Thu hồi phần vốn góp đã hoàn trả hoặc lợi nhuận đã chia

K ết cấu của Luận vă n

1.4.1.5 Thu hồi phần vốn góp đã hoàn trả hoặc lợi nhuận đã chia

chia

Trường hợp hoàn trả một phần vốn góp do giảm vốn Điều lệ trái với quy định hoặc chia lợi nhuận cho thành viên trái với quy định thì các thành viên phải hoàn trả cho công ty số tiền, tài sản khác đã nhận hoặc phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty cho đến khi các thành viên đã hoàn trả đủ số tiền, tài sản khác đã nhận tương đương với phần vốn đã giảm hoặc lợi nhuận đã chia.

1.4.2 Qui chế thành viên

1.4 2.1 Xác lập tư cách thành viên

Công ty TNHH hai thành viên trở lên là một loại hình DN rất được ưa chuộng hiện nay. Muốn thành lập Công ty TNHH phải có tối thiểu hai thành viên, tư cách thành viên Cty được xác lập kể từ khi thành viên cam kết góp vốn vào Công ty căn cứ Điều 39.1 Luật DN 2005.

Thành viên phải góp vốn đầy đủ và đúng hạn bằng loại tài sản góp vốn nhưđã cam kết [1]:

- Trường hợp thành viên thay đổi loại tài sản góp vốn đã cam kết thì phải

được sự nhất trí của các thành viên còn lại; công ty thông báo nội dung thay

đổi đó đến cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể

từ ngày chấp thuận sự thay đổi. Việc góp đủ hay chưa đủ vốn theo cam kết không phải là yếu tố quyết định trong việc xác lập tư cách thành viên.

- Trường hợp có thành viên không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp được coi là nợ của thành viên đó đối với Cty tại Điều 39.2 Luật DN 2005.

Nếu sau thời hạn cam kết lần cuối mà vẫn có thành viên chưa góp đủ số vốn

đã cam kết thì số vốn chưa góp được xử lý theo một trong các cách trong điều 39.3 Luật DN

1.4.2.2 Quyền và nghĩa vụ của thành viên

™ Quyền của thành viên

- Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có các quyền sau đây:

Tham dự họp Hội đồng thành viên, thảo luận, kiến nghị, biểu quyết các vấn đề thuộc thẩm quyền của Hội đồng thành viên; có số phiếu biểu quyết tương ứng với phần vốn góp; kiểm tra, xem xét, tra cứu, sao chép hoặc trích lục sổ đăng ký thành viên, sổ ghi chép và theo dõi các giao dịch, sổ kế toán, báo cáo tài chính hằng năm, sổ biên bản họp Hội đồng thành viên, các giấy tờ

và tài liệu khác của công ty; được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp sau khi công ty đã nộp đủ thuế và hoàn thành các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật; được chia giá trị tài sản còn lại của công ty tương ứng với phần vốn góp khi công ty giải thể hoặc phá sản; được ưu tiên góp thêm vốn vào công ty khi công ty tăng vốn điều lệ; được quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp theo quy định của Luật này; khiếu nại hoặc khởi kiện Giám đốc hoặc Tổng giám đốc khi không thực hiện đúng nghĩa vụ, gây thiệt hại đến lợi ích của thành viên hoặc công ty theo quy định của pháp luật; định đoạt phần vốn góp của mình bằng cách chuyển nhượng, để thừa kế, tặng cho và cách khác theo quy định của pháp luật và điều lệ công ty; các quyền khác theo quy định của Luật này và điều lệ công ty.

- Thành viên hoặc nhóm thành viên sở hữu trên 25% vốn điều lệ hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn do điều lệ công ty quy định, trừ trường hợp quy định,

có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải quyết những vấn

đề thuộc thẩm quyền.

- Trường hợp công ty có một thành viên sở hữu trên 75% vốn điều lệ và

điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định thì các thành viên thiểu số hợp nhau lại đương nhiên có quyền như quy định.

™ Nghĩa vụ của thành viên

- Góp đủ, đúng hạn số vốn đã cam kết và chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vào công ty; không được rút vốn đã góp ra khỏi công ty dưới mọi hình thức, trừ trường hợp quy định.

- Tuân thủ Điều lệ công ty.

- Chấp hành quyết định của Hội đồng thành viên.

- Thực hiện các nghĩa vụ khác theo quy định của Luật này.

- Chịu trách nhiệm cá nhân khi nhân danh công ty để thực hiện các hành vi sau đây:

Vi phạm pháp luật; tiến hành kinh doanh hoặc giao dịch khác không nhằm phục vụ lợi ích của công ty và gây thiệt hại cho người khác; thanh toán các khoản nợ chưa đến hạn trước nguy cơ tài chính có thể xảy ra đối với công ty.

