1.2 .2Trách nhiệm NQLDN theo Luật Doanh nghiệp 2014
1.3. Tráchnhiệm pháp lý của NQLDN và khởi kiện NQLDN
1.3.2. Khởi kiện NQLDN
Quyền khởi kiện của thành viên, cổ đông công ty đối với NQLDN khi vi phạm trách nhiệm của NQLDN là một trong những quyền cơ bản của thành viên, cổ đông. Đồng thời đây cũng là một tiêu chí mà Ngân hàng Thế giới (World Bank) dùng để xếp hạng mức độ bảo vệ các cổ đông thiểu số của các quốc gia65.
1.3.2.1 Quyền khởi kiện phái sinh
Nhằm bảo vệ lợi ích của cơng ty (và cũng chính là lợi ích của thành viên, cổ đơng), và hạn chế rủi ro từ việc người đại diện theo pháp luật của công ty không tiến hành các thủ tục cần thiết để khởi kiện người quản lý (vì có thể chính họ là người vi phạm), các nhà làm luật Phương Tây đã cho phép thành các cổ đông tiến hành các vụ kiện phái sinh (derivative suite hay shareholder devirative suites), nghĩa là cổ đơng có thể nhân danh cơng ty khởi kiện người quản lý khi người quản lý vi phạm nghĩa vụ của mình và gây thiệt hại cho công ty, nếu công ty không thực hiện hành vi khởi kiện66.
Luật Doanh nghiệp 2014 hiện hành công nhận quyền khởi kiện của thành viên, cổ đông trên cơ sở kiện trực tiếp và kiện phái sinh.
63 Khoản 1, Điêu 352, Luật Doanh nghiệp 2014
64 Khoản 2, Điều 352, Luật Doanh nghiệp 2014
65 Xem: Details – Protecting Minority Investors in Vietnam – Measure of Quality tại http://www.doingbusiness.org/en/data/exploreeconomies/vietnam#DB_pi.
66 Nguyễn Ngọc Bích, Luật Doanh nghiệp: Vốn và quản lý trong Công ty cổ phần, NXB Trẻ, 2005, trang 270.
1.3.2.2. Quyền khởi kiện của thành viên và cổ đông
Luật Doanh nghiệp quy định về quyền khởi kiện của thành viên công ty TNHH như sau:
“Thành viên cơng ty tự mình, hoặc nhân danh cơng ty khởi kiện trách nhiệm,
dân sự đối với Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật và cán bộ quản lý khác vi phạm nghĩa vụ của người quản lý trong các trường hợp sau đây: (i) Vi phạm quy định tại Điều 71 của Luật này; (ii) Không thực hiện đúng và đầy đủ hoặc thực hiện trái với quy định của pháp luật hoặc Điều lệ công ty về các quyền và nghĩa vụ được giao; không thực hiện, thực hiện không đầy đủ, không kịp thời nghị quyết của Hội đồng thành viên; (iii) Trường hợp khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ cơng ty.
Trình tự, thủ tục khởi kiện thực hiện tương ứng theo quy định của pháp luật về tố tụng dân sự.
Chi phí khởi kiện trong trường hợp thành viên khởi kiện nhân danh cơng ty được tính vào chi phí của cơng ty, trừ trường hợp thành viên khởi kiện bị bác yêu cầu khởi kiện67”.
Và quy định về quyền khởi kiện của cổ đông công ty CP68 như sau:
“Cổ đơng, nhóm cổ đơng sở hữu ít nhất 1% số cổ phần phổ thông liên tục
trong thời hạn 06 tháng có quyền tự mình hoặc nhân danh công ty khởi kiện trách nhiệm dân sự đối với thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong các trường hợp sau đây: (i) Vi phạm nghĩa vụ người quản lý công ty theo quy định tại Điều 160 của Luật này;(ii) Không thực hiện đúng các quyền và nghĩa vụ được giao; không thực hiện, thực hiện không đầy đủ, không kịp thời nghị quyết của Hội đồng quản trị;(iii) Thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao trái với quy định của pháp luật, Điều lệ công ty hoặc nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông; (iv) Sử
67 Điều 72, Luật Doanh nghiệp 2014
dụng thơng tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty để tư lợi riêng hoặc phục vụ cho lợi ích của tổ chức, cá nhân khác; (v) Sử dụng địa vị, chức vụ và sử dụng tài sản của công ty để tư lợi riêng hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác; (vi) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty.
Trình tự, thủ tục khởi kiện thực hiện tương ứng theo quy định của pháp luật về tố tụng dân sự. Chi phí khởi kiện trong trường hợp cổ đơng, nhóm cổ đơng khởi kiện nhân danh cơng ty sẽ tính vào chi phí của cơng ty, trừ trường hợp thành viên khởi kiện bị bác yêu cầu khởi kiện”.
Theo các quy định nêu trên, thì các thành viên, cổ đơng có quyền tự mình hoặc nhân danh công ty để khởi kiện NQLDN. Tuy nhiên, quy định của Bộ luật tố tụng Dân sự 2015 về những tranh chấp về kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải quyết của Tịa án69 hiện khơng minh thị quy định về tranh chấp giữa thành viên, cổ đông với NQLDN, mà chỉ có tranh chấp giữa cơng ty và NQLDN, do vậy khi thực hiện quyền khởi kiện của mình, thành viên và cổ đơng chỉ có thể dựa vào khoản 5, Điều 30 Bộ luật tố tụng Dân sự 2015 về các tranh chấp khác về kinh doanh thương mại, Điều 72 và Điều 161 Luật Doanh nghiệp 2014 mà thơi, và điều này có thể dẫn đến rủi ro bị Tòa án từ chối việc thụ lý đơn khởi kiện vì tranh chấp giữa thành viên, cổ đơng đối với NQLDN vẫn chưa được minh thị trong Bộ luật tố tụng dân sự.
