Với sự hội nhập quốc tế sâu rộng như hiện nay thì hoạt động M&A sẽ có nhiều triển vọng và cơ hội phát triển, nhất là khi Việt Nam đang là điểm sáng thu hút nhiều dòng vốn ngoại. Tuy nhiên, cũng có không ít các nhà đầu tư và doanh nghiệp nước ngoài còn khá dè dặt và ngại ngần khi tiếp cận và tìm hiểu hoạt động M&A tại Việt Nam vì nhiều lý do; trong đó đa phần là những quan ngại về chính sách và các thủ tục tài chính. Sự thiếu nhất quán trong thực hiện các thủ tục đầu tư khiến nhiều thương vụ M&A bị kéo dài thời gian giao dịch so với dự kiến và kéo theo đội chi phí, giá thành tăng cao.
Theo Bộ trưởng Bộ Kế hoạch và Đầu tư Nguyễn Chí Dũng, tại Việt Nam, tổng giá trị M&A năm 2017 đạt mốc kỷ lục với 10 tỷ USD (mức cao
68
nhất từ trước đến nay và tăng trưởng 175% so với năm 2016). Tổng giá trị các thương vụ M&A từ năm 2009 đến nay (tính đến năm 2018) đã đạt mức ấn tượng, khoảng 48,8 tỷ USD.
Đắk Lắk là một tỉnh thuộc Tây Nguyên dựa chủ yếu và nông nghiệp, kinh tế chưa phát triển như các tỉnh dưới đồng bằng, nhất là các thành phố lớn. Do nhiều tập tục vẫn còn chi phối, cho nên doanh nghiệp tư nhân có lẽ là một loại hình doanh nghiệp rất thích hợp. Vậy muốn triển công nghiệp và thương mại, Đắc Lắc phải chú ý học hỏi kinh nghiệm pháp lý chung của cả nước trong đó có các kinh nghiệm cho việc phát triển doanh nghiệp tư nhân mà trong đó có vấn đề mua bán doanh nghiệp tư nhân để bảo đảm cho sự an toàn của những loại giao dịch này. Cụ thể:
Thực tế, không có một quy trình chuẩn hay phương thức chung nào cho một thương vụ M&A, đặc biệt tại thị trường Việt Nam. Do đó, tác giả chỉ đưa ra một quy trình tổng quát nhất, theo đó một thương vụ M&A có thể tạm chia thành ba giai đoạn chính như sau:
(i) Giai đoạn chuẩn bị - tiền M&A:
Giai đoạn chuẩn bị cho một giao dịch M&A giữ vai trò quyết định thắng/bại của thương vụ M&A: Đối với bên bán, lập kế hoạch và chuẩn bị kỹ càng là yếu tổ quyết định thành công của giao dịch; Đối với bên mua, quá trình tìm hiểu và đánh giá đối tượng mua lại quyết định việc các bên có tiến đến được giai đoạn giao dịch chính thức hay không (để đưa ra quyết định mua, thông thường doanh nghiệp mua thường phải tìm hiểu và đánh giá tổng thể đối tượng mục tiêu).
Trong giai đoạn chuẩn bị đầu tư, các hoạt động tìm kiếm, tiếp cận và đánh giá đối tượng mục tiêu có thể tạm chia thành 2 bước như sau:
Bước 1. Tiếp cận đối tượng mục tiêu
Việc tiếp cận tối tượng mục tiêu có thể thông qua nhiều kênh như: Maketing của bên bán, tự tìm kiếm trong mạng lưới thông tin của bên mua,
69
hoặc thông qua các đợn vị tư vấn, tổ chức môi giới trong cùng lĩnh vực đầu tư kinh doanh hoặc các đơn vị chuyên tư vấn M&A;
Ở bước này, phạm vi tiếp cận phụ thuộc vào đánh giá sơ bộ của Bên bán đối với các yếu tố sau, trước khi quyết định tiến đến bước tiếp theo của lộ trình thâu tóm:
Đối tượng mục tiêu phải có hoạt động trong lĩnh vực phù hợp với định hướng phát triển của Bên mua;
Đối tượng mục tiêu thường có nguồn khách hàng, đối tác đã định hình hoặc có thị phần nhất định trên thị trường mà Bên bán có thể tiếp tục khai thác phù hợp với chiến lược thâu tóm thị trường của Bên mua;
Đối tượng mục tiêu thường có quy mô đầu tư dài hạn hoặc trung hạn có thể tận dụng được như kết quả đầu tư công nghệ, tận dụng kinh nghiệm quản lý, tận dụng nguồn lao động có tay nghề;
Đối tượng mục tiêu có vị thế nhất định trên thị trường, giúp bên mua có thể giẩm thiểu chi phí ngắn hạn và tăng thị phần trên thị trường, tận dụng khả năng bán chéo dịch vụ hay tận dụng kiến thức về sản phẩm, kinh nghiệm thị trường để tiếp tục củng cố và tạo các cơ hội đầu tư kinh doanh mới;
Đối tượng mục tiêu có lợi thế về đất đai, hạ tầng, cơ sở vật chất có sẵn, có khả năng tận dụng được để giảm thiểu chi phí đầu tư ban đầu.
