2.5. Quy định về giao kết hợp đồng, điều kiện hiệu lực của hợp
2.5.1. Giao kết hợp đồng, điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua
bán hàng hóa qua Sở giao dịch hàng hóa và các hợp đồng có liên quan đến hoạt động mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch hàng hóa
Về lí thuyết, quá trình xác lập các hợp đồng trong hoạt động mua bán hàng hóa có những vấn đề pháp lý diễn ra như: đề nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, thời điểm giao kết và hiệu lực của hợp
đồng. Tuy nhiên, đối với hoạt động mua bán hàng hóa qua SGDHH, quá trình xác lập hợp đồng mang các điểm đặc biệt sau:
Thứ nhất, vấn đề giao kết hợp đồng: nếu hoạt động mua bán hàng hóa
thông thường, khi giao kết hợp đồng phát sinh các vấn đề pháp lý như đề nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, thời điểm giao kết hợp đồng. Đối với hoạt động mua bán hàng hóa qua SGDHH, việc giao kết hợp đồng được tiến hành tự động bởi cơ chế khớp lệnh tập trung của SGDHH trên cơ sở lệnh mua, lệnh bán. Lệnh mua có mức giá cao hơn được ưu tiên thực hiện trước và lệnh bán có mức giá thấp hơn được ưu tiên thực hiện trước; trường hợp các lệnh cùng loại có cùng mức giá thì lệnh giao dịch nhập trước vào hệ thống giao dịch được ưu tiên thực hiện trước. Như vậy, để một hợp đồng hình thành chỉ cần có lệnh mua, lệnh bán được đưa lên Sở và chúng tương thích với nhau về giá, khối lượng và thời điểm đặt lệnh theo nguyên tắc trên. Khi đó hợp đồng được coi là đã giao kết và các quyền, nghĩa vụ của các chủ thể theo hợp đồng phát sinh. Vì thế, ngay cả khi hợp đồng được hình thành, bên mua và bên bán vẫn không có cơ hội biết được đối tác của mình là ai. Đây là cách thức giao kết hợp đồng khá đặc biệt, các bên không hề biết hoặc không tiếp xúc với nhau trước nhưng hợp đồng vẫn được giao kết và cũng đảm bảo được yếu tố tự do ý chí trong giao kết hợp đồng. Ở đây, SGDHH chính là chủ thể đứng ra đảm bảo cho khả năng thực hiện hợp đồng của các bên. Đồng thời, cũng bởi cách thức giao kết hợp đồng nhanh chóng và thuận tiện đã làm cho các giao dịch trên SGDHH luôn nhộn nhịp và sôi động đến từng giờ.
Thứ hai, về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng: thông thường để một
hợp đồng có hiệu lực cần đáp ứng các điều kiện về chủ thể hợp đồng; mục đích và nội dung của hợp đồng không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội; hợp đồng được giao kết phải đảm bảo các nguyên tắc của hợp
đồng theo quy định của pháp luật như: nguyên tắc tự do giao kết nhưng không trái pháp luật và đạo đức xã hội; tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng; hình thức của hợp đồng phải phù hợp với quy định của pháp luật. Nếu không đáp ứng được một trong các điều kiện trên, hợp đồng sẽ bị coi là vô hiệu một phần hoặc toàn phần. Tuy nhiên, đối với hợp đồng mua bán hàng hóa qua SGDHH thì khác. Các nội dung cơ bản của hợp đồng đã được SGDHH chuẩn hóa theo quy định của pháp luật và nguyên tắc của từng Sở, các bên tham gia mua bán chỉ cần quan tâm đến mua cái gì, mua bao nhiêu, giá cả thế nào, thời điểm giao hàng… theo những tiêu chuẩn của SGDHH đã đưa ra. Do đó, hầu như khó dẫn đến tình trạng hợp đồng vô hiệu. Bản thân những lệnh mua, lệnh bán được đưa lên SGDHH đã phải đáp ứng các điều kiện có hiệu lực theo quy định, chỉ cần chúng tương thích với nhau hợp đồng sẽ được thiết lập. Do đó, các bên khi tham gia mua bán không phải quan tâm liệu hợp đồng có bị vô hiệu hay không, chính sự có mặt của SGDHH trong các giao dịch là đảm bảo chắc chắn cho hiệu lực của hợp đồng được giao kết.
