7. Kết cấu của luận văn
1.3.2. Thông tư số 29/2010/TT/BYT
Thông tư số 29/2010/TT/BYT. Ngày 24/5/2010 hướng dẫn thi
hành một số điều của nghị định 88/2008/NĐ- CP NGÀY 5/8/2008.[1]
chính phủ quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn và cơ cấu tổ chức của bộ y tế; Căn cứ nghị định số 88/2008/NĐ – CP ngày 05/ tháng 8 năm 2008 của chính phủ về xác định lại giới tính Bộ y tế hướng dẫn chi tiết thi hành điều 7 Điều 8 Điều 10 và Điều 12 của nghị định định số 88/2008/NĐ – CP ngày 05/ tháng 8 năm 2008 của chính phủ về xác định lại giới tính như sau:
Điều 1. Điều kiện đối với cơ sở khám bệnh, chữa bệnh được phép can thiệp y tế để xác định lại giới tính
1. Điều kiện về cơ sở vật chất:
a) Phải là bệnh viện đa khoa, chuyên khoa ngoại, sản, nhi của Nhà nước tuyến trung ương hoặc bệnh viện đa khoa, chuyên khoa hạng 1 tuyến tỉnh hoặc bệnh viện tư nhân có điều kiện tương đương;
b) Có phòng xét nghiệm di truyền tế bào và di truyền phân tử. Trường hợp cơ sở khám bệnh, chữa bệnh chưa có phòng xét nghiệm này thì phải có hợp đồng hỗ trợ xét nghiệm với cơ quan, tổ chức có phòng xét nghiệm di truyền tế bào và di truyền phân tử hợp pháp;
c) Phòng (buồng) khám xác định lại giới tính được bố trí riêng biệt, kín đáo.
2. Điều kiện về trang thiết bị y tế: Phải có bộ dụng cụ phẫu thuật phù hợp cho phẫu thuật tạo hình và phẫu thuật thẩm mỹ.
3. Điều kiện về nhân sự:
a) Có ít nhất 01 bác sĩ chuyên khoa nội tiết, 01 bác sĩ chuyên khoa ngoại. Các cán bộ này phải có trình độ sau đại học hoặc có ít nhất 05 năm kinh nghiệm trong chẩn đoán, điều trị những khuyết tật bẩm sinh về giới tính hoặc giới tính chưa định hình chính xác;
b) Trường hợp cơ sở khám bệnh, chữa bệnh chưa có bác sĩ chuyên khoa nội tiết thì có thể ký hợp đồng với bác sĩ đáp ứng đủ điều kiện được quy định tại điểm a Khoản này.
Điều 2. Quy trình thẩm định và cho phép các cơ sở khám bệnh, chữa bệnh được phép can thiệp y tế để xác định lại giới tính
1. Hồ sơ đề nghị thẩm định: a) Văn bản đề nghị thẩm định;
b) Bản thuyết minh về cơ sở vật chất, trang thiết bị và nhân sự bảo đảm điều kiện thực hiện can thiệp y tế để xác định lại giới tính. Đối với cơ sở không có phòng xét nghiệm di truyền tế bào và di truyền phân tử thì phải có hợp đồng hỗ trợ chuyên môn với cơ sở có phòng xét nghiệm trên;
c) Bản sao hợp pháp các văn bằng, chứng chỉ của cán bộ trực tiếp thực hiện can thiệp y tế để xác định lại giới tính quy định tại khoản 3 Điều 1 Thông tư này. Trường hợp cán bộ không có văn bằng sau đại học thì phải có giấy do Giám đốc cơ sở khám bệnh, chữa bệnh xác nhận đã có 05 năm kinh nghiệm trong lĩnh vực chẩn đoán, điều trị những khuyết tật bẩm sinh về giới tính hoặc giới tính chưa định hình chính xác. Giám đốc cơ sở khám bệnh, chữa bệnh phải chịu trách nhiệm trước pháp luật về việc xác nhận của mình;
2. Thủ tục thẩm định, công nhận cơ sở đủ điều kiện thực hiện can thiệp y tế để xác định lại giới tính:
a) Hồ sơ đề nghị thẩm định đối với các cơ sở khám bệnh, chữa bệnh trực thuộc Bộ Y tế gửi về Bộ Y tế (Vụ Sức khỏe Bà mẹ - Trẻ em). Hồ sơ đề nghị thẩm định đối với cơ sở khám bệnh, chữa bệnh trực thuộc Sở Y tế, cơ sở khám bệnh, chữa bệnh của y tế ngành, bệnh viện tư nhân gửi về Sở Y tế nơi đặt trụ sở;
b) Trong thời gian 60 này kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, Bộ Y tế hoặc Sở Y tế thành lập đoàn thẩm định với thành phần như sau:
- Đoàn thẩm định của Bộ Y tế bao gồm:
+ Đại diện Lãnh đạo Vụ Sức khỏe Bà mẹ- trẻ em; + Đại diện Cục Quản lý Khám, chữa bệnh;
+ Đại diện Vụ Pháp chế;
+ Đại diện Bệnh viện Việt- Đức, Bệnh viện Nhi Trung Ương hoặc Bệnh viện Phụ sản Trung ương (đối với các tỉnh phía Bắc); Bệnh viện Bình Dân, Bệnh viện Nhi đồng 1 hoặc Bệnh viện Từ Dũ (đối với các tỉnh phía Nam), cán bộ này có trình độ chuyên môn liên quan đến xác định lại giới tính.
