Pháp luật về mua lại và sáp nhập NHTM tuy mới hình thành trong thời gian gần đây nhưng đã đặt nền móng để điều chỉnh hoạt động mua lại và sáp nhập NHTM ở Việt Nam. Những văn bản pháp luật được ban hành có vai trò quan trọng trong việc điều chỉnh các quan hệ xã hội liên quan đến mua lại và sáp nhập NHTM. Pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam đã được từng bước hoàn thiện, phục vụ cho mục tiêu tái cơ cấu nền kinh tế, tái cấu trúc hệ thống ngân hàng. Các quy định của pháp luật hiện hành đã giúp NHTM chủ động thực hiện mua lại và sáp nhập phù hợp với định hướng, chiến lược phát triển của ngân hàng, đồng thời có cơ sở pháp lý để tái cấu trúc hệ thống ngân hàng, can thiệp, xử lý các NHTM yếu kém thông qua buộc mua lại, sáp nhập nhằm tránh đổ vỡ hệ thống.
Bên cạnh những thành công mang lại, pháp luật về mua lại và sáp nhập NHTM ở Việt Nam còn có một số tồn tại, hạn chế như sau:
Thứ nhất, khung pháp lý điều chỉnh hoạt động mua lại và sáp nhập nói chung còn thiếu và chưa cụ thể.24
Trở ngại đối với hoạt động mua lại và sáp nhập nói chung và trong lĩnh vực NHTM ở Việt Nam hiện nay là khung pháp lý còn chưa đầy đủ và khó thực hiện. Các quy định liên quan đến hoạt động mua lại và sáp nhập được quy định rải rác trong nhiều văn bản khác nhau. Việc quy định phân tán và chưa cụ thể đã làm các doanh nghiệp khó thực hiện mua lại và sáp nhập. Còn nhiều quy định pháp luật mới chỉ dừng lại ở việc xác lập về mặt hình thức, trong khi còn thiếu những quy định về mặt nội dung. Nhiều vấn đề liên quan trực tiếp đến mua lại và sáp nhập, nhất là trong trường hợp thực hiện bắt buộc còn chưa có quy định cụ thể hoặc còn thiếu như tiêu chuẩn, điều kiện; trình tự, thủ tục; hệ quả pháp lý; giải quyết tranh chấp... khi mua lại và sáp
nhập. Các luật: Doanh nghiệp, Đầu tư, Cạnh tranh, Chứng khoán... đề cập đến mua lại và sáp nhập doanh nghiệp nhưng chưa đề cập đến một loại hình doanh nghiệp đặc biệt là NHTM. Luật các TCTD chưa điều chỉnh cụ thể đến hoạt động mua lại và sáp nhập NHTM mà chỉ gọi chung là tổ chức lại TCTD dưới hình thức chia, tách, hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi hình thức pháp lý.
Các quy định về hạn chế tập trung kinh tế còn chưa thực sự phù hợp. Luật cạnh tranh quy định mua lại và sáp nhập là một trong những hành vi tập trung kinh tế. Tuy nhiên Luật chưa quy định rõ các vấn đề về tập trung kinh tế là gì, đặc biệt liên quan đếnlĩnh vực tài chính, ngân hàng. Hiện nay, việc nhiều tổ chức tài chính cung cấp các dịch vụ trọn gói là phổ biến. Một định chế tài chính, ngân hàng có thể cung cấp cho khách hàng một gói dịch vụ bao gồm nhiều dịch vụ như cho vay, bảo lãnh, thư tín dụng, chiết khấu hối phiếu. Đặc thù của ngành ngân hàng cạnh tranh theo từng loại dịch vụ nên cần quy định rõ hơn về cách tính thị phần theo từng dịch vụ hay gói dịch vụ để tránh trường hợp thực hiện có thể không thành công do vi phạm quy định về tập trung kinh tế. Việc sử dụng phương pháp tính thị phần theo từng dịch vụ riêng biệt thường sẽ cho kết quả chính xác hơn, tránh trường hợp lợi dụng để gây nên tình trạng độc quyền. Cơ sở tính toán mức độ tập trung trong lĩnh vực ngân hàng giữa Luật cạnh tranh và Nghị định hướng dẫn còn chưa thống nhất. Luật cạnh tranh qui định giới hạn mức độ tập trung kinh tế trong lĩnh vực ngân hàng dựa trên thị phần, trong khi Nghị định số 01/2014/NĐ-CP quy định giới hạn về mức độ tập trung kinh tế căn cứ trên vốn điều lệ.
