Qua những phân tích ở trên, một lần nữa cần phải khẳng định vai trò của pháp luật trong việc điều chỉnh các quan hệ liên quan đến hợp đồng mua bán DNTN. Những quy định vừa mang tính chất định hướng vừa đảm bảo quyền và lợi ích của các bên khi tham gia vào quan hệ này. Để tránh gặp phải những rắc rối, những rủi ro pháp lý không mong muốn thì các bên cần phải tuân thủ nghiêm những quy định đó. Bất cứ một chủ thể nào khi tham gia vào một giao dịch, lại là giao dịch mua bán doanh nghiệp tư nhân thì càng chú ý đến vấn đề làm sao cho giao dịch mà mình tham gia diễn ra một cách suôn sẻ, bên bán bán được doanh nghiệp một cách thuận lợi nhất, bên mua mua được doanh nghiệp một cách tốt nhất, tránh được những vướng mắc có thể xảy ra ở hiện tại và cả về sau này. Để giải quyết được vấn đề, để đem lại thành công cho giao dịch, đôi bên cần quan tâm đến những nền tảng pháp lý căn bản làm định hướng cho những quyết sách của mình. Lý giải cho điều này, ta có thể lấy ví dụ về quy định chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân sau khi đã bán doanh nghiệp của mình vẫn phải chịu trách nhiệm hoàn thành những nghĩa vụ chưa thực hiện hoặc thực hiện chưa xong đó. Nếu không có quy định này thì sẽ rất bất lợi, không công bằng đối với người mua khi mà trong hợp đồng hai bên không bàn rõ ràng hoặc bên bán che giấu không công khai mọi khoản nợ chưa thực hiện của mình. Và như vậy, với trách nhiệm vô hạn của chủ doanh nghiệp mới vừa đăng ký lại thì sẽ phải kế tiếp gánh chịu những khoản nợ đó, nhưng không, pháp luật đã quy định rõ trách nhiệm lúc này vẫn thuộc về chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân cũ.
Như vậy, pháp luật đã bảo vệ quyền của người mua, đảm bảo sự công bằng trong các giao dịch, bởi lẽ trong nhiều trường hợp người mua, người đầu tư khi quyết định mua lại doanh nghiệp thì nhiều khi họ có những thiệt thòi hơn so với bên bán về mặt thông tin doanh nghiệp cần mua, nhiều khi thông tin không được thu thập một cách đầy đủ hay gặp rủi ro trong việc tiếp cận
58
thông tin. Luật Doanh nghiệp hiện hành cũng có quy định thông thoáng hơn trong việc để cho các bên tự quyết định thỏa thuận với nhau trong việc thực hiện các nghĩa vụ tài sản từ doanh nghiệp cũ để lại, các bên có thể thỏa thuận chuyển nhượng nghĩa còn của doanh nghiệp cũ sang cho bên mua. Pháp luật cũng tôn trọng quyền tự do thỏa thuận, định đoạt của các bên trong giao dịch. Bên cạnh đó, những quy định pháp lý cũng tạo điều kiện cho các bên có thể thỏa thuận và đi đến ký kết một hợp đồng có đầy đủ hiệu lực pháp lý, tránh khỏi những trường hợp dễ khiến cho hợp đồng bị vô hiệu, tạo điều kiện cho các chủ thể thực hiện hợp đồng cũng như những vấn đề hậu hợp đồng như những vấn đề liên quan đến người lao động hay vấn đề thương hiệu của doanh nghiệp. Đó chỉ là một trong số rất nhiều những vai trò của pháp luật khi tham gia điều chỉnh những giao dịch về mua bán doanh nghiệp tư nhân.
Nếu như ở các nước trên thế giới như Mỹ, Anh, … đã hình thành những quy định pháp luật sâu rộng điều chỉnh quan hệ mua bán doanh nghiệp thì ở Việt Nam hoạt động mua bán doanh nghiệp là một hình thức đầu tư khá mới mẻ, đang dần dần chiếm lĩnh thị trường Việt Nam do đó pháp điều chỉnh hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói chung và mua bán doanh nghiệp tư nhân nói riêng vẫn chưa được hoàn chỉnh.
