2.1.1. Nội dung áp d ng chế tài buộc thực hiện hợp đồng
Khi có hành vi vi phạm hợp đồng xảy ra, ngoài việc thỏa thuận xử lý vi phạm thì các bên th ờng sử dụng các chế tài xử lý vi phạm hợp đồng, và theo qu đ nh luật pháp Việt Nam hiện nay thì chế tài buộc thực hiện hợp đồng đ ợc u tiên áp dụng hàng đ u để xử lý vi phạm hợp đồng.
Nh đã phân t ch ở ch ơng 1 về khái niệm "Buộc thực hiện hợp đồng", thì buộc thực hiện hợp đồng là hình th c chế tài theo đó bên vi phạm ngh a vụ hợp đồng phải tiếp tục thực hiện hợp đồng hoặc thực hiện biện pháp khác để hợp đồng đ ợc thực hiện và phải ch u các chi phí phát sinh. Nguyên tắc áp dụng chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng là thực hiện đúng và đ đủ ngh a vụ đã hình thành theo hợp đồng. Thực hiện đúng qu đ nh của hợp đồng là những hành vi của các chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng nhằm làm cho các điểu khoản, nội dung đã cam ết trong hợp đồng trở thành hiện thực. Việc thực hiện hợp đồng phải di n ra với tinh th n trung thực, hợp tác và cùng có lợi, bảo đảm sự tin cậy lẫn nhau giữa các bên trong quan hệ hợp đồng. Các bên phải thực hiện đúng các điều khoản, nội dung của hợp đồng mà các bên đã cam ết về đối t ợng, ch t l ợng, số l ợng, chủng loại hàng hoá, d ch vụ, thời hạn thực hiện hợp đồng, thời hạn và ph ơng th c thanh toán cùng các thoả thuận khác...
C n c để áp dụng buộc thực hiện đúng hợp đồng là có hành vi vi phạm hợp đồng, có lỗi của bên vi phạm và không nằm trong các tr ờng hợp mi n trách nhiệm tại Điều 294 LTM 2005; Khoản 1 của Điều 420 BLDS 2015 và Khoản 2 Điều 351 BLDS n m 2015. Biểu hiện cụ thể của việc áp
32
dụng chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng là việc bên vi phạm phải ngừng ngay việc vi phạm và thực hiện đúng các ngh a vụ theo hợp đồng hoặc dùng các biện pháp hác để hợp đồng đ ợc thực hiện (tự sửa chữa khuyết tật của hàng hoá, thiếu sót của d ch vụ, mua hàng hóa, nhận cung ng d ch vụ của ng ời hác theo đúng loại hàng hoá, d ch vụ ghi trong hợp đồng…) và bên vi phạm phải ch u phí tổn phát sinh. Những tr ờng hợp bên b vi phạm và bên vi phạm thỏa thuận thay thế ngh a vụ này bằng ngh a vụ khác, không đ ợc coi là áp dụng chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng. Và khi áp dụng chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng, bên b vi phạm có thể lựa chọn hoặc yêu c u bên vi phạm thực hiện đúng hợp đồng hoặc lựa chọn các biện pháp khác để hợp đồng đ ợc thực hiện và bên vi phạm phải ch u chi phí phát sinh. Chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng theo Luật Th ơng mại đ ợc đặt ra khi có vi phạm các điều khoản về số l ợng, ch t l ợng hàng hóa, yêu c u kỹ thuật của công việc. Khi bên vi phạm giao hàng thiếu, cung ng d ch vụ h ng đúng theo thoả thuận trong hợp đồng, bên b vi phạm có quyền yêu c u bên vi phạm phải giao đủ hàng, cung ng d ch vụ theo đúng thỏa thuận trong hợp đồng. Nếu bên vi phạm giao hàng kém ch t l ợng, cung ng d ch vụ không đúng hợp đồng, bên b vi phạm có quyền yêu c u bên vi phạm loại trừ khuyết tật của hàng hoá, thiếu sót của d ch vụ hoặc giao hàng khác thay thế, cung ng d ch vụ theo đúng hợp đồng. Tr ờng hợp bên vi phạm không thực hiện yêu c u của bên b vi phạm thì bên b vi phạm có quyền mua hàng, nhận cung ng d ch vụ của ng ời hác theo đúng loại hàng hoá, d ch vụ ghi trong hợp đồng và bên vi phạm phải bù đắp ph n chênh lệch về giá. Bên b vi phạm cũng có thể tự sửa chữa khuyết tật của hàng hóa, thiếu sót của d ch vụ và yêu c u bên vi phạm phải trả các chi phí thực tế hợp lý [3]. Cụ thể, nội dung qu đ nh áp dụng buộc thực hiện đúng hợp đồng tại Khoản 2,3,4,5 của Điều 297 LTM 2005 nh sau:
33
2. Tr ờng hợp bên vi phạm giao thiếu hàng hoặc cung ng d ch vụ h ng đúng hợp đồng thì phải giao đủ hàng hoặc cung ng d ch vụ theo đúng thoả thuận trong hợp đồng. Tr ờng hợp bên vi phạm giao hàng hoá, cung ng d ch vụ kém ch t l ợng thì phải loại trừ khuyết tật của hàng hoá, thiếu sót của d ch vụ hoặc giao hàng khác thay thế, cung ng d ch vụ theo đúng hợp đồng. Bên vi phạm không đ ợc dùng tiền hoặc hàng khác chủng loại, loại d ch vụ hác để thay thế nếu h ng đ ợc sự ch p thuận của bên b vi phạm.