Bước 2. Báo cáo thẩm định
Dựa trên các đánh giá sơ bộ ở bước 1, Bên mua sẽ tiến hành thuê các đơn vị tư vấn pháp lý và tư vấn tài chính chuyên nghiệp để đánh giá tổng thể đối tượng mục tiêu, trước khi đưa ra quyết định có thâu tóm hay không.
Tuy nhiên trên thực tế, Bên bán không nhất thiết phải cung cấp hết toàn bộ thông tin nội bộ doanh nghiệp theo quy định kiểm soát thông tin nội bộ của Bên bán, quy định của pháp luật chuyên ngành, đề nghị của cổ đông,.... Do vậy, thông thường các bên có thể ký kết thoả thuận bảo mật thông tin trước khi Bên mua được tiếp cận dữ liệu thông tin của Bên bán.
70
Ở Việt Nam, trong giai đoạn này, tuỳ từng đối tượng mục tiêu và nhu cầu của bên mua, bên mua thường tổ chức đánh giá một trong hai hoặc cả hai loại:
Báo cáo thẩm định tài chính ("Financial Due Dilligence"): trong đó tập trung kiểm tra việc tuân thủ các chuẩn mực kế toán, chuyển nhượng vốn, trích lập dự phòng, các khoản vay từ tổ chức và cá nhân, tính ổn định của luồng tiền (có tính đến chu kỳ kinh doanh), kiểm tra khấu hao tài sản và khả năng thu hồi công nợ,..
Báo cáo thẩm định pháp lý ("Legal Due Diligence"): tập trung đánh giá toàn bộ và chi tiết các vấn đề pháp lý liên quan đến tư cách pháp nhân, tình hình góp vốn và tư cách của các cổ đông, các quyền và nghĩa vụ pháp lý của đối tượng mục tiêu, tài sản, lao động, dự án ....
Mặc dù chỉ thuộc một khâu trong tổng thể quy trình một M&A, tuy nhiên kết quả của Báo cáo thẩm định chi tiết lại giữ vai trò không thể thiếu đối với Bên mua, giúp Bên mua hiểu rõ và tổng thể các vấn đề cần phải đối mặt trong suốt quá trình thâu tóm và tái tổ chức doanh nghiệp.
(ii) Giai đoạn đàm phán, thực hiện giao dịch - Ký kết M&A:
Đàm phán và ký kết M&A
Dựa trên kết quả thẩm định chi tiết, Bên mua xác định được loại giao dịch mục tiêu là thâu tóm toàn bộ hay thâu tóm một phần, làm cơ sở để đàm phán nội dung M&A. Một số vấn đề cần lưu ý ở giai đoạn này như sau:
Bên mua và Bên bán cần phải hiểu biết về các loại hình và biến thể của hình thức giao dịch M&A để đàm phàn các nội dung cho phù hợp và hiệu quả. Thực tế, M&A (Merger & Acquisition) luôn được đặt song hành nhưng lại có bản chất khác nhau: Với “Merger” (Mua), công ty bị mua lại không còn tồn tại, bị thâu tóm hoàn toàn bởi bên bán; bù lại, với "Acquisition", hai bên đồng thuận hợp nhất lại thành một công ty mới thay vì hoạt động và sở hữu riêng. Bản thân trong “Acquisition” cũng có nhiều biến thể rất phong phú
71
như: sáp nhập ngang, sáp nhập mở rộng thị trường, sáp nhập mở rộng sản phẩm, sáp nhập kiểu tập đoàn, sáp nhập mua, sáp nhập hợp nhất,...
Bên mua và Bên bán không thể gặp nhau ở Giá của giao dịch: Nghịch lý M&A thường xuyên được nhắc đến bởi Bên mua thì chào giá quá cao còn Bên bán chỉ chấp nhận được ở mức thấp. Để giải quyết vấn đề này, các bên trong giao dịch M&A có xu hướng thuê một đơn vị thẩm định giá độc lập để xác định giá trị của bên mua.