Trên thực tế, hoạt động mua bán hàng hóa trên các SGDHH ở Việt Nam khá ít và cầm chừng, số lượng hợp đồng giao kết trên Sở chỉ đếm trên đầu ngón tay. Nhìn lại quá trình hình thành và phát triển, trước tiên phải kể đến sự xuất hiện của Sàn giao dịch hạt điều vào tháng 3/2002 do Hiệp hội Điều Việt Nam mở tại Trung tâm giao dịch chứng khoán TPHCM. Đây là sàn giao dịch đầu tiên khá hoành tráng. Tuy nhiên, sàn này chỉ giao dịch được một phiên và sau cái phiên giao dịch đầu tiên ấy, chẳng có một ai tới trung tâm chứng khoán TPHCM để giao dịch, mua bán hạt điều. Nó “chết” lúc nào chẳng ai biết, chỉ thấy khoảng 1 năm sau, tấm biển “Sàn giao dịch hạt điều” được tháo xuống [22]. Tiếp theo đó, sự ra đời của Trung tâm giao dịch thủy sản Cần Giờ (Cangio ATC) vào tháng 5/2002, tuy nhiên chỉ vài tháng sau, Cangio ATC cũng chấm dứt hoạt động.
Tương tự, Trung tâm giao dịch cà phê Buôn Ma Thuột (BCEC) được thành lập từ tháng 12/2008. Theo số liệu từ BCEC từ tháng 3/2011 đến 12/2011, tổng khối lượng giao dịch của sàn này chỉ đạt hơn 7.000 lot với tổng giá trị giao dịch trên 600 tỉ đồng [20]. Mới đây, chiều 10/03/2015, UBND tỉnh Đắk Lắk đã tổ chức khai trương Sở giao dịch Cà phê và Hàng hóa Buôn Ma Thuột (BCCE). BCCE được chuyển đổi từ Trung tâm giao dịch cà phê Buôn Ma Thuột (đã ngưng hoạt động), có vốn điều lệ 75,5 tỷ đồng; trong đó UBND tỉnh Đắk Lắk nắm 42%, 58% còn lại là do các cổ đông đóng góp [21]. Sau khi chuyển đổi, lượng giao dịch hợp đồng trên Sở chưa có tín hiệu khả quan.
Cuối năm 2009, Ngân hàng Sacombank chính thức ra mắt sàn giao dịch hàng hóa với tên gọi Sacom – STE với mặt hàng chủ lực được giao dịch là thép xây dựng và thép công nghiệp. Tiếp sau đó, Sacom – STE mở rộng sang các loại hàng hóa nông sản như đường, hạt điều… với các hình thức giao ngay và giao sau. Cụ thể: tháng 4/2010, Sacom – STE đã đưa mặt hàng đường lên sàn giao dịch, tháng 7/2010 là mặt hàng hạt điều, năm 2011 tiến hành giao dịch đối với các sản phẩm cao su và nhựa [16]. Tuy nhiên, trải qua hơn 3 năm hoạt động, Sacom – STE cho biết sàn giao dịch ba mặt hàng là sắt thép, phân bón và hạt nhựa mà lượng giao dịch sắt thép trên sàn STE năm 2010 khoảng 250.000 tấn, năm 2011 còn 180.000 tấn, đặc biệt trong bốn tháng đầu năm 2012 giao dịch rất ảm đạm, chỉ đạt tầm 80.000 tấn. Còn phân bón và hạt nhựa, số lượng giao dịch không đáng kể [20].