3. Trong tr ờng hợp bên vi phạm không thực hiện theo qu đ nh tại khoản 2 Điều này thì bên b vi phạm có quyền mua hàng, nhận cung ng d ch vụ của ng ời hác để thay thế theo đúng loại hàng hoá, d ch vụ ghi trong hợp đồng và bên vi phạm phải trả khoản tiền chênh lệch và các chi phí liên quan nếu có; có quyền tự sửa chữa khuyết tật của hàng hoá, thiếu sót của d ch vụ và bên vi phạm phải trả các chi phí thực tế hợp lý.
4. Bên b vi phạm phải nhận hàng, nhận d ch vụ và thanh toán tiền hàng, thù lao d ch vụ, nếu bên vi phạm đã thực hiện đ đủ ngh a vụ theo qu đ nh tại khoản 2 Điều này.
5. Tr ờng hợp bên vi phạm là bên mua thì bên bán có quyền yêu c u bên mua trả tiền, nhận hàng hoặc thực hiện các ngh a vụ khác của bên mua đ ợc qu đ nh trong hợp đồng và trong Luật này. Mặt khác, trong quá trình áp dụng biện pháp buộc thực hiện đúng hợp đồng, nếu không có thoả thuận khác thì bên b vi phạm chỉ có quyền yêu c u bồi th ờng thiệt hại và phạt vi phạm nh ng h ng đ ợc áp dụng các chế tài khác. Tuy nhiên, nếu bên vi phạm không thực hiện chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng trong thời hạn mà bên b vi phạm n đ nh thì bên b vi phạm đ ợc áp dụng các chế tài hác để bảo vệ quyền lợi ch nh đáng của mình. Từ
34
những qu đ nh trên cho th y, ngay cả khi một bên có hành vi vi phạm nghiêm trọng ngh a vụ cơ bản của hợp đồng thì bên b vi phạm vẫn có thể áp dụng biện pháp buộc thực hiện đúng hợp đồng ch không nh t thiết phải tạm ngừng, huỷ bỏ hoặc đình chỉ hợp đồng. Cũng c n l u rằng khi áp dụng biện pháp này, bên b vi phạm h ng có ngh a vụ ch ng minh là có thiệt hại xảy ra mà chỉ c n ch ng minh lợi ích hợp pháp mà họ mong đợi có đ ợc khi giao kết hợp đồng ch a đ ợc bên có ngh a vụ đáp ng. Mặt khác, biện pháp buộc thực hiện đúng hợp đồng không phải trong mọi tr ờng hợp đều đ ợc áp dụng, bởi nếu rơi vào tr ờng hợp việc thực hiện hợp đồng là không thể trong thực tế hoặc pháp luật h ng cho phép thì bên có ngh a vụ không thể thực hiện đúng hợp đồng. Ví dụ: Hàng hoá là đối t ợng của hợp đồng mua bán hàng hoá không còn; các b c tranh đ ợc thoả thuận bán đã b hỏng hoặc bên bán không thể giao hàng cho bên mua khi phải thực hiện quyết đ nh hành chính của cơ quan nhà n ớc có thẩm quyền… Biện pháp buộc thực hiện đúng hợp đồng cũng đ ợc ghi nhận trong Bộ luật dân sự n m 2005 (BLDS). Cụ thể, khoản 1 Điều 303 BLDS qu đ nh: “Khi bên có nghĩa vụ không thực hiện nghĩa vụ giao vật đặc định thì người có quyền được quyền yêu cầu bên có nghĩa vụ phải giao đúng vật đó…”. T ơng tự, khoản 1 và khoản 2 Điều 304 BLDS qu đ nh:
1. Trong tr ờng hợp bên có ngh a vụ không thực hiện một công việc mà mình phải thực hiện thì bên có quyền có thể yêu c u bên có ngh a vụ tiếp tục thực hiện hoặc tự mình thực hiện hoặc giao cho ng ời khác thực hiện công việc đó và êu c u bên có ngh a vụ thanh toán chi phí hợp lí và bồi th ờng thiệt hại. 2. Khi bên có ngh a vụ h ng đ ợc thực hiện một công việc mà lại thực hiện công việc đó thì bên có qu ền đ ợc quyền yêu c u bên có ngh a vụ phải ch m d t việc thực hiện, khôi phục tình trạng ban đ u và bồi th ờng thiệt hại.
