45 theo quy định tại điều 32.1.a LCK thì phải thực hiện chào mua công khai đối với việc mua cổ phiếu của công ty dẫn đến việc sở hữu từ hai mươi lăm phần trăm trở lên cổ phiếu của công ty đại chúng Dược Viễn Đông lúc này
2.2 Những bất cập về tình hình tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán tại Việt Nam
tại Việt Nam
Thực trạng đã được trình bày ở trên, vậy đâu là nguyên nhân, hay những bất cập nào đã tạo ra rào cản khiến pháp luật không được thực thi một cách hiệu quả?
Thứ nhất, lập pháp còn chưa hoàn chỉnh, quy định về mặt cấu thành tội phạm còn chung chung, chưa cụ thể; ranh giới giữa xử phạt vi phạm hành chính và truy cứu TNHS chưa rõ ràng; việc định các tội danh liên quan đến hoạt động giao dịch chứng khoán còn nhiều thiếu sót.
Hiện nay, dù Bộ luật Hình sự 2009 đã có hiệu lực cách đây hơn ba năm nhưng vẫn chưa có một văn bản nào hướng dẫn thi hành các qui định trong Bộ luật Hình sự 2009 liên quan đến TPCK. Hai thông tư hướng dẫn là Thông tư liên tịch số 01/1998/TTLT- TANDTC-VKSNDTC-BNV hướng dẫn Bộ luật Hình sự năm 1985 và Thông tư liên tịch số 02/2001/TTLT-TANDTC-VKSNDTC-BCA-BTP hướng dẫn áp dụng một số quy định tại chương XIV “Các tội xâm phạm sở hữu” Bộ luật Hình sự năm 1999 đã không còn phù hợp với tình hình thực tế của nền kinh tế và đặc điểm của hoạt động chứng khoán.
Cụ thể, theo quy định tại phần B, mục I.1, điểm e, Thông tư liên tịch số 01/1998/TTLT- TANDTC-VKSNDTC-BNV: Trong trường hợp chỉ gây thiệt hại về tài sản, thì “hậu quả nghiêm trọng”, “hậu quả rất nghiêm trọng” và “hậu quả đặc biệt nghiêm trọng” được xác định như sau:
- Gây thiệt hại về tài sản có giá trị từ 300 triệu đồng đến dưới 500 triệu đồng là gây hậu quả nghiêm trọng.
- Gây thiệt hại về tài sản có giá trị từ 500 triệu đồng đến dưới 1 tỷ đồng là gây hậu quả rất nghiêm trọng;
- Gây thiệt hại về tài sản có giá trị từ 1 tỷ đồng trở lên là gây hậu quả đặc biệt nghiêm trọng.
Còn theo quy định tại mục I, điều 3.4, Thông tư liên tịch số 02/2001/TTLT- TANDTC-VKSNDTC-BCA-BTP: hậu quả về tài sản được xem xét:
- Hậu quả nghiêm trọng: 50 đến dưới 500 triệu đồng.
- Hậu quả rất nghiêm trọng: từ 500 triệu đồng đến dưới 1 tỷ 500 triệu đồng. - Hậu quả đặc biệt nghiêm trọng: từ 1 tỷ 500 triệu đồng trở lên.
Đối với đặc điểm của hoạt động giao dịch trên TTCK đó là liên tục, quy mô và dễ bị ảnh hưởng thì các mốc giá trị này càng không phù hợp. Theo quy định tại Dự thảo Thông tư số 5, “hậu quả nghiêm trọng” được quy định ở mức từ 1 tỷ đến dưới 2 tỷ đồng, “hậu quả rất nghiêm trọng” ở mức từ 2 tỷ đồng trở lên có vẻ đã hợp lý hơn nhưng vẫn bị đánh giá là còn thấp, chưa phù hợp với TTCK hiện tại.
Các định nghĩa cho tình tiết “thu lợi bất chính lớn”, “thu lợi bất chính đặc biệt lớn” cũng chưa được quy định trong bất kỳ văn bản nào. Trong Dự thảo Thông tư số 5, các định mức được đưa ra cũng được xem là còn khá thấp và nên được nâng cao lên nữa.
Việc xác định giá trị thiệt hại của tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán rất khó, thậm chí nhiều hành vi không thể xác định được vì giá trị chứng khoán thay đổi hàng ngày trên thị trường, chưa kể đến việc định tính các thiệt hại phi vật chất cũng không được quy định rõ ràng.
Với quy mô và tính chất của TTCK hiện tại, chúng ta cần xem xét ý kiến của các chuyên gia trong chính lĩnh vực chứng khoán, những người trực tiếp tham gia và am hiểu về TTCK cũng như giao dịch chứng khoán, không nên đặt ra các “mốc định tội” này theo cảm tính và tư duy khoa học của các nhà làm luật. Tuy việc nghiên cứu là cần thiết phải cẩn thận và tỉ mỉ nhưng cũng phải đẩy nhanh tiến độ hoàn tất và ban hành thông tư hướng dẫn để cả cơ quan chức năng và người dân có căn cứ chính xác để xem xét khi xử lý vi phạm hay tham gia giao dịch trên thị trường.