Từ lý luận đến thực tiễn pháp lý với những quy định về mua bán doanh nghiệp tư nhân có thể nhận thấy hành lang pháp lý điều chỉnh giao dịch mua bán này còn hạn chế về nội dung. Pháp luật doanh nghiệp hiện hành chỉ vẻn vẹn một điều luật duy nhất quy định quyền của chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp của mình. Tuy nhiên, thực tiễn hoạt động mua bán DNTN nảy sinh những vấn đề mà luật điều chỉnh còn thiếu sót, chưa đề cập tới hoặc đề cập nhưng không đủ. Các nhà làm luật cần có những điều chỉnh, xem xét để bổ sung hoàn thiện vấn đề pháp lý này đáp ứng nhu cầu thực tế đang diễn ra từng ngày từng giờ.
59
CHƢƠNG 3
HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT
VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN VÀ KINH NGHIỆM CHO TỈNH ĐẮK LẮK
3.1. Những định hƣớng cơ bản nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp tƣ nhân
3.1.1. Định hướng thứ nhất
Xây dựng những quy định pháp luật có tính chặt chẽ hơn.
Trong quá trình công nghiệp hóa, hiện đại hóa và hội nhập kinh tế quốc tế như hiện nay, các giao dịch mua bán doanh nghiệp nói chung và DNTN nói riêng ngày càng nhiều hơn, phức tạp hơn, tiềm ẩn nhiều rủi ro. Làm thế nào để thúc đẩy, tạo điều kiện cho các hoạt động này diễn ra ổn định, lành mạnh, nâng cao sức cạnh tranh của các doanh nghiệp trong nước, góp phần tăng trưởng nền kinh tế Việt Nam. Để làm được điều này cần có sự định hướng không chỉ với các chính sách kinh tế mà còn cả pháp luật nhằm tạo ra một nền kinh tế thị trường hoạt động hiệu quả trong khuôn khổ hành lang pháp lý hoàn thiện. Do đó, vấn đề hoàn chỉnh khung pháp lý về giao dịch mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam nói chung và mua bán DNTN nói riêng cần được đặt ra để thu hút đầu tư trong và ngoài nước, tái cơ cấu nền kinh tế cho phù hợp với xu hướng của các nước tiên tiến trên thế giới.
Cần thiết phải sửa đổi, bổ sung những quy định pháp luật mới nhằm hoàn thiện chế định giao dịch mua bán doanh nghiệp nói chung và DNTN nói riêng, những quy định của pháp luật hạn chế quyền lợi của các nhà đầu tư. Song song với đó là việc ban hành những văn bản hướng dẫn cụ thể vấn đề này cho các doanh nghiệp, các nhà đầu tư như điều kiện giao dịch, các thủ tục hành chính kèm theo. Việc xây dựng các văn bản pháp luật về mua bán doanh nghiệp nói chung và mua bán DNTN nói riêng cần phải quan tâm đến việc
60
bảo đảm quyền và lợi ích của các bên cũng như tạo điều kiện thuận lợi cho các bên tham gia quan hệ hợp đồng. Thông qua việc định hướng cho các bên tham gia quan hệ hợp đồng xác định được những rủi ro pháp lý sẽ phát sinh sau khi mua lại doanh nghiệp, giúp các bên xác định được trách nhiệm cụ thể của mình để thương vụ mua bán kết thúc thành công để lại ấn tượng tốt trên thương trường. Đồng thời hành lang pháp lý giành cho quyền và nghĩa vụ của các bên cần đảm bảo thuận lợi nhất có thể cho các bên, cho các chủ thể trong nền kinh tế thuộc mọi thành phần kinh tế được tham gia một cách bình đẳng, lành mạnh, công khai, minh bạch, có trật tự, nề nếp.
Bên cạnh đó pháp luật cần có những quy định cụ thể hơn về mặt bản chất của giao dịch này như thế nào là mua bán doanh nghiệp nói chung và mua bán doanh nghiệp tư nhân nói riêng, những nội dung chính yếu của hợp đồng mua bán doanh nghiệp. Nhờ đó các bên sẽ bớt lúng túng, ngần ngại khi tham gia giao dịch và hiểu được bản chất của hoạt động mình đang tham gia vào. Hoàn thiện pháp luật về vấn đề này cần có sự tổng kết, đúc rút kinh nghiệm thực tiễn trong thời gian vừa qua liên quan đến việc thống kê các con số về số lượng các giao dịch, tỷ lệ thành công hay thất bạn của các thương vụ, lý giải tại sao?. Điều này đảm bảo cho các văn bản pháp lý trở nên chặt chẽ, thuyết phục hơn.