35
Tuy nhiên, nếu xem xét phạm vi áp dụng của biện pháp buộc thực hiện đúng hợp đồng trong LTM và BLDS thì các qu đ nh trong LTM có phạm vi rộng hơn ch không b bó hẹp trong ngh a vụ giao vật hoặc phải thực hiện công việc mà mình phải thực hiện hoặc h ng đ ợc thực hiện một công việc theo thoả thuận giữa các bên. Mặc dù vậy, so với LTM BLDS đã đ a ra đ ợc h ớng giải quyết đối với một số tr ờng hợp khi biện pháp buộc thực hiện đúng hợp đồng không thể thực hiện đ ợc trên thực tế. Cụ thể, khoản 1 Điều 303 BLDS 2005 qu đ nh: “… nếu vật không còn hoặc bị hư hỏng thì phải thanh toán giá trị của vật” [21]. Điều này trong thực tế đ ợc các bên tự thỏa thuận áp dụng và xem đâ nh là một hình th c xử lý phổ biến khi vật không còn hoặc b h hỏng đến m c không thể khắc phục sửa chữa đ ợc. Và cũng trong r t nhiều tr ờng hợp các bên không tự thỏa thuận đ ợc về giá tr của vật c n thanh toán thì có thể khởi kiện ra cơ quan tài phán để giải quyết.
Ngoài ra BLDS 2015 cũng qu đ nh: Ở khoản 4 Điều 11 về "Buộc thực hiện nghĩa vụ". Cụ thể ở đâ hi áp dụng vào hợp đồng thì khi bên vi phạm không thực hiện ngh a vụ thì bên b vi phạm có quyền yêu c u thực hiện, nếu cố tình không thực hiện thì bên có quyền sẽ yêu c u Tòa án buộc phải thực hiện. Ở khoản 1 Điều 351 về trách nhiệm dân sự do vi phạm ngh a vụ cũng nêu rõ: "Bên có nghĩa vụ mà vi phạm nghĩa vụ thì phải chịu trách nhiệm dân sự đối với bên có quyền". Cũng tại Điều 352 qu đ nh về trách nhiệm tiếp tục thực hiện ngh a vụ: “Khi bên có nghĩa vụ thực hiện không đúng nghĩa vụ của mình thì bên có quyền được yêu cầu bên có nghĩa vụ tiếp tục thực hiện nghĩa vụ”. Điều này, do bên vi phạm thực hiện h ng đúng ngh a vụ của mình, thì bên vi phạm có trách nhiệm tiếp tục thực hiện ngh a vụ đã thỏa thuận trong hợp đồng đối với bên b vi phạm. Đồng thời bên b vi phạm có quyền yêu c u bên vi phạm có trách nhiệm tiếp tục thực hiện ngh a vụ hợp đồng đối với mình.
