Cỏc nguyờn tắc
Theo lý luận của Mỏc - Lờ nin về Nhà nước và phỏp luật, nguyờn tắc của phỏp luật là những tư tưởng phỏp lý cơ bản, chủ đạo xuyờn suốt toàn bộ quỏ trỡnh hoạt động của cơ quan, tổ chức, cỏ nhõn trong xõy dựng, thực thi phỏp luật và bảo vệ cỏc quyền, nghĩa, vụ phỏt sinh từ cỏc quy phạm phỏp luật, cỏc chế định phỏp luật cũng như hệ thống cỏc ngành luật cụ thể...
Do đặc trưng riờng của quan hệ kết hụn cú yếu tố nước ngoài nờn phỏp luật điều chỉnh vấn đề này phải tuõn theo những nguyờn tắc cơ bản:
2.2.1.1. Nguyờn tắc tụn trọng và bảo vệ quan hệ kết hụn cú yếu tố nước ngoài ở Việt Nam phự hợp với phỏp luật Việt Nam và điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết và tham gia.
Đõy là nguyờn tắc mới được quy định trong Luật HNGĐ Việt Nam. Kết hụn với người nước ngoài là quyền tự do dõn sự của mỗi cỏ nhõn vỡ vậy quyền đú phải được phỏp luật tụn trọng và bảo vệ. Cựng với cỏc quy định Điều 2 LHNGĐ thỡ khoản l Điều 100 LHNGĐ Việt Nam đó thể hiện rừ quan điểm là
ngoài được tụn trọng và bảo vệ phự hợp với cỏc quy định của phỏp luật của Việt Nam và cỏc điều ước quốc tế mà CHXHCN Việt Nam ký kết hoặc tham gia''. Như vậy, kết hụn cú yếu tố nước ngoài thực hiện theo quy định của phỏp luật sẽ được tụn trọng và bảo vệ bằng nhiều biện phỏp khỏc nhau, cú thể bằng biện phỏp hỡnh sự hoặc hành chớnh. Tuy vậy kết hụn cú yếu tố nước ngoài cú nột đặc thự riờng cần được điều chỉnh bằng cỏc biện phỏp mềm dẻo và phự hợp, trong đú cũng chỳ trọng đến biện phỏp giỏo dục, thuyết phục, tuyờn truyền, vận động cỏc chủ thể tự giỏc chấp hành quy định của phỏp luật. Khi cỏc chủ thể tham gia vào quan hệ kết hụn cú yếu tố nước ngồi phải tũn theo quy định của phỏp luật Việt Nam về cỏc vấn đề cú liờn quan: Điều kiện kết hụn, trỡnh tự kết hụn, thủ tục kết hụn... đồng thời cỏc chủ thể cũn phải tuõn theo cỏc quy định phỏp luật phự hợp với cỏc Điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia và ký kết. Do vậy, khi quyền của cỏc chủ thể tham gia vào quan hệ này bị vi phạm, chủ thể đú cú thể sử dụng cỏc biện phỏp bảo vệ mà phỏp luật cho phộp hoặc cú thể yờu cầu cơ quan Nhà nước cú thẩm quyền bảo vệ quyền lợi cho mỡnh. Khi thực hiện biện phỏp bảo vệ quan hệ kết hụn cú yếu tố nước ngoài ở Việt Nam phải đảm bảo rằng cỏc biện phỏp bảo vệ đú là phự hợp với phỏp luật Việt Nam và cỏc Điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia. Trong trường hợp Điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết với cỏc nước điều chỉnh quan hệ kết hụn cú yếu tố nước ngoài khỏc với quy định của phỏp luật Việt Nam thỡ ỏp dụng quy định Điều ước quốc tế, tức là cỏc quy định Điều ước quốc tế cú giỏ trị ưu tiờn so với phỏp luật trong nước.