3.1.2. Định hướng thứ hai
Đảm bảo tính đồng bộ trong hệ thống các văn bản pháp luật.
Hiện nay nguồn pháp luật điều chỉnh giao dịch mua bán doanh nghiệp tư nhân còn khá ít, duy nhất trong Luật Doanh nghiệp năm 2020 có quy định về quyền bán doanh nghiệp của chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân. Trong phạm vi điều luật mới chỉ mang tính khái quát hóa mà chưa cụ thể hóa những vấn đề pháp lý liên quan. Bên cạnh đó một loạt các hoạt động quan trọng để tiến hành giao dịch như: hợp đồng, định giá tài sản cơ bản phải dựa trên những quy phạm pháp luật trong BLDS 2015. Mua bán doanh nghiệp là một
61
giao dịch phức tạp, không đơn thuần như chuyển giao các tài sản thông thường mà nó liên quan đến việc chuyển giao quyền sở hữu của một thực thể kinh doanh. Trong khi đó BLDS 2015 là đạo luật chung điều chỉnh các quan hệ dân sự và các vấn đề hợp đồng nói chung, không thể điều chỉnh cụ thể quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp năm 2020 thì lại thiên về điều chỉnh hoạt động thành lập, quản lý, điều hành các loại hình doanh nghiệp trong đó có DNTN, các điều luật tập trung khẳng định quyền quản lý, điều hành của chủ sở hữu doanh nghiệp nên cũng không thể điểu chỉnh được hết giao dịch mua bán doanh nghiệp. Nên chăng cần xây dựng, ban hành những văn bản pháp luật riêng về mua bán doanh nghiệp trên nền tảng của luật dân sự và luật thương mại để đảm bảo tính đồng bộ của văn bản, để thống nhất sự điều chỉnh đối với hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung và mua bán DNTN nói riêng.
Trong thời gian gần đây hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung đang có những thay đổi về mục đích. Nếu như trước đây, việc mua lại doanh nghiệp chỉ nhằm mục đích mua lại tài sản là chủ yếu thì hiện nay, mua lại doanh nghiệp là một cách lựa chọn tốt để bắt đầu sự nghiệp kinh doanh, có người lại thành lập doanh nghiệp rồi sau đó đem bán với mục đích kiếm lời là một hoạt động thương mại được nhiều người quan tâm. Trong bối cảnh như vậy, pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp cũng cần thiết phải ban hành một văn bản pháp luật để điều chỉnh giao dịch này một cách toàn diện, thống nhất và đồng bộ hơn.
3.2. Một số kiến nghị cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp tƣ nhân đồng mua bán doanh nghiệp tƣ nhân
3.2.1. Kiến nghị về đối tượng của hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân
Đối tượng được chuyển giao theo hợp đồng mua bán DNTN là một tổ hợp tài sản bao gồm tài sản vô hình và tài sản hữu hình. Quan điểm tài sản
62
doanh nghiệp gồm hai bộ phận: tài sản hữu hình và tài sản vô hình là phù hợp xét trên cả hai phương diện kinh tế và pháp luật; thuận tiện cho việc định giá từng loại tài sản để đi đến định giá tổng thể các loại tài sản, xác định giá trị của doanh nghiệp, xác định các nghĩa vụ về tài sản của các chủ thể. Đồng thời nó cũng phù hợp với quy định về tạo lập và sử dụng tài sản trong doanh nghiệp theo pháp luật về tài chính doanh nghiệp. Tuy nhiên, trong các văn bản pháp luật chưa có sự thống nhất về cách nhìn nhận này, mỗi văn bản pháp luật lại đưa ra những cách liệt kê riêng đối với tài sản doanh nghiệp. Bên cạnh đó cần thống nhất quy định về định giá tài sản và xác định giá trị doanh nghiệp đặc biệt là các tài sản trí tuệ.