Hình thức pháp lý quy định về tổ chức lại doanh nghiệp trong các văn bản pháp luật còn chưa thống nhất, trong đó Luật doanh nghiệp chưa đề cập đến mua lại như là một trong những hình thức pháp lý để tổ chức lại doanh nghiệp. Khái niệm tập trung kinh tế, thị trường liên quan trong Luật cạnh tranh chưa thật rõ ràng để hạn chế bất lợi của mua lại và sáp nhập doanh nghiệp và ngân hàng. Luật cạnh tranh cấm các hoạt động mua lại và sáp nhập có thể dẫn tới việc một doanh nghiệp có mức tập trung kinh tế lớn hơn 50% thị trường liên quan, tuy nhiên Luật và các văn bản hướng dẫn không quy định rõ về thị trường liên quan. Trong trường hợp NHTM kinh doanh
nhiều mặt hàng thì tùy theo các cách tính khác nhau có thể dẫn đến kết quả là ngân hàng có thể bị coi là có tập trung kinh tế trên hoặc dưới 50%.
Thứ hai, khung pháp lý điều chỉnh hoạt động mua lại và sáp nhập NHTM còn nhiều bất cập.
- Văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh trực tiếp hoạt động mua lại và sáp nhập có nhiều hạn chế:
Thông tư 36/2015/TT-NHNN là văn bản quy phạm pháp luật chuyên biệt do NHNN ban hành điều chỉnh trực tiếp hoạt động sáp nhập, hợp nhất, mua lại TCTD. Thông tư quy định các trình tự, thủ tục, điều kiện, hồ sơ sáp nhập, mua lại, hợp nhất... Tuy nhiên các nội dung chủ yếu chưa được quy định hoặc quy định chưa đầy đủ như tiêu chuẩn, điều kiện; trình tự, thủ tục; hệ quả pháp lý và giải quyết tranh chấp khi mua lại và sáp nhập. Theo quy định của Luật các TCTD, NHNN có quyền góp vốn, mua cổ phần bắt buộc của TCTD bị kiểm soát đặc biệt hoặc yêu cầu các TCTD sáp nhập, hợpnhất bắt buộc nhằm bảo đảm an toàn hệ thống TCTD. Tuy nhiên, Thông tư 36/2015/TT-NHNN còn thiếu những nội dung quy định trongtrường hợp nhà nước mua lại và sáp nhập bắt buộc NHTM yếu kém.
Theo quy định tại Khoản 1, Điều 153 của Luật các TCTD, tổ chức lại TCTD không bao gồm hoạt động mua lại, có quy định tổ chức lại dưới hình thức chuyển đổi hình thức pháp lý. Thông tư số 36/2015/TT-NHNN ngày 31/12/2015 của NHNN quy định việc tổ chức lại TCTD, có hiệu lực thi hành từ ngày 01/3/2016. Thông tư quy định phạm vi điều chỉnh không bao gồm mua lại, bổ sung nội dung về chuyển đổi hình thức pháp lý. Những nội dung bổ sung, sửa đổi của Thông tư số 36/2015/TT-NHNN cũng chưa quy định các nội dung có liên quan đến mua lại, sáp nhập trong trường hợp thực hiện bắt buộc. Những nội dung điều chỉnh về mua lại TCTD trong Thông tư 04/2010/TT-NHNN vẫn còn hiệu lực thi hành. Điều này dẫn đến việc đã có văn bản pháp luật điều chỉnh nhưng còn chung chung và khó áp dụng, chưa tạo điều kiện thuận lợi cho các NHTM tham gia, thực hiện.
