1 Văn bản phỏp luật về đấu thầu
Việc thực hiện cỏc qui chế đấu thầu đó mang lại hiệu quả thiết thực. Tuy nhiờn cũn một số vấn đề tồn tại thuộc quy chế đấu thầu hiện hành đang đợc nghiờn cứu để đa vào dự thảo phỏp lệnh đấu thầu.Việc soạn thảo phỏp lệnh đấu thầu là một bớc đỏng hoan nghờnh trong việc cải cỏch cỏc văn bản phỏp luật về đấu thầu. Nếu đợc ban hành,phỏp lệnh này sẽ là một mốc quan trọng trong cải cỏch hoặt động đấu thầu. Một số giải phỏp đó đợc đề cập trong dự thảo đấu thầu nh sau:
Thứ nhất cần phải tăng cờng phõn cấp trong đấu thầu. Phõn cấp trong đấu thầu là một vấn đề quan trọng và nhạy cảm, đồng thời cú mối liờn hệ mật thiết đến hệ thống tổ chức. Hiện đang cú những ý kiến khỏc nhau xung quanh vấn đề này. Cú ý kiến cho rằng hiện nay chủ đầu t đợc giao nhiều quyền hạn, song một số lại thiếu năng lực và khụng chụi trỏch nhiệm gỡ hay trỏch nhiệm khụng đợc qui định rừ ràng. Do vậy nhiều ý kiến đề nghị phải tăng cờng trỏch nhiệm của chủ đầu t. Một số ý kiến khỏc lại cho rằng quy trỡnh đấu thầu hiện nay là quỏ rờm rà, kộo dài, qua nhiều bớc phờ duyệt,
trong khi đú qua một thời gian thực hiện qui chế đấu thầu năng lực của cỏn bộ Việt Nam đều đó trởng thành nờn đề nghị tăng cờng phõn cấp hơn nữa cho chủ đầu t từ việc quyết định kế hoặch đấu thầu, danh sỏch tham gia đấu thầu, danh sỏch xếp hạng cỏc nhà thầu về kỹ thuật, kết quả đấu thầu, nội dung hợp đồng… Tất nhiờn việc thực hiện của chủ đầu t phải theo đỳng phỏp lệnh đấu thầu và chụi sự giỏm sỏt kiểm tra của cỏc cơ quan chức năng theo quy định trong phỏp lệnh đấu thầu. Theo hớng này cơ quan quản lý nhà nớc cỏc cấp chỉ nờn thực hiện chức năng quản lý nhà nớc là: Ban hành chớnh sỏch, hớng dẫn và kiểm tra việc thực hiện.
Thứ 2 là phải đẩy mạnh tớnh cụng khai trong đấu thầu. Đõy là mà khỏ nhiều ý kiến đó thể hiện sự đồng tỡnh bởi quy chế đấu thầu hiện hành cũng chỉ mới quy định thụng bỏo mời thầu trong trờng hợp đấu thầu rộng rói và thụng bỏo trỳng thầu đợc cụng bố cụng khai, cũn nhiều nội dung khỏc vẫn cha cụng khai, do vậy hạn chế sự giỏm sỏt của cỏc nhà thầu cũng nh của cụng luận.
Ơ một số nớc, nhiều thụng tin liờn quan đến cụng tỏc đấu thầu đợc cụng khai hoỏ và đợc đăng tải trờn một tờ đặc san của chớnh phủ. Học tập kinh nghiệm này chớnh phủ nờn giao cho một cơ quan đợc xuất bản một đặc san chuyờn về đấu thầu của Việt Nam để thực hiện cụng khai hoỏ đấu thầu. Cơ quan phụ trỏch đặc san nờn là cơ quan đảm nhiệm cụng tỏc thanh tra, kiểm tra cụng tỏc đấu thầu. Đặc san cần bao gồm cỏc nội dung nh thụng bỏo mời thầu (cho đấu thầu rộng rói), thụng tin về đấu thầu hạn chế, kết quả trỳng thầu và kết quả chỉ định thầu, danh sỏch cỏc nhà thầu bị cấm tham gia đấu thầu, bị buộc chem. Dứt hợp đồng hoặc khụng đủ khả năng hoàn thành hợp đồng đó ký.