3.2.2. Kiến nghị về chủ thể của hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân
Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định chủ sở hữu DNTN có quyền bán doanh nghiệp của mình, theo đó trong quan hệ mua bán DNTN đã xác định rõ bên bán là chủ sở hữu DNTN, nhưng bên mua là ai?. Pháp luật chưa có quy định rõ ràng về vấn đề này, có thể xuất phát từ việc pháp luật tôn trọng quyền tự do kinh doanh của người dân nên tất cả những cá nhân, tổ chức đáp ứng các yêu cầu luật định không nằm trong nhóm đối tượng bị cấm quản lý, thành lập doanh nghiệp thì đều có thể mua lại DNTN. Nhưng nếu chủ thể mua lại chỉ đơn thuần là mua lại khối tài sản của doanh nghiệp, thì cán bộ công chức nhà nước có thể tham gia vào quan hệ mua bán DNTN với tư cách là bên mua hay không. Bên cạnh đó là mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân, vậy một cá nhân đã là chủ sở hữu một doanh nghiệp tư nhân rồi thì có được mua lại một doanh nghiệp tư nhân khác không. Cần có văn bản hướng dẫn quy định rõ việc thực hiện quyền tham gia giao dịch mua bán DNTN của các chủ thể, trong đó nhấn mạnh trường hợp những chủ thể không thể trở thành thương nhân thì cũng không được tham gia giao dịch mua bán DNTN, tránh trường hợp bị cấm quyền kinh doanh, nhưng
63
không bị cấm quyền mua lại doanh nghiệp nên sau khi mua lại, tiếp tục đem bán sản nghiệp thương mại vì mục đích lợi nhuận. Trong khi việc chuyển nhượng các yếu tố của sản nghiệp thương mại hết sức phức tạp, đòi hỏi quy trình chặt chẽ. Quyền tự do kinh doanh của mỗi cá nhân, tổ chức là quyền hiến định, pháp luật nên khuyến khích việc đầu tư theo chiều sâu tức là tham gia giao dịch mua bán DNTN để tiếp tục khai thác, đưa các sản nghiệp thương mại đó vào phát triển sản xuất, kinh doanh chứ không chỉ đơn thuần mua lại để bán lại nhằm kiếm lời do sự chênh lệch giữa giá mua và giá bán. Đồng thời cần thống nhất việc xác định chủ thể mua lại DNTN theo luật doanh nghiệp và luật cạnh tranh. Luật cạnh tranh cho rằng bên mua lại doanh nghiệp là doanh nghiệp, như vậy hạn chế quyền mua lại doanh nghiệp của các cá nhân.
Hiện nay, chính sách thu hút đầu tư nước ngoài ngày càng hấp dẫn nhiều nhà đầu tư dẫn đến số lượng các nhà đầu tư nước ngoài vào thị trường Việt Nam ngày càng nhiều. Điều này mang lại những tín hiệu vui cho nền kinh tế nước nhà. Nói về mua bán doanh nghiệp thì pháp luật đầu tư quy định, nhà đầu tư nước ngoài được phép mua lại doanh nghiệp đang hoạt động tại Việt Nam theo trường hợp sau:
- Trường hợp nhà đầu tư nước ngoài mua một phần vốn góp/cổ phần của các thành viên/cổ đông trong doanh nghiệp Việt Nam;
- Trường hợp nhà đầu tư nước ngoài mua toàn bộ vốn góp/cổ phần của các thành viên/cổ đông trong doanh nghiệp Việt Nam;
- Trường hợp nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam.
Như vậy, pháp luật đầu tư mới đưa ra và giải quyết việc nhà đầu tư nước ngoài mua lại doanh nghiệp là công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần đang hoạt động tại Việt Nam với ba trường hợp trên. Vậy, nhà đầu tư nước ngoài có thể mua lại DNTN hay không. Các nhà đầu tư trong và ngoài nước đều được bình đẳng về quyền tự do kinh doanh, cần tạo điều kiện cho
64
nhà đầu tư nước ngoài có thể mua lại DNTN không chỉ dừng lại ở việc mua lại cổ phần, vốn góp của các doanh nghiệp trong nước để tiến hành công việc kinh doanh. Pháp luật kinh doanh thương mại cần xem xét, quy định chặt chẽ hơn đối với các vấn đề nêu trên, giúp các nhà đầu tư tránh khỏi sự lúng túng, khó khăn khi tham gia vào thị trường mua bán doanh nghiệp nói chung và mua bán DNTN nói riêng.
3.2.3. Kiến nghị về hiệu lực của hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân
Hợp đồng mua bán DNTN có hiệu lực, làm phát sinh những hậu quả pháp lý nhất định đối với các bên trong đó có việc thực hiện nghĩa vụ đối với