2.1. Các quy định của pháp luật Việt Nam về hiệu lực của hợp
2.1.1. Thời điểm có hiệu lực của hợp đồng bảo lãnh vay vốn ngân hàng
Hợp đồng kinh doanh thương mại cũng như hợp đồng dân sự, được xác lập vào thời điểm giao kết khi hai bên đã đạt được ý chí chung thống nhất. Sự ưng thuận của các bên ký kết chỉ được pháp luật công nhận và bảo vệ tại thời điểm phát sinh hiệu lực của hợp đồng.
Thời điểm phát sinh hiệu lực của hợp đồng là không giống nhau đối với từng loại hợp đồng khác nhau. Điều này được thể hiện tại Điều 405 Bộ luật Dân sự 2005: “Hợp đồng được giao kết hợp pháp có hiệu lực kể từ thời điểm giao
kết, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác” [31].
Nghĩa là: các bên có thể thỏa thuận với nhau thời điểm phát sinh hiệu lực của hợp đồng, hoặc nếu các bên không thỏa thuận thì hợp đồng có thể phát sinh
hiệu lực kể từ thời điểm các bên giao kết hợp đồng hoặc thời điểm khác theo quy định của pháp luật. Trên nguyên tắc, “hợp đồng dân sự là sự thỏa thuận
giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự”
- Điều 388 Bộ luật Dân sự, vì thế việc thỏa thuận của các bên liên quan đến thời điểm có hiệu lực của hợp đồng cũng có thể được xem là một điều khoản trong hợp đồng - bởi việc thỏa thuận thời điểm có hiệu lực của hợp đồng sẽ là cơ sở để xác lập quyền và nghĩa vụ của các bên. Việc xem thỏa thuận về thời điểm có hiệu lực của hợp đồng giữa các bên như một điều khoản của hợp đồng dẫn đến nếu như thỏa thuận đó không trái với pháp luật và đạo đức xã hội thì phải được pháp luật công nhận.
Thời điểm có hiệu lực của hợp đồng nói chung và hợp đồng bảo lãnh nói riêng được áp dụng theo quy định tại Điều 405, BLDS 2005: “Hợp đồng được giao kết hợp pháp có hiệu lực tại thời điểm giao kết, trừ trường hợp có
thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác” [31, Điều 405].
Theo nguyên tắc chung thì hợp đồng sẽ phát sinh hiệu lực pháp luật ngay từ thời điểm giao kết. Tuy nhiên pháp luật cũng dự liệu cho phép một số trường hợp ngoại lệ mà theo đó hợp đồng phát sinh hiệu lực tại thời điểm khác sau thời điểm giao kết, thể hiện qua cụm từ “trừ trường hợp có thỏa
thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác” ở Điều 405 trên. Như vậy, pháp
luật tôn trọng sự thỏa thuận của các bên. Các bên có thể thỏa thuận về thời điểm có hiệu lực của hợp đồng, có nghĩa là tự thỏa thuận thời điểm ý chí chung của mình được pháp luật công nhận, bảo vệ. Điều này có lợi cho các bên trong những trường hợp khi các bên mong muốn xác lập hợp đồng, nhưng còn do dự vì còn bị lệ thuộc vào một số sự kiện khách quan có thể xảy ra. Các bên có thể thỏa thuận về hiệu lực của hợp đồng theo rất nhiều cách thức đa dạng khác nhau.
phát sinh quyền và nghĩa vụ của các bên và cũng là thời điểm bắt đầu tính thời hạn thực hiện hợp đồng. Bởi lẽ, hợp đồng phát sinh hiệu lực từ thời điểm nào thì các vấn đề phát sinh của hai bên mới bắt đầu được giải quyết.
Bộ luật Dân sự năm 2005 quy định:
Giao dịch bảo đảm là giao dịch dân sự do các bên thoả thuận hoặc pháp luật quy định về việc thực hiện biện pháp bảo đảm được quy định tại khoản 1 Điều 318 của Bộ luật này. Việc đăng ký giao dịch bảo đảm được thực hiện theo quy định của pháp luật về đăng ký giao dịch bảo đảm [31, Điều 323].