Bước sang tháng 9/2010, SGDHH Việt Nam (VNX) được thành lập với vốn điều lệ 150 tỷ đồng. Đây là SGDHH đầu tiên được Bộ Công thương cấp phép với kỳ vọng sẽ thúc đẩy sự phát triển sản xuất hàng hóa trong nước và tạo môi trường giao dịch minh bạch, công bằng. Tuy nhiên, một lần nữa chúng ta lại phải chứng kiến cảnh hoạt động cầm chừng của Sở giao dịch này. Sàn VNX ra đời từ tháng 9/2010, bắt đầu có giao dịch từ tháng 3/2011, cho
đến nay trên sàn này chỉ niêm yết hợp đồng tương lai của ba nhóm hàng là cà phê, cao su và thép. Theo báo cáo của VNX, trong năm 2011 tổng khối lượng giao dịch của VNX chỉ đạt trên 93.000 lot với tổng giá trị giao dịch hơn 7.300 tỉ đồng. Quý 1/2012, tổng khối lượng giao dịch hợp đồng của VNX chỉ đạt 12.000 lot, tương đương tổng giá trị giao dịch hợp đồng hơn 530 tỉ đồng. Trong đó chủ yếu là giao dịch cà phê, cao su thì ít, riêng nhóm thép gần như chưa có giao dịch. Số lượng tài khoản mở tại các thành viên của VNX tính đến tháng 3/2012 cũng chỉ nằm ở mức 1.981 tài khoản [20].
Được cấp phép thành lập vào tháng 4/2013, SGDHH INFO (INFO COMEX) của Tập đoàn Đại Dương (Ocean Group) hiện là Sở Giao dịch hàng hóa thứ 2 tại Việt Nam được Bộ Công thương cấp phép trong vòng 5 năm trở lại đây. Sở Giao dịch hàng hóa INFO có vốn điều lệ 150 tỷ đồng đóng góp từ 15 triệu cổ phần huy động [26]. Tuy nhiên từ khi thành lập cho đến nay INFO COMEX chưa có thông tin công khai nào về các hợp đồng giao dịch trên Sở.
Như vậy, trong khi các hợp đồng mua bán hàng hóa tương lai đang được mua bán sôi động tại các SGDHH khác nhau trên thế giới thì Việt Nam chúng ta vẫn đang loay hoay trong việc thúc đẩy sự phát triển của loại hình này. Thực tế cho thấy, mặc dù quy chế pháp lý đã có nhưng hầu hết việc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa qua SGDHH ở Việt Nam chỉ thực hiện đối với hợp đồng kỳ hạn với số lượng rất hạn chế, thậm chí có Sở không có giao dịch. Việc thúc đẩy cho sự phát triển của các giao dịch mua bán qua Sở vẫn là bài toán khó đòi hòi chúng ta cần tiếp tục quan tâm và nghiên cứu toàn diện.
2.5.2. Thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch hàng hóa và các hợp đồng có liên quan đến hoạt động mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch hàng hóa
Trước hết, với tư cách là một loại hình hợp đồng, hợp đồng mua bán hàng hóa qua SGDHH và các hợp đồng có liên quan đến hoạt động mua bán
hàng hóa qua SGDHH đều phải tuân thủ nguyên tắc chung về thực hiện hợp đồng, đó là:
1. Thực hiện đúng hợp đồng, đúng đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng loại, thời hạn, phương thức và các thoả thuận khác;
2. Thực hiện một cách trung thực, theo tinh thần hợp tác và có lợi nhất cho các bên, bảo đảm tin cậy lẫn nhau;
3. Không được xâm phạm đến lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng, quyền, lợi ích hợp pháp của người khác [14, Điều 412]. Tuy nhiên, mỗi loại hợp đồng được pháp luật chuyên ngành quy định cách thức thực hiện riêng. Cụ thể như sau:
Đối với hợp đồng kỳ hạn: Căn cứ khoản 1 điều 41 Nghị định
158/2006/NĐ-CP, các bên giao dịch hợp đồng kỳ hạn có thể lựa chọn thực hiện hợp đồng theo một trong hai phương thức: hoặc thanh toán bù trừ qua Trung tâm thanh toán vào phiên cuối cùng của ngày cuối cùng giao dịch hợp đồng; hoặc giao nhận hàng hoá qua Trung tâm giao nhận hàng hoá. Trước ngày cuối cùng giao dịch hợp đồng, theo quy định của Điều lệ hoạt động của SGDHH, SGDHH phải yêu cầu các thành viên kinh doanh lựa chọn việc thực hiện hợp đồng theo một trong hai phương thức trên.