Sản phẩm của giai đoạn này là một Hợp đồng ghi nhận hình thức, giá, nội dung của thương vụ M&A. Nếu đi được đến bước này, có thể đến gần với công đoạn cuối cùng của M&A. Hợp đồng M&A là sự thể hiện và ghi nhận những cam kết của các bên đối với giao dịch, vừa đề cập đến khía cạnh pháp lý, vừa ghi nhận cơ chế phối hợp một cách hài hòa các yếu tố có liên quan đến giao dịch M&A khác như tài chính, lao động, quản lý, phát triển thị trường,...
Việc thâu tóm một doanh nghiệp của Bên mua chỉ được pháp luật công nhận khi đã hoàn thành các thủ tục pháp lý liên quan đến việc ghi nhận sự chuyển giao từ Bên bán sang Bên mua, đặc biệt với các loại tài sản, quyền phải đăng ký với cơ quan có thẩm quyền. Khi hoàn thành bước này, một thuơng vụ M&A có thể được xem như kết thúc và hoàn thành.
(iii) Giai đoạn tái cơ cấu doanh nghiệp - Hậu M&A:
Giai đoạn tái cấu trúc doanh nghiệp hậu M&A là bài toán đặt ra với Bên thâu tóm về việc không để M&A đổ vỡ. Các thử thách của Bên mua trong giai đoạn này thường là các bất ổn về nhân sự, bất động trong chính sách quản lý, mâu thuẫn về văn hoá doanh nghiệp,...
Ngoài ra, việc giải quyết các vấn đề pháp lý và tài chính mặc dù có thể đã được định hướng từ khẩu thẩm định chi tiết, nhưng việc có giải quyết triệt để được các vấn đề tồn đọng và có tận dụng, khai thác được các thế mạnh của doanh nghiệp bị thâu tóm hay không, lại nằm ở khả năng và kinh nghiệm xử lý của Bên mua.
72
KẾT LUẬN
Việt Nam đang là một thị trường tiềm năng của hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung và mua bán doanh nghiệp tư nhân nói riêng. Thị trường M&A tại Việt Nam đang phát triển nhanh về cả số lượng và quy mô. Tuy nhiên, hiện vẫn còn nhiều trở ngại, vướng mắc của doanh nghiệp trong quá trình triển khai. Vì vậy cần có những quy định pháp luật đầy đủ, chặt chẽ và thống nhất để điều chỉnh cho hoạt động kinh doanh mới nổi này, nhằm thu hút ngày càng đông số lượng các nhà đầu tư trong và ngoài nước, góp phần thúc đẩy sự phát triền nền kinh tế. Qua nghiên cứu đề tài, tác giả đi đến một số kết luận như sau:
1. Đối với hình thức kinh doanh là doanh nghiệp tư nhân, pháp luật ghi nhận quyền bán doanh nghiệp của chủ sở hữu DNTN. Bên cạnh những quy định chung về mua bán doanh nghiệp thì pháp luật đã có sự lưu tâm đến quyền bán doanh nghiệp của chủ sở hữu DNTN so với chủ sở hữu của những loại hình kinh doanh khác theo luật doanh nghiệp. Hoạt động mua bán DNTN cùng với hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung đang ngày càng khẳng định vị trí của mình trong nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, hội nhập khu vực và quốc tế. Cùng với số lượng các vụ mua bán tăng, số lượng thành công của những thương vụ này đem lại làm cho hoạt động này càng trở nên hấp dẫn hơn.
2. Trong phạm vi nghiên cứu, tác giả đã đưa ra những vấn đề cơ bản, những điểm nổi bật của hoạt động mua bán DNTN để từ đó làm sáng tỏ vấn đề hơn, đem đến một cái nhìn tổng thể và chuyên sâu cho vấn đề. Mua bán DNTN, những vấn đề trong quá trình tiến hành giao dịch cũng như những vấn đề hậu mua bán. Từ đó có những kiến nghị cụ thể nhằm góp phàn hoàn thiện pháp luật về mua bán doanh nghiệp nói chung và mua bán DNTN nói riêng. Hi vọng rằng với hành lang pháp lý hoàn chỉnh, hữu dụng sẽ thúc đẩy sự gia
73
tăng của hoạt động này, thu hút ngày càng nhiều vốn đầu tư trong và ngoài nước, đem đến sự thành công cho các giao dịch mua bán doanh nghiệp, tạo lập và gia tăng uy tín cho các doanh nghiệp Việt Nam.