Theo quy định hiện hành, trình tự, thủ tục mua lại và sáp nhập TCTD còn phức tạp và phải được phép của nhiều cơ quan. Những quy định như vậy sẽ mất nhiều thời gian, công sức, kinh phí của các ngân hàng, tạo nên rào cản khi thực hiện mua lại, sáp nhập. Thủ tục thông báo cho cơ quan quản lý cạnh tranh còn nặng về tính hành chính và tạo ra những thủ tục rườm rà. Kinh nghiệm của một số nước cho thấy việc bắt buộc phải thông báo đối với tất cả các giao dịch mua lại và sáp nhập sẽ tạo ra những thủ tục cồng kềnh và không cần thiết cho cả chủ thể mua lại và sáp nhập NHTM và cơ quan quản lý nhà nước về cạnh tranh. Pháp luật về kiểm soát tập trung kinh tế ở các nước phát triển đều ghi nhận việc không cần thiết phải rà soát một cách hệ thống và thông qua tất cả các thương vụ mua lại và sáp nhập. Yêu cầu thông báo về mọi thương vụ mua lại, sáp nhập sẽ tạo ra gánh nặng không đáng có cho cơ quan quản lý, làm phát sinh các khoản chi phí không hợp lý và làm chậm quá trình mua lại và sáp nhập ngân hàng.
Các quy định về định giá ngân hàng còn khá phức tạp và gây khó khăn trong quá trình thực hiện:
Hiện tại không có quy định pháp luật về định giá NHTM trước khi thực hiện mua lại, sáp nhập. Khi mua lại và sáp nhập, việc định giá chủ yếu do các NHTM thực hiện dựa trên cơ sở áp dụng văn bản về định giá doanh nghiệp. Thị trường M&A Việt Nam hiện sử dụng ba phương pháp định giá chính được quy định tại Nghị định số59/2011/NĐ-CP của Chính phủ về cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước: Định giá theo giá trị tài sản thực, định giá theo dòng tiền chiết khấu và định giá theo giá trị thị trường. Theo Khoản 2, Điều 197 của Luật doanh nghiệp (2014), việc chuyển nhượng hoặc nhận góp vốn đầu tư bằng cổ phần, phần vốn góp trong trường hợp chuyển đổi công ty cổ phần thành công ty TNHH một thành viên phải thực hiện theo giá thị trường, giá được định theo phương pháp tài sản, phương pháp dòng tiền chiết khấu hoặc phương pháp khác.
Do không có hướng dẫn cụ thể, cùng với kiến thức, kinh nghiệm về mua lại và sáp nhập còn chưa tốt có thể dẫn đến việc định giá NHTM theo sự thỏa thuận của những người lãnh đạo ngân hàng, dễ dẫn đến việc lạm quyền, cơ hội của các cổ đông
lớn, quyền lợi của các cổ đông nhỏ lẻ không được bảo vệ. Một trong các tài sản quan trọng, đóng góp lớn vào giá trị NHTM là tài sản vô hình của NHTM. Tuy nhiên tại Việt Nam, các chuẩn mực để xác định giá trị tài sản vô hình còn sơ khai, chưa có phương pháp định giá xác định đúng giá trị thực của tài sản vô hình, từ đó có thể làm thất thoát lớn giá trị của ngân hàng. Hiện có nhiều đơn vị tư vấn tham gia xác định giá trị ngân hàng, giá cổ phiếu của NHTM nhưng việc xếp hạng, năng lực pháp lý và uy tín của các đơn vị này còn chưa được quy định. Vì vậy, các NHTM thực hiện mua lại và sáp nhập khó lựa chọn đơn vị tư vấn phù hợp, đáng tin cậy. Có nhiều phương pháp xác định giá cổ phiếu để hoán đổi. Việc áp dụng phương pháp nào là do sự thống nhất giữa đơn vị tư vấn và ngân hàng tham gia mua lại và sáp nhập. Kết quả định giá cổ phiếu và xác định tỷ lệ hoán đổi cổ phiếu thường được cho là có lợi cho cổ đông của NHTM này và bất lợi cho cổ đông của NHTM kia.
Các quy định về công bố thông tin khi mua lại và sáp nhập chưa thật sự minh bạch, rõ ràng: Một số NHTM cố tình cung cấp thông tin về dự định sáp nhập và mua lại đối với một số tổ chức tín dụng khác, tạo ra cái nhìn sai lệch về vai trò, vị thế, chất lượng hoạt động của bản thân ngân hàng mình cũng như những tổ chức tín dụng nằm trong kế hoạch mua lại và sáp nhập, gây phương hại đến lợi ích của các bên.