Việc đăng ký là điều kiện để giao dịch bảo đảm có hiệu lực chỉ trong trường hợp pháp luật có quy định. Trường hợp giao dịch bảo đảm được đăng ký theo quy định của pháp luật thì giao dịch bảo đảm đó có giá trị pháp lý đối với người thứ ba, kể từ thời điểm đăng ký.
Việc thế chấp tài sản của bên thứ ba phải được lập thành văn bản, có thể lập thành văn bản riêng hoặc ghi trong hợp đồng chính; trong trường hợp pháp luật có quy định thì văn bản thế chấp phải được công chứng, chứng thực hoặc đăng ký theo quy định tại Điều 343 Bộ luật Dân sự.
Như vậy, tùy từng trường hợp cụ thể, đăng ký thế chấp tài sản (một trong các biện pháp bảo đảm) có thể bắt buộc hoặc không bắt buộc Điều 10 Nghị định số 163/2006/NĐ-CP ngày 29/12/2006 của Chính phủ về giao dịch bảo đảm quy định giao dịch bảo đảm được giao kết hợp pháp có hiệu lực kể từ thời điểm giao kết, hoặc kể từ thời điểm công chứng hoặc chứng thực trong trường hợp pháp luật có quy định.
Giáo trình tín dụng ngân hàng có nêu về thời điểm phát sinh hiệu lực: Thông thường, bảo lãnh có hiệu lực ngay khi được phát hành, nhưng cũng có trường hợp hiệu lực của hợp đồng BLNH phải sau một sự kiện cụ thể nào đó (ví dụ: sau khi hợp đồng cơ sở được ký kết trong loại hình bảo lãnh thực hiện
hợp đồng; hoặc sau khi có hành vi ứng trước của người thụ hưởng trong bảo lãnh hoàn thanh toán...). Về thời điểm chấm dứt hiệu lực: các bên chủ thể có thể thỏa thuận vào một ngày cụ thể theo lịch; hoặc một thời điểm nhất định sau khi hợp đồng cơ sở hết hiệu lực (mục đích là để người thụ hưởng có khoảng thời gian cần thiết để yêu cầu thanh toán). Ngoài yếu tố nêu trên, thời hạn hiệu lực của bảo lãnh có thể chấm dứt ngay khi xảy ra các biến cố sau: (i) hợp đồng cơ sở bị tuyên bố vô hiệu; (ii) khi bảo lãnh được hủy bỏ có sự đồng ý của người thụ hưởng; (iii) khi người được bảo lãnh đã thực hiện xong nghĩa vụ của họ trong hợp đồng cơ sở; (iv) ngân hàng bảo lãnh đã thực hiện xong nghĩa vụ trả thay của mình.
Quy định về thời hạn hiệu lực của cam kết bảo lãnh, thỏa thuận cấp bảo lãnh, hợp đồng bảo lãnh ngân hàng quy định:
Thời hạn hiệu lực của cam kết bảo lãnh được xác định từ ngày phát hành cam kết bảo lãnh hoặc sau ngày phát hành cam kết bảo lãnh theo thỏa thuận của các bên liên quan cho đến thời điểm hết hiệu lực của nghĩa vụ bảo lãnh hoặc thời hạn hiệu lực của thỏa thuận cấp bảo lãnh do các bên thỏa thuận nhưng tối thiểu phải bằng thời hạn có hiệu lực của cam kết bảo lãnh (Điều 19).
Như vậy, theo quy định hiện hành của Bộ luật Dân sự, và các luật chuyên ngành như Luật Ngân hàng, Luật các tổ chức tín dụng, các văn bản dưới luật như: Nghị định, quyết định, thông tư hướng dẫn… việc xác định một hợp đồng có hiệu lực được hiểu là khi thỏa thuận đó có hội đủ các điều kiện mà pháp luật quy định, có ràng buộc về mặt pháp lý và có hiệu lực pháp lý.