74
DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO
1. Mai Vân Anh (2009), Hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội.
2. Trần Thị Bảo Ánh (2008), “Thực trạng pháp luật Việt Nam về mua bán doanh nghiệp”, Tạp chí Luật học, Số 5, tr.3-8.
3. Nguyễn Mạnh Bách (2006), Các công ty thương mại, NXB Tổng hợp Đồng Nai, Tp. Biên Hòa - Đồng Nai.
4. Bộ Tài chính (2004), Thông tư của Bộ Tài chính số 126/2004/TT – BTC ngày 24/12/2004 Hướng dẫn thực hiện Nghị định số 187/2004/NĐ-CP ngày 16/11/2004 của Chính phủ Về chuyển công ty nhà nước thành công ty cổ phần.
5. Bộ Tài chính (2011), Thông báo của Bộ Tài chính số 47/2011/TB – BTC ngày 21/01/2011 về việc công bố Danh sách thẩm định viên về giá đủ điều kiện hành nghề thẩm định giá tài sản năm 2011.
6. Bộ Tài chính (2011), Thông báo của Bộ Tài chính số 48/2011/TB – BTC ngày 21/01/2011 về việc công bố Danh sách các doanh nghiệp thẩm định giá, doanh nghiệp có chức năng thẩm định giá đủ điều kiện hoạt động thẩm định giá năm 2011.
7. Ngô Huy Cương (2003), “Tổng quan về luật tài sản”, Tạp chí Khoa học ĐHQG Hà Nội - Chuyên san Kinh tế - Luật, Tập 19, Số 3, tr.41 - 52. 8. Ngô Huy Cương (2008), “Luật Thương mại: Khái niệm và phương
pháp điều chỉnh”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Số 8.
9. Ngô Huy Cương (2008), “Nghĩa vụ dân sự và quan niệm nghĩa vụ dân sự ở Việt Nam”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, Số 121/tháng 04.
10. Ngô Huy Cương (2009), “Trách nhiệm dân sự - so sánh và phê phán”,
75
11. Ngô Huy Cương (2010), “Vài bình luận về pháp luật doanh nghiệp tư nhân”, Tạp chí Khoa học ĐHQG Hà Nội - Chuyên san Kinh tế - Luật, Tập 26, Số 1, tr.24-33.
12. Ngô Huy Cương (2013), Giáo trình luật thương mại- phần chung và thương nhân, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội.
13. Nguyễn Ngọc Điện, Bài giảng Luật Dân sự, Khoa Luật - Trường Đại học Cần thơ, TP. Cần Thơ.
14. Nguyễn Ngọc Điện (2001), Bình luận khoa học về tài sản trong luật dân sự Việt Nam, NXB Trẻ, TP. Hồ Chí Minh.
15. Võ Sỹ Mạnh, Bàn về khái niệm vi phạm cơ bản hợp đồng theo Công ước Viên 1980, Link tham khảo:
https://phapluatdansu.edu.vn/2011/10/05/19/02/bn-v%E1%BB%81- khi-ni%E1%BB%87m-vi-ph%E1%BA%A1m-c%C6%A1-
b%E1%BA%A3n-h%E1%BB%A3p-d%E1%BB%93ng-theo-cng-
%C6%B0%E1%BB%9Bc-vin-1980/ (ngày truy cập: 22/6/2021)
16. Võ Sỹ Mạnh (2015), Vi phạm cơ bản hợp đồng theo quy định của Công ước Viên năm 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và định hướng hoàn thiện các quy định có liên quan của pháp luật Việt Nam, Luận án tiến sĩ luật học, Trường Đại học Luật TP. Hồ Chí Minh.
17. Lê Nết (2006), Quyền sở hữu trí tuệ, NXB Đại học Quốc gia Thành phố Hồ Chí Minh, TP. Hồ Chí Minh.
18. Phạm Duy Nghĩa (2002), Giáo trình Luật thương mại Việt Nam, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội.
19. Nguyễn Thị Hoàng Oanh (2009), Sự điều chỉnh pháp luật về thị trường mua bán, sáp nhập doanh nghiệp: Kinh nghiệm quốc tế và thực tiễn ở Việt Nam, Luận văn thạc sĩ, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội
76
20. Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2005), Luật Sở hữu trí tuệ năm 2005, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2005.
21. Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2005), Luật Thương mại năm 2005, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2005.
22. Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2013), Luật Đất đai năm 2013, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2013.
23. Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2014), Luật Cạnh tranh năm 2014, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2014.
24. Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2014), Luật Phá sản năm 2014, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2014.
25. Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2015), Bộ luật Dân sự năm 2015, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội.
26. Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2015), Luật Kinh doanh bất động sản năm 2015, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2015.
27. Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2019), Bộ luật Lao động năm 2019,