36
Gia hạn thực hiện ngh a vụ hợp đồng, Điều 298 của Luật th ơng mại n m 2005 đã qu đ nh: “Trường hợp buộc thực hiện đúng hợp đồng, bên bị vi phạm có thể gia hạn một thời gian hợp lý để bên vi phạm thực hiện nghĩa vụ hợp đồng”. Điều này là c n thiết và tạo điều kiện cho bên vi phạm có thể tiếp tục thực hiện đúng hợp đồng với bên b vi phạm mặc dù tr ớc đó ch a thực hiện đúng ngh a vụ hợp đồng. Tuy nhiên, việc gia hạn buộc thực hiện đúng hợp đồng chỉ đúng với các ngh a vụ hợp đồng nh thanh toán đ a điểm giao hàng, số l ợng, kỹ thuật, chủng loại, ch t l ợng hàng hóa d ch vụ... Còn nếu vi phạm về thời hạn giao hàng, cung c p d ch vụ, tiến độ hoàn thành... thì không thể áp dụng buộc thực hiện đúng y nguyên hợp đồng đ ợc nữa bởi vì đâ là hái niệm về mặt thời gian. Khi thời gian n đ nh thực hiện trong hợp đồng đã qua, đã hết (đã thuộc về quá kh ), thì không thể quay lại mốc thời gian đó đ ợc nữa. Ví dụ A và B ký kết hợp đồng mua bán, thỏa thuận ghi rõ trong hợp đồng bên A sẽ giao hàng cho bên B đúng 10 giờ sáng nh ng đến tận 12 giờ cùng ngày mà bên A vẫn ch a giao hàng cho bên B thì lúc nà không thể áp dụng buộc thực hiện đúng nh hợp đồng đ ợc nữa, mà hai bên sẽ phải thỏa thuận xử lý hợp đồng theo một h ớng có lợi khác chẳng hạn nh : thỏa thuận lại thời hạn giao hàng, áp dụng các điều khoản khác về phạt và bồi th ờng thiệt hại nếu có phát sinh xảy ra cho bên b vi phạm…
Thực hiện đúng hợp đồng là cả một quá trình mà các chủ thể phải thực hiện đ đủ ngh a vụ đã ết trong hợp đồng. Tuy nhiên, thực tế vi phạm hợp đồng di n ra khá nhiều với nhiều nguyên nhân khác nhau bao gồm khách quan lẫn chủ quan, dẫn tới việc một trong các bên vi phạm phá vỡ nguyên tắc hợp đồng chung, không thực hiện đúng đủ ngh a vụ của mình đối với bên kia. Do đó để giúp việc thực hiện đúng hợp đồng và hạn chế tổn th t, thiệt hại... khi có hành vi vi phạm hợp đồng xảy ra, pháp luật Việt Nam đã qu đ nh đ a ra chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng và đ ợc u tiên áp dụng. Và thực tế,
37
qu đ nh này đ ợc các Tòa án các c p u tiên lựa chọn áp dụng xét xử trong nhiều vụ án dân sự, và cũng đ ợc các chủ thể nhận th c rõ tự nguyện áp dụng trong nhiều tr ờng hợp vi phạm hợp đồng để thỏa thuận thực hiện đúng hợp đồng theo một h ớng cân bằng lợi ích khác cho các bên, mà không nh t thiết phải tạm ng ng đình chỉ, hủy bỏ hợp đồng… vì do không thực hiện đúng đủ một ph n hay toàn bộ điều khoản của hợp đồng.
2.1.2. Một số t ường hợp h ng thể buộc thực hiện hợp đồng
2.1.2.1. Không thể buộc thực hiện hợp đồng do hoàn cảnh thay đổi cơ bản
Trong pháp luật dân sự: Tr ớc đâ Bộ luật Dân sự n m 2005 h ng có qu đ nh cụ thể về việc thực hiện hợp đồng hi hoàn cảnh tha đổi cơ bản. Tu trong một số v n bản luật chu ên ngành có l ớt qua việc thực hiện hợp đồng hi hoàn cảnh tha đổi cơ bản nh ng nội dung của các qu đ nh nà h ng hoàn toàn giống nhau về bản ch t pháp l [10]. Khi Bộ luật dân sự 2015 đ ợc th ng qua và có hiệu lực thì việc thực hiện hợp đồng hi hoàn cảnh tha đổi cơ bản đ ợc qu đ nh rõ tại Điều 420 của Bộ luật:
1. Hoàn cảnh tha đổi cơ bản hi có đủ các điều iện sau đâ :
a) Sự tha đổi hoàn cảnh do ngu ên nhân hách quan xả ra sau hi giao ết hợp đồng;
b) Tại thời điểm giao ết hợp đồng các bên h ng thể l ờng tr ớc đ ợc về sự tha đổi hoàn cảnh;
c) Hoàn cảnh tha đổi lớn đến m c nếu nh các bên biết tr ớc thì hợp đồng đã h ng đ ợc giao ết hoặc đ ợc giao ết nh ng với nội dung hoàn toàn khác;
d) Việc tiếp tục thực hiện hợp đồng mà h ng có sự tha đổi nội dung hợp đồng sẽ gâ thiệt hại nghiêm trọng cho một bên;
đ) Bên có lợi ch b ảnh h ởng đã áp dụng mọi biện pháp c n thiết