Ngoài ra, pháp luật về tố tụng dân sự cũng khơng có bất kỳ hướng dẫn nào đối với trường hợp khi khởi kiện nhân danh công ty, thành viên và cổ đông phải thực hiện các thủ tục thế nào, có cần phải có sự ủy quyền của người đại diện theo pháp luật của công ty hay không. Bởi lẽ thông thường khi nhân danh công ty làm bất kỳ một cơng việc gì, thì chỉ có người đại diện theo pháp luật là người được đương nhiên đại diện công ty, các trường hợp khác đều cần giấy ủy quyền của người đại diện theo pháp luật của công ty để chứng minh cho sự chấp thuận việc
người khác nhân danh công ty. Trong thực tế, cổ đông, thành viên công ty không thể nào có được giấy ủy quyền của cơng ty và do vậy, Tịa án chắc chắn sẽ khơng thụ lý vụ kiện của cổ đơng, thành viên nếu khơng có giấy ủy quyền của cơng ty.
Do vậy, trong trường hợp khởi kiện nhân danh công ty, liệu thành viên và cổ đơng có được đương nhiên miễn trừ giấy ủy quyền của công ty hay khơng, hay tịa án vẫn phải yêu cầu sự chấp thuận của công ty bằng một hình thức nào đó? Cho đến hiện tại, vì thiếu hướng dẫn nên việc khởi kiện nhân danh công ty vẫn chưa được thực hiện trên thực tế.
TIỂU KẾT CHƯƠNG 1
Chương 1 cung cấp khung lý thuyết về khái niệm NQLDN, lịch sử hình thành chế định về trách nhiệm NQLDN tại Việt Nam, phân tích về trách nhiệm NQLDN theo Luật Doanh nghiệp hiện hành, và các hình thức chế tài khi NQLDN vi phạm nghĩa vụ của mình. Ngồi ra, chương 1 cũng giới thiệu khái niệm về kiện phái sinh và quyền khởi kiện của thành viên, cổ đông công ty đối với NQLDN.
Chương 1 cho phép nhận định rằng, việc xác định ai là NQLDN dựa trên chức danh của họ sẽ dẫn đến việc có thể bỏ sót những người quản lý thực tế vì họ khơng nắm giữ bất kỳ chức vụ gì trong cơng ty. Trong nhiều vụ án như vụ Bầu Kiên thao túng Ngân hàng ACB khi thành lập hội đồng sáng lập để tư vấn cho hội đồng quản trị70, vụ Phạm Công Danh đã chỉ đạo cấp dưới và người quen của mình thành lập các cơng ty để vay vốn của Ngân hàng Xây dựng, rồi dùng tiền đó để trả nợ cho Tập đồn Thiên Thanh71, chính ơng Nguyễn Đức Kiên và Phạm Công Danh là người quản lý giấu mặt vì họ mới thật sự là người thao túng toàn bộ hoạt động của doanh nghiệp. Tuy nhiên, nếu khơng phát sinh những vụ án hình sự thì khơng thể buộc những “người quản lý giấu mặt” này phải chịu bất trách nhiệm nào, vì Luật Doanh nghiệp 2014 khơng có cơ chế để buộc những “giám đốc giấu mặt” phải chịu trách nhiệm pháp lý. Ở một góc độ khác, trường hợp bà Lê Hoàng Diệp Thảo là thành viên HĐQT kiêm Phó Tổng giám đốc của Cơng ty cổ phần Tập đoàn Trung Nguyên (“Trung Nguyên”) bị cản trở quyền tham gia điều hành công ty72. Như
70 Việt Dũng (2013), Bầu Kiên bị cáo buộc thao túng ngân hàng ACB như thế nào. Xem tại:
https://vnexpress.net/tin-tuc/phap-luat/bau-kien-bi-cao-buoc-thao-tung-ngan-hang-acb-nhu-the-nao- 2925415.html
71 Theo https://vi,m.wikipedia.org/wiki/Vụ_án_Phạm_Công_Danh
72 N.H (2018), Bà Lê Hồng Diệp Thảo được khơi phục chức vụ tại Trung Nguyên. Xem tại: https://vietnamnet.vn/kinh-doanh/doanh-nhan.
vậy, trong thời gian bà Thảo khơng điều hành Trung Ngun thì ai là người điều hành giấu mặt, và làm sao để buộc người này phải chịu trách nhiệm đối với Trung Nguyên và cổ đông của Trung Nguyên? Do vậy, khái niệm về NQLDN là điểm đầu tiên cần phải hoàn thiện trong chế định về NQLDN.
Chương 1 cũng nêu những điểm bất cập trong việc không minh thị về tranh chấp giữa cổ đông, thành viên với NQLDN và quyền khởi kiện phái sinh trong Bộ luật tố tụng Dân sự 2014, và đây là điểm thứ hai cần được hoàn thiện để đảm bảo quyền khởi kiện NQLDN và các quy định về kiện phái sinh được thi hành trên thực tế.
CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG ÁP DỤNG CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM LIÊN QUAN ĐẾN TRÁCH NHIỆM
CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ DOANH NGHIỆP VÀ QUY ĐỊNH TẠI MỘT SỐ QUỐC GIA
2.1 Thực trạng áp dụng các quy định của Việt Nam liên quan đến trách nhiệm NQLDN
Như đã nêu ở chương 1, Luật Doanh nghiệp 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành đều khơng đưa ra bất kỳ giải thích hoặc hướng dẫn nào về các khái niệm trung thực, cẩn trọng, trung thành và tốt nhất nhằm đảm bảo lợi ích hợp