Tỷ lệ sở hữu cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài tại NHTM Việt Nam còn hạn chế:
Hiện tại, hoạt động mua lại và sáp nhập NHTM ở Việt Nam đối với nhà đầu tư nước ngoài mới chỉ dừng ở việc mua cổ phiếu của ngân hàng hay mua phần vốn góp theo quy định của pháp luật. Theo quy định hiện hành, các nhà đầu tư nước ngoài chỉ được sở hữu một số lượng cổ phần hạn chế của doanh nghiệp trong nước: Đối với doanh nghiệp chưa niêm yết: tối đa 30% vốn điều lệ; đối với doanh nghiệp niêm yết: tối đa 49% vốn điều lệ (Quyết định số 238/2005/QĐ-TTg ngày 29/9/2005); đối với NHTM: tối đa không quá 30%, trong đó đối tác chiến lược nước ngoài nắm không quá 20% vốn điều lệ của ngân hàng (Nghị định số 01/2014/NĐ- CP ngày 03/01/2014). Kinh nghiệm tái cấu trúc ngân hàng của Thái Lan trong cuộc khủng hoảng tài chínhchâu Á năm 1997 cho thấy, bên cạnh việc các ngân hàng được khuyến
khích tìm kiếm đối tác nước ngoài nếu không tìm được đủ nguồn vốn trong nước, Thái Lan cũng đã nới rộng giới hạn sở hữu cho các nhà đầu tư nước ngoài, cho phép nắm giữ cổ phần chi phối đối với các NHTM trong nước với thời hạn 10 năm, sau thời gian đó phải giảm tỷ lệ sở hữu xuống theo mức pháp luật quy định thông qua việc bán lại cổ phần cho cổ đông trong nước .
Với tỷ lệ sở hữu cổ phần như hiện tại, các nhà đầu tư nước ngoài sẽ khó khăn trong việc quản lý cũng như tạo động lực để gắn bó lâu dài với NHTM ở Việt Nam. Điều quan trọng hơn là trong giai đoạn hiện nay, Việt Nam rất cần có nguồn lực, kinh nghiệm của các ngân hàng nước ngoài khi thực hiện tái cấu trúc hệ thống ngân hàng, nhất là đối với các NHTM yếu kém, vừa đảm bảo mục tiêu giữ được an toàn hệ thống ngân hàng, kiểm soát được hoạt động tài chính, ngân hàng của đất nước nhưng tận dụng được nguồn lực, kinh nghiệm của các nhà đầu tư nước ngoài.
Ngoài ra còn có một số vấn đề khác cần bổ sung, hoàn thiện như quy định về công bố thông tin ngân hàng bị kiểm soát đặc biệt cùng với những số liệu về thực trạng của ngân hàng khi bị kiểm soát đặc biệt, để thấy rằng việc ngân hàng bị kiểm soát đặc biệt có thể dẫn đến việc bị mua lại và sáp nhập bắt buộc bởi nhà nước là mang tính khách quan, bình đẳng và minh bạch, vì lợi ích chung của nền kinh tế. Quy định về trường hợp NHTM tham gia cấp tín dụng hợp vốn thực hiện mua lại và sáp nhập tự nguyện hoặc bắt buộc khi hợp đồng cấp tín dụng còn hiệu lực còn chưa cụ thể. Chưa có văn bản pháp luật quy định về quy trình tiếp nhận, xử lý các TCTD yếu kém... Những vấn đề trên cần được nghiên cứu, bổ sung, sửa đổi để hoạt động M&A trong lĩnh vực ngân hàng có thể được kiểm soát chặt chẽ và đầy đủ hơn.25
25https://vfin.vn/tien-trinh-mua-ban-sap-nhap-ma/
CHƢƠNG 3: GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀMUA LẠI VÀ SÁP NHẬP NGÂN HÀNG THƢƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM
HIỆN NAY
3.1.Sự cần thiết và những nguyên tắc hoàn thiện pháp luật về mua lại và sáp nhập ngân hàng thƣơng mại tại Việt Nam hiện nay