cơ hội đọc hợp đồng. Và tất nhiên, đây là điều cần một nỗ lực không nhỏ của không chỉ người bán, mà còn của những nhà lập pháp.