Phỏp luật trong nước cú hiệu lực trực tiếp trờn lónh thổ của quốc gia ban hành, nhưng trong quan hệ quốc tế, cỏc quốc gia đều bỡnh đẳng về chủ quyền, khi một quốc gia ký kết hoặc tham gia Điều ước quốc tế nghĩa là việc quốc gia đú thể hiện chủ quyền, ý chớ của mỡnh trong việc chấp nhận hiệu lực ràng buộc của điều ước quốc tế và gỏnh vỏc những trỏch nhiệm và nghĩa vụ phỏt sinh từ Điều ước quốc tế đú. Vỡ vậy, quốc gia khi ký kết Điều ước quốc tế, cần phải
tũn thủ nguyờn tắc đó được thừa nhận chung trong đú cú nguyờn tắc thiện chớ thực hiện cỏc cam kết quốc tế (pactasundservanda) và khụng thể dựa vào những lý do khụng hợp lý để biện minh cho việc khụng tuõn thủ cỏc nghĩa vụ phỏp lý quốc tế, ngay cả khi chỳng cú nội dung trỏi với phỏp luật của nước mỡnh. Trong thực tiễn xõy dựng và ỏp dụng phỏp luật của hầu hết cỏc nước đều cú những quy định khẳng định giỏ trị ưu tiờn hay hiệu lực ỏp dụng thay thế của cỏc quy phạm Điều ước quốc tế so với quy phạm phỏp luật quốc gia.
Nhà nước Việt Nam thừa nhận giỏ trị hay hiệu lực ưu thế của cỏc quy phạm Điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia so với cỏc quy định của phỏp luật trong nước, điều này cũng thể hiện sự tụn trọng cỏc nguyờn tắc của phỏp luật quốc tế và phự hợp với xu hướng phỏt triển của phỏp lý quốc tế và được ghi nhận tại khoản l, khoản 3 Điều 11 Phỏp lệnh về ký kết và thực hiện Điều ước quốc tế của CHXHCN Việt Nam. Để giải quyết sự mõu thuẫn giữa cỏc quy định của phỏp luật trong nước và điều ước quốc tế, phỏp luật cú cỏch giải quyết thống nhất là trong trường hợp Điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia cú quy định khỏc với cỏc văn bản phỏp luật trong nước thỡ ỏp dụng cỏc quy định của điều ước quốc tế đú (khoản 2 Điều 759 Bộ LDS năm 2005). Khoản 2 Điều 7 Luật HNGĐ năm 2000 quy định: '' Trong trường hợp Điều ước quốc tế mà Cộng hũa xó hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết hoặc tham gia cú quy định khỏc với quy định của Luật này thỡ ỏp dụng quy định của điều ước quốc tế”. Nguyờn tắc này cũng đó được được khẳng định lại trong Điều 4 Nghị
định số 68/CP “ Trong trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hồ xó hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết hoặc gia nhập cú quy định khỏc với Nghị định này, thỡ ỏp dụng quy định của điều ước quốc tế đú”.
2.2.1.2. Nguyờn tỏc bảo hộ quyền và lợi ớch hợp phỏp của cụng dõn Việt Nam ở nước ngoài phự hợp với phỏp luật Việt Nam, phỏp luật nước sở tại và
tập quỏn quốc tế, đồng thời khụng phõn biệt đối xử với người nước ngoài trong quan hệ kết hụn cú yếu tố nước ngoài ngoài Việt Nam.