Bên cạnh đó, pháp luật chưa quy định đầy đủ trong việc định các tội danh liên quan đến hoạt động giao dịch chứng khoán. Chúng ta có thể nhận thấy cả ba điều luật quy định về tội phạm chứng khoán đều là những quy định đóng. Đối với việc áp dụng
TNHS pháp luật quy định cụ thể như vậy là khá hợp lý vì mục đích bảo vệ quyền công dân, tránh dẫn đến hành vi lạm quyền của cơ quan chức năng. Tuy nhiên, việc quy định đóng trong tình hình diễn biến TPCK ngày càng phức tạp cũng gây nên nhiều khó khăn cho quá trình áp dụng và xử lý. Chắc chắn trong tương lai gần sẽ xuất hiện nhiều hành vi tuy chưa được quy định trong mặt khách quan của tội phạm nhưng lại gây ra hậu quả không hề thua kém và tính nguy hiểm tương đương với các tội danh đã được quy định. Nếu so sánh pháp luật Hoa Kỳ và pháp luật Việt Nam, chúng ta cũng dễ dàng nhận thấy một số tội danh về giao dịch chứng khoán khá mới mà pháp luật Hoa Kỳ đã đưa vào như giao dịch quyền chọn trước ngày đáo hạn, gian lận điện tử... Việc quy định như vậy chắc chắn sẽ dẫn đến tình trạng để lọt tội phạm và không thể kiểm soát TTCK một cách hiệu quả.
Thứ hai, cơ chế quản lý thị trường chưa tốt, sự phối hợp giữa các cơ quan còn chưa chặt chẽ và hiệu quả.
Có lẽ Thông tư liên tịch hướng dẫn một số điều của Bộ luật Hình sự về tội phạm trong lĩnh vực thuế, tài chính – kế toán, chứng khoán là bước đi đầu tiên cho sự phối hợp hành động giữa các cơ quan chức năng, mà cụ thể là Tòa án Nhân dân tối cao, Viện Kiểm sát Nhân dân tối cao, Bộ Tư pháp, Bộ Công an và Bộ Tài chính trong quá trình đấu tranh chống lại tội phạm tài chính – chứng khoán. Nhưng như thế dường như là chưa kịp thời và chưa đầy đủ. Có thể nói cụ thể như sau, Bộ Tài chính là đơn vị nắm rõ nhất tình hình hoạt động chứng khoán và giao dịch chứng khoán, nhưng người chịu trách nhiệm chính trong việc soạn thảo văn bản quy phạm pháp luật hình sự là Bộ Tư pháp, Tòa án Nhân dân tối cao, còn người chịu trách nhiệm tiến hành khởi tố, điều tra, truy tố vụ án lại là cơ quan Kiểm sát và cơ quan Công an, Tòa án lại là người khép lại toàn bộ vụ án; nếu như không có sự phối hợp điều chỉnh lẫn nhau thì làm sao các Bộ ban ngành có thể dễ dàng thực hiện thông suốt và ra những văn bản, quyết định hướng dẫn thi hành một cách đúng đắn, không chồng chéo, mâu thuẫn lẫn nhau. Trong quá trình thực hiện, nếu UBCKNN không kịp thời báo cáo vi phạm lên Viện kiểm sát nhân dân thì rất khó để Viện kiểm sát nhân dân hay cơ quan điều tra có thể phát hiện ra hànhvi vi phạm pháp luật hình sự.
Thứ ba, TTCK Việt Nam đang trong giai đoạn đầu phát triển, TPCK còn rất mới và ở phạm vi khá rộng, các cá nhân, tổ chức có thẩm quyền chưa có đầy đủ kiến thức
và kinh nghiệm trong công tác xử lý, ý thức của các chủ thể trên thị trường về TPCK còn hạn chế.
TTCK xuất hiện ở Việt Nam khá muộn, LCK ra đời cách đây chưa đến 10 năm, pháp luật hình sự cũng mới điều chỉnh cụ thể cho tội phạm về chứng khoán từ năm 2009, mãi đến năm 2011 mới có vụ án hình sự đầu tiên chính xác về lĩnh vực này bị xử lý. Trong khi ở các quốc gia khác, TTCK và quy phạm pháp luật hình sự về chứng khoán đã có một lịch sử lâu đời với nhiều biến cố, thăng trầm thì ở Việt Nam, có thể nói những khái niệm và hình dung về tội phạm chứng khoán nói chung, mà chủ yếu là TPCK còn quá mơ hồ và mới lạ. Do đó các cơ quan chức năng chưa có kinh nghiệm xử lý và các nhà đầu tư thật sự không có nhiều kiến thức về các hành vi phạm tội. Vụ án thao túng giá chứng khoán của Lê Văn Dũng tuy là vụ án đầu tiên được xử lý tội danh về chứng khoán nhưng cũng chưa gây được tiếng vang và thị uy được mọi người. Mức độ ảnh hưởng của nó cũng chỉ dừng lại ở những người làm trong nghề kinh doanh chứng khoán. Các phương tiện báo chí truyền thông cũng đã đề cập đến các thông tin này nhưng vẫn ở mức độ khá khiêm tốn và chưa tận dụng hết sức mạnh tuyên truyền, giáo dục của mình đến với người dân trong khi đáng lẽ chúng phải được ưu tiên và chú trọng. Tác giả tin rằng còn một tỷ lệ rất lớn các nhà đầu tư không hề biết rằng những hành động của mình có khả năng dẫn đến bị truy cứu TNHS.