Trường hợp lựa chọn thực hiện hợp đồng bằng phương thức giao nhận hàng hoá, các thành viên kinh doanh phải thông báo bằng văn bản cho SGDHH theo quy định của Điều lệ hoạt động của SGDHH, đồng thời trong một thời hạn nhất định theo quy định của SGDHH, thành viên kinh doanh có nghĩa vụ nộp tiền vào tài khoản nếu là bên mua và giao hàng vào Trung tâm giao nhận hàng hoá nếu là bên bán [7, Điều 41, Khoản 4, 5]. Việc giao nhận hàng hoá của mỗi hợp đồng phải được thực hiện trong những ngày giao nhận hàng hóa của tháng sau tháng đáo hạn hợp đồng do SGDHH thông báo. Trung tâm giao nhận hàng hóa với tư cách là “tổ chức thực hiện chức năng lưu giữ, bảo quản và giao nhận hàng hóa cho các hoạt động mua bán hàng hóa qua
Sở giao dịch hàng hóa” [7, Điều 29] sẽ chịu trách nhiệm đảm bảo cho hoạt động giao hàng thực được thực hiện đúng thỏa thuận của hợp đồng. Ngoài ra, tại Điều 44 Nghị định 158/2006/NĐ-CP cũng quy định vấn đề giám định hàng hóa khi lựa chọn thực hiện giao nhận hàng hóa. Theo đó, SGDHH chỉ định các tổ chức giám định thực hiện việc giám định hàng hoá mua bán qua Sở. Thành viên kinh doanh được quyền lựa chọn tổ chức giám định cụ thể trong số các tổ chức giám định được SGDHH chỉ định để giám định hàng hoá.
Trường hợp lựa chọn thực hiện hợp đồng bằng phương thức thanh toán bù trừ, Trung tâm thanh toán có trách nhiệm thông báo cho thành viên kinh doanh số dư tài khoản hàng ngày của thành viên được thanh toán bù trừ với giá giao dịch đóng cửa của ngày giao dịch đó. Việc bù trừ giao dịch được thực hiện phù hợp với số lượng hàng hóa và số tiền ghi trong các chứng từ giao dịch. Với việc lựa chọn nghiệp vụ thanh toán bù trừ (hay còn gọi là đảo ngược vị thế), người mua kết thúc vị thế của mình bằng việc đặt lệnh đối ứng bán (hoặc sắp bán) một hợp đồng kỳ hạn y hệt (cùng một thứ hàng và cùng tháng giao hàng). Tương tự như vậy, người bán kết thúc vị thế bằng cách đặt lệnh đối ứng mua (hoặc sắp mua) một hợp đồng y hệt. Sau khi việc mua bán ấy được thực hiện và báo cáo về Trung tâm thanh toán, nghĩa vụ của hai bên mua bán đều được xóa đi trong Sổ sách của Trung tâm thanh toán và của thành viên kinh doanh.