Điều 75 Hiến phỏp năm 1992 và Điều 5 Luật quốc tịch Việt Nam quy định “Nhà nước Cộng hồ xó hội Việt Nam bảo hộ quyền lợi chớnh đỏng của người Việt Nam ở nước ngoài” và theo quy định tại Điều 2 Luật Quốc tịch thỡ người Việt Nam ở nước ngoài: “là cụng dõn Việt Nam và người gốc Việt Nam đang thường trỳ hoặc tạm trỳ ở nước ngoài”. Thực tế trong những năm gần đõy, với chớnh sỏch đổi mới, mở cửa và hội nhập quốc tế, đó cú nhiều cụng dõn Việt Nam học tập, lao động và định cư ở nước ngoài, nhiều cụng dõn nước ngoài sinh sống và làm việc tại Việt Nam, nhiều người Việt Nam về quờ kết hụn... đó thỳc đẩy sự phỏt triển quan hệ kết hụn cú yếu tố nước ngoài. Phần lớn những người Việt Nam định cư ở nước ngoài vẫn giữ quốc tịch Việt Nam nhưng đó nhập quốc tịch nước ngoài, địa vị phỏp lý của người Việt Nam cư trỳ, làm ăn sinh sống ở nước ngoài do phỏp luật của nước sở tại quy định, ngồi ra cũn tũn thủ cỏc quy định trong phỏp luật Việt Nam và cỏc Điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết với nước hữu quan. Vỡ vậy khi cụng dõn Việt Nam định cư ở nước ngoài kết hụn với cụng dõn trong nước, hoặc người nước ngoài kết hụn với cụng dõn Việt Nam thỡ họ một mặt phải tuõn thủ cỏc quy định của phỏp luật Việt Nam, mặt khỏc tuõn thủ phỏp luật của nước mà họ là cụng dõn hoặc nước mà họ sẽ kết hụn với cụng dõn nước đú. Phỏp luật Việt Nam tụn trọng và bảo hộ cỏc quyền lợi hợp phỏp của người Việt Nam định cư ở nước ngoài với cụng dõn Việt Nam trong nước, bảo đảm quyền được tự do kết hụn trờn nguyờn tắc tự nguyện, tiến bộ và bỡnh đẳng.
Trong quan hệ hụn nhõn và gia đỡnh với cụng dõn Việt Nam, người nước ngoài tại Việt Nam được hưởng cỏc quyền và cú nghĩa vụ như cụng dõn Việt Nam, trừ trường hợp phỏp luật Việt Nam cú quv định khỏc. Đõy là sự tuyờn bố của Nhà nước Việt Nam về việc ỏp dụng chế độ đói ngộ như cụng dõn trong
việc xỏc định quyền và nghĩa vụ của người nước ngoài trong quan hệ HNGĐ với cụng dõn Việt Nam.
2.2.1.3. Nguyờn tắc ỏp dụng phỏp luật nước ngoài về kết hụn cú yếu tố nước ngoài khụng trỏi với cỏc nguyờn tắc cơ bản của phỏp luật Việt Nam về hụn nhõn và gia đỡnh.
Như trờn đó đề cập, việc điều chỉnh cỏc quan hệ HNGĐ cú yếu tố nước ngoài núi chung và kết hụn cú yếu tố nước ngoài núi riờng liờn quan đến phỏp luật của nhiều quốc gia. Vỡ vậy, một trong những cỏch phổ biến điều chỉnh và giải quyết quan hệ kết hụn cú yếu tố nước ngoài là quốc gia xõy dựng quy phạm xung đột trong hệ thống phỏp luật của mỡnh và trong cỏc Điều ước quốc tế mà nước đú là thành viờn. Về nguyờn tắc, theo sự dẫn chiếu của quy phạm xung đột thỡ cỏc cơ quan cú thẩm quyền sẽ phải ỏp dụng phỏp luật nước ngoài để điều chỉnh quan hệ kết hụn cú yếu tố nước ngoài. Việc ỏp dụng phỏp luật nước ngoài để giải quyết việc kết hụn cú yếu tố nước ngoài là hết sức cần thiết, đảm bảo quyền và lợi ớch hợp phỏp của cỏc bờn đương sự, phự hợp với phỏp luật, thụng lệ quốc tế. Trong một số trường hợp nhất định, phỏp luật Việt Nam cũng như phỏp luật của hầu hết cỏc nước trờn