Thứ 3 trong việc cải cỏch này là vấn đề khiếu nại và xử lý vi phạm phải đợc đa thành nội dung quan trọng của phỏp lệnh đấu thầu. Theo kinh
nghiệm của một số nớc thỡ việc xử lý khiếu nại trong đấu thầu đợc quy định cụ thể trong luật mua sắm do cỏc trọng tài đảm nhiệm. Trọng tài khụng nhất thiết phải là chuyờn nghiệp, nhng cần độc lập với bờn mời thầu cũng nh đối với cỏc nhà thầu cú khiếu nại. Tuy nhiờn việc này đang là mới mẻ đối với chỳng ta nờn cần đợc thảo luận kỹ để việc quy định trong phỏp lệnh đấu thầu chấm dứt đợc tỡnh trạng xử lý khiếu nại thờng kộo dài nh hiện nay.
Thứ 4 cần đề cập tới trong vấn đề này là vấn đề giỏ sàn trong đấu thầu. Hiện nay d luận xó hội đang cú những ý kiến khỏc nhau về vấn đề nờn hay khụng nờn quy định giỏ sàn trong đấu thầu. Một số ý kiến khỏc cho rằng do khụng quy định giỏ sàn nờn một số gúi thầu cú giỏ trỳng thầu quỏ thấp sẽ ảnh hởng đến chất lợng cụng trỡnh do bớt xộn vật t, nhõn cụng, kộo dài thời gian thực hiện. Một số thỡ cho rằng đấu thầu là phải cạnh tranh, do đú khi giỏ trỳng thầu thấp hoặc thậm chớ quỏ thấp, song đợc làm rừ hoặc cú điều khoản gắn trỏch nhiệm trong hợp đồng đợc ký thỡ vẫn chấp nhận đợc. Điều quan trọng là phải nõng cao trỏch nhiệm giỏm sỏt thi cụng của chủ đầu t hoặc t vấn giỏm sỏt. Do vậy khụng nờn quy định giỏ sàn trong đấu thầu nhng phải cú biện phỏp cần thiết để xử lý cỏc trờng hợp đợc trao hợp đồng nhng thực hiện keo dài hoặc cố tỡnh tạo ra cỏc phỏt sinh vụ lý. Cần xỏc định vai trũ của cỏc cơ quan giao vốn, vai trũ cỏc hiệp hội, xem xột hỡnh thức xử lý khụng cho dự thầu tiếp đối với cỏc nhà thầu thực hiện tồi.
Điểm cuối cựng cần phải xem xột là chế tài xử phạt cỏc vi phạm phỏp lệnh Đấu thầu và cụng tỏc kiểm tra, thanh tra. Chỳng ta nờn phải cú mức phạt cho cỏc hnhà vi vi phạm phỏp lệnh đấu thầu tuỳ theo mức độ nh ở một số nớc đó làm, cú nh thế mới đảm bảo mọi ngời sẽ thực hiện theo đỳng phỏp lệnh đấu thầu. Đồng thời với cơ chế phõn cấp mạnh hơn thỡ việc kiểm tra,
thanh tra phải đợc nõng lờn một bớc và tiến hành thờng xuyờn kịp thời, song khụng để anh hởng tới tiến độ thực hiện đấu thầu.
Túm lại để cải tiến cụng tỏc đấu thầu về mặt phỏp lý này chỳng ta cần sớm ban hành Phỏp lệnh đấu thầu với những nội dung tiờn tiến hơn, đẩy mạnh sự cạnh tranh, tăng cờng cụng khai hoỏ, cú chế tài xử lý vi phạm rừ ràng song cũng cần dễ hiểu, dễ sử dụng, dễ kiểm tra.