Như vậy, cho dù lựa chọn phương thức thanh toán bù trừ hay giao nhận hàng hóa, SGDHH chỉ thực hiện qua các thành viên kinh doanh của mình, sau đó các thành viên kinh doanh sẽ trực tiếp làm việc với người mua và người bán của mình. Đây là cơ chế trung gian của SGDHH nhằm đảm bảo chắc chắn nhất cho khả năng thực hiện hợp đồng. Thực tế cho thấy phương thức thanh toán bù trừ được ưa chuộng hơn với hầu hết các hợp đồng kỳ hạn được tất toán theo phương thức này, chỉ có khoảng 2 – 3% số hợp đồng kỳ hạn thực
Đối với hợp đồng quyền chọn: qua nghiên cứu quy phạm pháp luật của
các nước trên thế giới, đồng thời xem xét tình hình thực tế của hoạt động mua bán hàng hóa tương lai này, tựu chung lại hợp đồng quyền chọn có hai cách thức thực hiện là: thực hiện quyền chọn theo kiểu Mỹ (American Options) và thực hiện quyền chọn theo kiểu châu Âu (European Options). Quyền lựa chọn chỉ có thể được thực hiện khi đến hạn của hợp đồng (lựa chọn thực hiện quyền vào ngày đáo hạn) gọi là quyền lựa chọn kiểu châu Âu. Quyền lựa chọn có thể được thực hiện vào bất kỳ thời điểm nào trước khi hợp đồng hết hạn (trước ngày đáo hạn của hợp đồng) gọi là quyền lựa chọn kiểu Mỹ. Hai cách thức thực hiện quyền chọn này mang những ưu và nhược điểm riêng. Thực hiện quyền lựa chọn kiểu Mỹ linh động hơn, tuy nhiên sẽ mất phí cao hơn thực hiện quyền chọn kiểu châu Âu. Do đó, lựa chọn thực hiện kiểu quyền chọn nào phụ thuộc vào công bố của SGDHH và nhu cầu thực tế của từng khách hàng.
Ở Việt Nam, Luật Thương mại 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành về hoạt động mua bán hàng hóa qua SGDHH không có quy định về vấn đề này, các SGDHH sẽ chủ động quyết định dựa trên tình hình thực tế của Sở, nhu cầu của khách hàng và phù hợp với thông lệ quốc tế. Tuy nhiên, thực tế cho thấy, hầu hết các SGDHH ở Việt Nam vẫn chưa cung cấp hợp đồng quyền chọn hàng hóa, chúng ta mới chỉ dừng lại ở việc cung cấp hợp đồng kỳ hạn và hợp đồng giao ngay. Tuy nhiên, nói như vậy không có nghĩa chúng ta không tiếp cận với hình thức hợp đồng quyền chọn. Các ngân hàng như Techcombank, BIDV, Vietin bank… vẫn cung cấp các dịch vụ mua bán hàng hóa qua hình thức hợp đồng quyền chọn trên các SGDHH của nước ngoài. Ví dụ: Vietin bank công bố tiếp nhận giao dịch quyền chọn bán Cà phê Robusta - theo tiêu chuẩn của Sở giao dịch hàng hóa LIFFE (London, Anh) như sau:
Bảng 2.4. Điều khoản hợp đồng quyền chọn bán Cà phê Robusta - theo tiêu chuẩn của Sở giao dịch hàng hóa LIFFE (London, Anh)
Hợp đồng Quyền chọn bán
Hàng hóa Cà phê Robusta - theo tiêu chuẩn của Sở giao dịch hàng
hóa LIFFE (London, Anh)
Kỳ hạn Tháng 7/2012 – 12/2012 (6 tháng)
Khối lượng hợp đồng 1.000 tấn/tháng (tổng cộng 60.000 tấn)
Kiểu quyền chọn Có 3 kiểu quyền chọn:
- Kiểu Mỹ - Kiểu Châu Âu - Kiểu Châu Á
Giá thực hiện 2.200 USD/tấn
Phí quyền chọn 50 USD/tấn
Giá tham chiếu - Quyền chọn kiểu Mỹ & Châu Âu: giá đóng cửa của