thế giới đều cho phộp ỏp dụng phỏp luật nước ngoài. Tuy nhiờn, việc cho phộp ỏp dụng phỏp luật nước ngoài khụng phải là nghĩa vụ phỏp lý của mỗi quốc gia mà là thuộc chủ quyền quốc gia. Việc ỏp dụng phỏp luật nước ngoài chỉ được coi là hợp phỏp, khi được cỏc văn bản quy phạm phỏp luật trong nước quy định hoặc được Điều ước quốc tế mà quốc gia hữu quan ký kết viện dẫn. Theo quy định của phỏp luật dõn sự Việt Nam, phỏp luật nước ngoài được ỏp dụng đối với quan hệ dõn sự cú yếu tố nước ngoài trong cỏc trường hợp sau:
- Được Bộ LDS Việt Nam, văn bản phỏp luật khỏc của Việt Nam quy định; được cỏc Điều ước quốc tế mà CHXHCN Việt Nam ký kết quy định; được cỏc bờn thoả thuận trong hợp đồng nếu thoả thuận đú khụng trỏi với cỏc quy định
của Bộ LDS và cỏc văn bản phỏp luật khỏc của Việt Nam (Điều 759). Trong quan hệ kết hụn cú yếu tố nước ngoài, phỏp luật nước ngoài được ỏp dụng khi
''Luật này và cỏc văn bản phỏp luật khỏc của Việt Nam cú quy định hoặc Điều
ước quốc tế mà Cộng hồ xó hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết hoặc tham gia viện dẫn thỡ phỏp luật nước ngoài được ỏp dụng (Điều 101 LHNGĐ năm 2000). Trong cỏc trường hợp trờn, phỏp luật nước ngoài được ỏp dụng ''nếu việc ỏp dụng hoặc hậu quản của việc ỏp dụng dú khụng trỏi với cỏc nguyờn tắc cơ bản của phỏp luật Việt Nam'' (khoản 3 Điều 759 Bộ LDS), hoặc việc ỏp dụng đú khụng trỏi với cỏc nguyờn tắc quy định trong Luật này'' (Điều 101 LHNGĐ Việt
Nam). Trong trường hợp cỏc cơ quan cú thẩm quyền của Việt Nam ỏp dụng phỏp luật nước ngoài theo sự dẫn chiếu của quy phạm xung đột mà vi phạm cỏc nguyờn tắc của phỏp luật Việt Nam đó được được quy định trong Hiến phỏp và cỏc văn bản khỏc thỡ phỏp luật nước ngoài sẽ khụng được ỏp dụng. Việc khụng ỏp dụng phỏp luật nước ngoài này khụng cú nghĩa là phỏp luật nước ngoài đối khỏng, mõu thuẫn với thể chế chớnh trị, phỏp luật của Nhà nước mà là việc cõn nhắc đến hậu quả phỏp lý khụng tớch cực cú thể xảy ra, ảnh hưởng đến lợi ớch của chủ thể cú tỏc dụng tiờu cực đối với cỏc nguyờn tắc, nền tảng cơ bản của phỏp luật. Với quy định như trờn sẽ tạo điều kiện thuận lợi cho cỏc cơ quan nhà nước cú thẩm quyền giải quyết vụ việc một cỏch nhanh chúng, đảm bảo quyền và lợi ớch hợp phỏp của cỏc bờn đương sự cũng như lợi ớch của Nhà nước. Ngoài ra, theo Điều 5 LHNGĐ, cỏc quy định của Bộ LDS liờn quan đến quan hệ HNGĐ được ỏp dụng đối với quan hệ HNGĐ trong trường hợp phỏp luật về HNGĐ khụng cú quy định. Như vậy, theo nguyờn tắc tương tự, nếu trong chương XI khụng cú quy định về quan hệ HNGĐ nào đú thỡ sẽ ỏp dụng phần thứ bảy của Bộ LDS về quan hệ dõn sự cú yếu tố nước ngoài để giải quyết xung đột phỏp luật về HNGĐ cú yếu tố nước ngoài. Đõy chớnh là phương phỏp ỏp dụng tương tự phỏp luật. Phương phỏp này được đặt ra trong trường hợp hệ thống phỏp luật chưa hoàn chỉnh, cỏc nước hữu quan chưa ký kết Điều ước quốc
tế, trong hệ thống phỏp luật trong nước khụng cú quy phạm thực chất cũng như khụng cú quy phạm xung đột để chọn luật.