2- Những qui định đối với cụng chức nhà nớc
Gần đõy uỷ ban thờng vụ quốc hội đó ban hành 3 phỏp lệnh mới cú liờn quan tới cỏc vấn đề đấu thầu. Phỏp lệnh cụng chức quy định t cỏch đạo đức của cỏn bộ cụng chức nhà nớc trong việc thực hiện chức năng nhiệm vụ của mỡnh và đề ra những tiờu chuẩn họ phải tuõn thủ khi thực hiện nhiệm vụ của mỡnh. Phỏp lệnh qui định cụng chức phải siờng năng và phải hoàn toàn vỡ lợi ớch của nhà nớc. Nhiệm vụ và quyền lợi của cỏn bộ cụng chức nhà nớc đợc miờu tả chi tiết và những hoặt động của cụng chức nhà nớc khụng đợc làm đợc miờu tả. Phỏp lệnh cũng đề cập đến điều kiện làm việc, đào tạo, luõn chuyển, nghỉ hu và những vấn đề nh xử phạt khi vi phạm luật.
Phỏp lệnh về tiết kiệm và chống lóng phớ yờu cầu cụng chức nhà nớc phải tuõn thủ cỏc để đảm bảo tớnh kinh tế và hiệu quả trong sử dụng nguồn vốn cụng. Phỏp lệnh này quy định vốn và tài sản nhà nớc về cơ bản là ngõn sỏch nhà nớc bao gồm cả viện trợ nớc ngoài. Cỏc hỡnh phạt đợc qui định đối với cụng chức gõy lóng phớ cụng.
Chơng III của phỏp lệnh cụng chức cú qui định giải quyết xung đột lợi ớch nh cấm cụng chức sở hữu và sở hữu cụng ty t nhõn, nhng vẫn cha cú quyết định chung hơn cấm cụng chức tham gia vào lĩnh vực mà họ hoặc ng- ời thõn của họ cú lợi ớch riờng t, lợi ớch kinh tế hoặc lợi ớch khỏc. Cần ban hành một đạo luật về hành vi đạo đức nh một cụng cụ để tạo nờn nhận thức
trong khu vự nhà nớc.Vấn đề xung đột lợi ớch nờn đợc giả quyết chi tiết hơn trong phỏp lệnh đấu thầu hoặc trong phỏp lệnh chống tham nhũng.
Tỡnh trạng nhiều văn bản phỏp luật điều chỉnh cựng một vấn đề là một tồn tại chung trong hệ thống phỏp luật của Việt Nam. Cỏc cụng cụ phỏp lý trựng lập, chồng chộo tạo nờn sự long tỳng, lẫn lộn và khụng chắc chắn. Nh đó đề cập ở trờn những vấn đề này cần đợc rà soỏt lại và những trựng lặp chồng chộo đú cần đợc lạo bỏ.
3- Phỏp lệnh chống tham nhũng
Một vấn đề bức xỳc chung ở Việt Nam trong đấu thầu chớnh là vấn đề tham nhũng. Cỏch nhỡn nhận này tạo là một động lực tạo nờn phỏp lệnh chống tham nhũng (Số 03/1998/PLUBTVQH10, thỏng 2 – 1998) và cỏc văn bản hớng dẫn thực hiện liờn quan (nghị định 64/1998/NĐ-CP). Cỏch nhỡn nhận đú đó đợc cỏc quan chức cao cấp của chớnh phủ, Đảng, giới kinh doanh trong nớc và nớc ngoài và cộng đồng tài trợ Việt Nam cựng chia sẻ. Cỏc nhà kinh doanh trong nớc và nớc ngoài đều nhận thấy sự phức tạp của thủ tục cấp phộp, sự khụng rừ ràng của việc ra quyết định tạo cơ hội cho tham nhũng là những rào cản cho việc kinh doanh.