1.4.2.3 Chấm dứt tư cách thành viên

Tư cách thành viên chỉ chấm dứt khi:

Căn cứ Điều 44.1 và Điều 44.2 Luật DN 2005 thì thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ

phần vốn góp của mình cho người khác. Căn cứ theo Điều 45 Luật DN 2005, tư cách thành viên chấm dứt trong trường hợp thành viên là cá nhân chết hoặc bị tòa án tuyên bố là đã chết thì người thừa kế theo di chúc hoặc theo pháp luật của thành viên đó là thành viên của công ty và người kia đương nhiên

không còn là thành viên của công ty nữa. Trường hợp thành viên bị hạn chế

hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự thì quyền và nghĩa vụ của hành viên đó trong công ty được thực hiên thông qua người đại diện (giám hộ). [12]

Phần vốn góp của thành viên được công ty mua lại hoặc chuyển nhượng theo quy định tại Điều 43 và Điều 44 của Luật này căn cứ Điều 45.3 Luật DN 2005.

™ Sổ thành viên

¾ Lập sổ đăng ký thành viên.

Công ty phải lập sổ đăng ký thành viên ngay sau khi đăng ký kinh doanh. Sổđăng ký thành viên phải có các nội dung chủ yếu sau:

a. Tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty.

b. Họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số giấy chứng minh nhân dân, hộ

chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với thành viên là cá nhân. Tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết đinh thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh với thành viên là tổ chức.

c. Gía trị vốn góp tại thời điểm góp vốn và phần vốn góp của từng thành viên, thời điểm góp vốn, loại tài sản góp vốn, số lượng, giá trị của từng loại tài sản góp vốn.

d. Chữ ký của thành viên là cá nhân hoặc của người đại diện theo pháp luật của thành viên là tổ chức.

e. Số và ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp của từng thành viên.

¾ Nơi lưu giữ sổ thành viên

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Ở chương 1, đề tài tập trung làm rõ một số đặc trưng cơ bản về công ty TNHH, tìm hiểu về lịch sử ra đời và phát triển của công ty TNHH. Đây là loại hình công ty ra đời nhằm khắc phục những hạn chế của công ty đối nhân và chọn lọc những ưu điểm của công ty đối vốn, vì vậy công ty TNHH mang đặc

điểm của cả hai loại hình công ty này. Nhưng không phải ngay từ khi ra đời

đã có cả loại hình công ty TNHH hai thành viên và công ty TNHH một thành viên, mà chỉ có một loại hình đó là công ty TNHH hai thành viên. Do trong thực tế kinh doanh và nhu cầu của nhà đầu tư nên loại hình công ty TNHH một thành viên đã ra đời. Mặc dù nhiều nước khác nhau trên thế giới có tên gọi khác nhau về loại hình công ty này. Nên thật là khó mà đưa ra một khái niệm chính xác cho loại hình công ty này, chính vì thế mà Luật Doanh Nghiệp 2005 không đưa ra khái niệm về công ty TNHH, mà nó chỉ qui định những dấu hiệu nhận biết về công ty TNHH hai thành viên trở lên ởĐiều 38 và Điều 63 đối với công ty TNHH một thành viên. Từ hai khái niệm này, ta có thể đưa ra khái niệm chung về công ty TNHH như sau:

Công ty TNHH là công ty có số lượng thành viên hạn chế, thành viên công ty chịu trách nhiệm về những khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty trong phạm vi phần vốn góp của mình, công ty không được quyền phát hành cổ

phần.

Công ty TNHH có vị trí đặc biệt quan trọng của nền kinh tế, là bộ phận chủ

yếu tạo sản phẩm trong nước (GDP).

Doanh nghiệp là yếu tố quan trọng quyết định đến chuyển dịch cơ cấu lớn của nền kinh tế quốc dân.

Ngoài ra chương 1 cũng đề cập tới chế độ tài chính của công ty TNHH, quy chế thành viên công ty “làm thế nào để trở thành thành viên của công ty”, quyền và nghĩa vụ của thành viên, chấm dứt tư cách thành viên.

Chương 2: CƠ CẤU TỔ CHỨC QUẢN LÝ VÀ ĐIỀU HÀNH

CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ mười một thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm soát (BKS); trường hợp có ít hơn mười một thành viên, có thể thành lập Ban kiểm soát phù hợp với yêu cầu quản trị công ty. Quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện và chế độ làm việc của Ban kiểm soát, Trưởng ban kiểm soát do Điều lệ công ty quy định.

Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty theo quy định tại Điều lệ công ty. Người đại diện theo pháp luật của công ty phải thường trú tại Việt Nam; trường hợp vắng mặt ở Việt Nam trên ba mươi ngày thì phải uỷ quyền bằng văn bản cho người khác theo quy định tại Điều lệ công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật của công ty. [1- trang22]

Cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên theo quy định của pháp Luật Doanh Nghiệp;

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ mười một thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm soát; trường hợp có ít hơn mười một thành viên, có thể thành lập Ban kiểm soát phù hợp với yêu cầu quản trị công ty. Quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn,

điều kiện và chế độ làm việc của Ban kiểm soát, Trưởng ban kiểm soát do

Điều lệ công ty quy định.

Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty theo quy định tại Điều lệ công ty. Người đại diện theo pháp luật của công ty phải thường trú tại Việt Nam; trường hợp vắng mặt ở Việt Nam trên ba mươi ngày thì phải uỷ quyền bằng văn bản cho người khác theo quy định tại Điều lệ công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật của công ty [1 – trang 22].

Về mặt pháp lý, từ ý tưởng đi đến hiện thực trong kinh doanh phải trải qua một giai đoạn được gọi là đăng ký kinh doanh. Khi pháp luật công nhận một thực thể pháp lý đủ điều kiện tiến hành hoạt động kinh doanh thì khi đó ý tưởng mới thật sự được triển khai. Vậy, thực thể pháp lý đó là gì? Trong bài viết này, tôi xin được giới thiệu về Công ty trách nhiệm hữu hạn, một trong các loại hình công ty khi đăng ký kinh doanh hiện nay.

2.1 Định nghĩa

Công ty TNHH là doanh nghiệp, trong đó số lượng thành viên không vượt quá năm mươi; thành viên có thể là tổ chức, cá nhân và chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số

vốn cam kết góp vào. [11]

Công ty TNHH không được quyền phát hành cổ phần.

2. 2 Cơ cấu tổ chức quản lý

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Công ty TNHH có từ mười một thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm soát; trường hợp có ít hơn mười một thành viên, có thể thành lập Ban kiểm soát phù hợp với yêu cầu quản trị công ty. Quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện

và chế độ làm việc của Ban kiểm soát, Trưởng ban kiểm soát do Điều lệ công ty quy định. [1 - trang22]

Tại sao nói công ty TNHH hai thành viên trở lên phải có ban kiểm soát? Điều này được giải thích dựa trên chức năng (ý nghĩa) của Ban Kiểm soát trong tương quan với các cơ quan khác trong công ty. Theo đó, về

nguyên tắc, BKS có chức năng kiểm tra, giám sát hoạt động của các cơ quan trong công ty, đảm bảo cho mọi hoạt động trong công ty được minh bạch,

đúng Pháp luật và Điều lệ công ty. Điều này đặc biệt có ý nghĩa đối với các công ty có số lượng thành viên lớn (theo ước lượng của nhà làm luật là từ 11 thành viên trở lên), ở đó dễ có sự phân hóa về quyền và lợi ích giữa các thành viên, nhóm thành viên, dẫn đến sự lạm quyền trong những trường hợp nhất

định. Chế định BKS làm cho cơ chế quản trị công ty trở nên minh bạch và công bằng hơn.

Cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ của công ty TNHH hai thành viên trở lên có thể được minh họa bằng sơ đồ sau:

Sơ đồ 2.1 Cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty TNHH hai thành viên trở lên HĐTV BAN KIỂM SOÁT GIÁM ĐỐC (TỔNG GIÁM ĐỐC) CHỦ TỊCH HĐTV

Ghi chú:

: Quan hệ quyết định, chịu trách nhiệm : Quan hệ kiểm tra, giám sát

*Lưu ý: Về người đại diện theo pháp luật của công ty:

Công ty là một pháp nhân – thực thể vô hình do con người tạo ra, nên khác với thể nhân, công ty chỉ có thể hoạt động được thông qua hành vi của người đại diện theo pháp luật của nó. Vì vậy, pháp luật các nước, trong đó có VN, đều có quy định về cơ chế đại diện của pháp nhân (công ty). Người đại diện cho công ty, trong phạm vi chức năng, nhiệm vụ của mình, hoạt động nhân danh pháp nhân và mang lại hiệu quả pháp lý trực tiếp cho pháp nhân. Ví dụ, người đại diện theo pháp luật của công ty ký kết hợp đồng nhân danh công ty thì công ty là chủ thể của quan hệ hợp đồng này và phải thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng đó.

Vậy, ai được coi là người đại diện theo pháp luật của Công ty TNHH 2 thành viên trở lên? Luật DN 2005 (Điều 46) xác định một trong hai đối tượng sau đây có thể là người đại diện theo pháp luật của công ty: Chủ tịch

HĐTV và Giám Đốc (TGĐ). Tuy nhiên, việc xác định cụ thể ai là người đại diện theo pháp luật của công ty phải căn cứ vào Điều lệ công ty. Quy định ai là người đại diện theo pháp luật của công ty là một trong những nội dung bắt buộc phải có trong Điều lệ công ty (Điều 22.8 Luật DN 2005). Vì vậy, để xác

định ai là người đại diện theo pháp luật của công ty phải căn cứ vào Điều lệ

công ty. Tuy nhiên, cần chú ý, là trên thực tế có một số trường hợp, Điều lệ

của công ty không quy định ai là người đại diện theo pháp luật (điều lệđó vẫn

được chấp thuận vì cơ quan đăng ký kinh doanh không phát hiện…), thì khi

đó để xác định được ai là người đại diện theo pháp luật của công ty sẽ phải căn cứ vào Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh của công ty đó. Trong