Quỏ trỡnh phỏt triển mạnh mẽ của giao lưu dõn sự quốc hiện cựng với sự
gia tăng ngày càng nhiều quan hệ kết hụn với người nước ngoài ở nhiều nước khỏc nhau đũi hỏi phải hoàn thiện hệ thống cỏc quy phạm xung đột, quy phạm thực chất của từng quốc gia lẫn cỏc quy phạm xung đột thống nhất và quy phạm thực chất thống nhất. Tuy nhiờn, đõy là cụng việc phức tạp và lõu dài, vỡ vậy trong thực tiễn giải quyết cỏc quan hệ HNGĐ cú yếu tố nước ngoài núi chung và kết hụn cú yếu tố nước ngoài núi riờng khụng trỏnh khỏi cú những quan hệ phỏt sinh khụng cú quy phạm nào điều chỉnh.
2.2.1.4. Nguyờn tắc điều chỉnh quan hệ kết hụn cú yếu tố nước ngoài theo phỏp luật của nước đương sự cú quốc tịch (nguyờn tắc luật quốc tịch lex pertionalis)
Nguyờn tắc luật quốc tịch của đương sự (lex pertionalis) xuất hiện lần đầu tiờn vào thỏng l năm 1851 do nhà bỏc học, luật học Pasquale Stanislac Mancini ( 1817-1888) đưa ra trong tỏc phẩm ''Tớnh dõn tộc là cơ sở của luật quốc gia” và tỏc phẩm nổi tiếng “Quốc tịch - nền tảng của tư phỏp Quốc tế” với học thuyết đối nhõn nổi tiếng nhằm ủng hộ cho việc thống nhất Italia cũng như đoàn kết người dõn Italia ở nước ngoài. Trong tỏc phẩm này, Mancini đó đi đến kết luật rằng luật nhõn thõn của thể nhõn là luật quốc tịch chứ khụng phải là luật nơi cư trỳ ; tớnh cỏch và tớnh dõn tộc của mỗi người là thuộc tớnh khụng thể bị tỏch rời và chủ trương ỏp dụng cho mọi cỏ nhõn luật “ bản quốc của họ” trừ cỏc quy tắc cụng phỏp và hỡnh luật. Học thuyết của Mancini đó giữ vị trớ quan trọng về mặt lớ luận mà cơ sở của nú là dựa trờn quyền của cỏc dõn tộc và từ đú rỳt ra sự cần thiết phải ỏp dụng nguyờn tắc luật Quốc tịch - một nguyờn tắc rất rừ ràng và phự hợp với thực tiễn. Cỏc cụng ước La Hay về Tư phỏp quốc tế cũng đó thừa nhận nguyờn tắc này.
Nguyờn tắc luật quốc tịch là nguyờn tắc được ỏp dụng phổ biến trong cỏc quan hệ dõn sự quốc tế, đặc biệt là trong quan hệ hụn nhõn (QHHN) cú yếu tố nước ngoài. Theo nguyờn tắc này, nếu việc kết hụn cú yếu tố nước ngoài phỏt sinh giữa cụng dõn của nước nào thỡ ỏp dụng phỏp luật của nước đú để điều chỉnh. Luật Quốc tịch Việt Nam năm 1998, LHNGĐ Việt Nam năm 2000 (khoản l Điều l03) đó sử dụng nguyờn tắc này trong điều chỉnh cỏc QHHN cú yếu tố nước ngoài, kết hụn cú yếu tố nước ngoài. Về điều kiện kết hụn với người nước ngoài, khoản 1 Điều 103 quy định: Việc kết hụn giữa cụng dõn Việt Nam với người nước ngoài, cỏc bờn phải tuõn theo phỏp luật nước mỡnh về điều kiện kết hụn. Từ quy định này cú thể thấy việc xem xột điều kiện kết hụn của bờn chủ thể là cụng dõn Việt Nam sẽ căn cứ vào quy định của phỏp luật Việt Nam, xem xột điều kiện kết hụn của người nước ngoài sẽ căn cứ vào phỏp luật mà người nước ngoài đú mang Quốc tịch.