Tài liệu Điều tra khả năng cạnh tranh toàn cầu gần đõy cho thấy những thủ tục khụng rừ ràng, việc thiếu thụng tin, tớnh tuỳ tiện quan liờu trong một bộ phận cỏn bộ và sự chậm trễ kộo dài là những yếu tố khiến Việt Nam bị khu vực t nhõn đỏnh giỏ xếp hạng gần thấp nhất trong số 58 nớc về khả năng cạnh tranh. Tuy nhiờn mức độ và quy mụ tham nhũng cũng nh tham nhũng chủ yếu là ở địa phơng đều cha rừ. Chớnh phủ cho rằng mặc dự tham nhũng là vấn đề lớn nhng chủ yếu ở cỏn bộ cấp trung và cấp thấp. Việc Việt Nam xột xử vào đầu thỏng 12/2002 khoảng 150 nhõn vật cú liờn quan
đến một băng thế giới ngầm khột tiếng ở phớa Nam cho thấy sự tham nhũng của một số cỏn bộ cấp tơng đối cao.
Phỏp lệnh chống tham nhũng là vũ khớ chủ yếu của Chớnh phủ để chống tham nhũng. Về liờn quan đến đấu thầu phỏp lệnh này cấm một loạt cỏc hành động tham nhũng, trong đú hối lộ và lạm dụng quyền chức là liờn quan nhất. Phỏp lệnh này bổ sung thờm vào cỏc cụng cụ phỏp lý nờu trờn bằng cỏch mụ tả nhiệm vụ của cụng chức và qui trỡnh thi và xử phạt. Cú thể núi về nội dung và cấu trỳc phỏp lệnh này gần đạt đến tiờu chuẩn quốc tế. Nh vậy cụng cụ phỏp lý thỡ đó cú , hiện nay thỏch thức đối với chớnh phủ là vấn đề thực hiện.
4 Luật hợp đồng
Đến nay Việt Nam cha cú một bộ luật hợp đồng thống nhất và đầy đủ nờn việc điều chỉnh cỏc vấn đề liờn quan đến hợp đồng dựa vào cỏc điều khoản liờn quan một số luật khỏc nh luật dõn sự, luật thơng mại, luật đầu t n- ớc ngoài và phỏp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989. Trong một số trờng hợp thậm chớ dựa vào văn bản quy định của địa phơng. Vớ dụ quyết định 789QĐUB 8/4/95 của Hà Nội hớng dẫn việc xõy dựng, xem xột, phờ duyệt và quản lý dự ỏn vốn đầu t nớc ngoài.
Vấn đề hợp đồng đợc bao trựm lớn nhất trong phỏp lệnh hợp đồng kinh tế. Phỏp lệnh này bao trựm “ thoả thuận hoặc văn bản liờn quan tới sản xuất trao đổi hàng húa, cung cấp dịch vụ, nghiờn cứu và ỏp dụng bớ quyết khoa học kỹ thuật hoặc cỏc thoả thuận kinh doanh khỏc.” Tuy nhiờn, cỏc nội dung nh việc xõy dựng hợp đồng và giải quyết tranh chấp cũn cha đầu đủ và khụng nhất quỏn với một số điều khoản liờn quan trong dự thảo phỏp lệnh đấu thầu mua sắm.
Việc cú nhiều luật chi phối vấn đề hợp đồng là một rào cản đối với sự hiểu biết của cụng chỳng về tớnh phỏp lý của hợp đồng. Trong đấu thầu những lỳng tỳng về mặt phỏp lý cú lẽ là lý do làm cho cỏn bộ nhà nớc ngiạ sử dụng hợp đồng nh là một cụng cụ hiệu quả để quản lý hợp đồng. Do đú, vấn đề chất lợng thấp trong mua sắm đấu thầu lại càng tăng. Chớnh phủ Việt Nam cần loại bỏ cỏc qui định trựng lặp liờn quan đến việc xõy dựng và nội dung của hợp đồng. Về lõu dài nờn xõy dựng một luật hợp đồng mới.
Một giải phỏp dễ dàng hơn nhng vẫn hiệu quả là việc ỏp dụng hợp đồng chuẩn nh là một phần của hồ sơ mời thầu chuẩn. Những mầu hợp đồng chuẩn tốt nh mẫu của Ngõn hàng thế giới hay Ngõn hàng phỏt triển Chõu ỏ rất sẵn chớnh phủ nờn tham khảo để soạn mẫu hợp đồng của mỡnh.