- Đoàn thẩm định của Sở Y tế bao gồm: + Đại diện Lãnh đạo Sở Y tế;
+ Đại diện Phòng Nghiệp vụ Y,
+ Trong trường hợp Sở Y tế không có chuyên gia y tế về xác định lại giới tính: mời đại diện Bệnh viện Việt- Đức, Bệnh viện Nhi Trung ương hoặc Bệnh viện Phụ sản Trung Ương (đối với các tỉnh phía Bắc); Bệnh viện Nhi đồng 1, Bệnh viện Bình Dân hoặc Bệnh viện Từ Dũ (đối với các tỉnh phía Nam), cán bộ này có trình độ chuyên môn liên quan đến xác định lại giới tính. c) Việc thẩm định được thực hiện tại cơ sở khám bệnh, chữa bệnh nơi đề nghị thẩm định và phải bảo đảm các yêu cầu sau:
- Kiểm tra các điều kiện về cơ sở vật chất, trang thiết bị và nhân sự theo đúng các quy định của Thông tư này;
- Kiểm tra trình độ chuyên môn của các cán bộ y tế trực tiếp thực hiện can thiệp y tế để xác định lại giới tính và các phòng chuyên môn khác có liên quan đến việc thực hiện kỹ thuật xác định lại giới tính;
- Lập biên bản thẩm định theo Mẫu quy định tại Phụ lục 1 ban hành kèm theo Thông tư này).
d) Sau khi thẩm định, Đoàn thẩm định phải trình Biên bản thẩm định lên Bộ Y tế hoặc Sở Y tế để xem xét;
- Trong thời hạn 15 ngày làm việc, kể từ ngày nhận được Biên bản thẩm định, Bộ trưởng Bộ Y tế hoặc Giám đốc Sở Y tế xem xét và ban hành văn bản công nhận cơ sở khám bệnh, chữa bệnh đó được phép thực hiện kỹ
thuật xác định lại giới tính. Trường hợp không công nhận thì phải có văn bản trả lời và nêu rõ lý do.
1.4. Thẩm quyền của Tòa án trong việc giải quyết các vấn đề về quyền xác định lại giới tính
Luật pháp phải luôn điều chỉnh theo sự phát triển của xã hội và không được “bỏ quên” bất cứ yêu cầu nào, tranh chấp nào của người dân.
Thực tế đã có những trường hợp người dân nộp đơn yêu cầu tòa xác định lại giới tính, xác định nhiều tên gọi, nhiều hình ảnh cùng chỉ một người… Các yêu cầu này đều chính đáng và cấp thiết đối với đương sự nhưng tòa án phải từ chối thụ lý vì luật không quy định thuộc thẩm quyền giải quyết của tòa.
Điều 36 Bộ luật Dân sự quy định một người có quyền xác định lại giới tính nếu giới tính bị khuyết tật bẩm sinh hoặc chưa định hình chính xác, cần có sự can thiệp của y học nhằm xác định rõ giới tính. Tuy nhiên, Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành lại chưa hề quy định loại việc này có được tòa giải quyết hay không, giải quyết theo thủ tục nào.
Tương tự, trường hợp tự chuyển giới bằng phẫu thuật thẩm mỹ rồi yêu cầu tòa công nhận giới tính khác cũng chưa được luật hóa.
Tòa không làm thì không ai làm
Nhận xét của thẩm phán Phạm Công Hùng, Tòa Phúc thẩm Tòa Án nhân dân tối cao tại Thành Phố Hồ Chí Minh, với trình độ phát triển của y học hiện nay và xu hướng sống thoáng của giới trẻ thì các yêu cầu như trên đã xuất hiện và sẽ ngày càng nhiều. Nhà làm luật nên mở rộng cho tòa quyền xác định lại giới tính một người theo yêu cầu vì nó là nhu cầu phát triển tất yếu của xã hội [12].
Mặt khác, về nhận thức, khi y học đã công nhận một người là nữ mà trong lý lịch nhân thân và pháp luật lại cứ phải ghi là nam thì rất vô lý. Trong
khi đó, nếu tòa án không đứng ra công nhận, người dân sẽ không biết cậy nhờ đến cơ quan nào giải quyết.
Luật sư Trần Công Ly Tao, Đoàn Luật sư Thành Phố Hồ Chí Minh bổ sung: Nhu cầu cải sửa giới tính trong xã hội ngày nay là nhu cầu có thật nên pháp luật phải tạo điều kiện cho đương sự thực hiện một cách công khai, hợp pháp và rõ ràng. Nếu luật tiếp tục bỏ ngỏ thì sẽ làm cho bản thân luật bị tụt hậu so với thời cuộc và cả các cơ quan tố tụng lẫn cơ quan quản lý nhà nước đều lúng túng, không biết giải quyết ra sao.
Về quy định, theo thẩm phán Hùng, thẩm quyền giải quyết các yêu cầu thay đổi giới tính thuộc về tòa có thể ghi nhận ngay trong Bộ luật Tố tụng dân sự sửa đổi sắp tới hoặc một văn bản hướng dẫn dưới luật
1.5. Quyền xác định lại giới tính ở một số nƣớc trên thế giới
1.5.1. Vấn đề xác định lại giới tính ở Anh quốc
Tại Anh, một luật mới vừa ra đời mang tên The Gender Recognition Act 2004 (tạm dịch: Đạo luật thừa nhận giới tính) [14], các công dân đã chuyển đổi giới tính có thể nộp đơn lên Ủy ban Thừa nhận giới tính xin giấy chứng nhận giới tính mới của họ và được cấp giấy khai sinh mới, được kết hôn và được hưởng những quyền lợi như các công dân bình thường khác.
Anh là một trong những quốc gia cuối cùng trong khối Liên minh châu Âu thừa nhận tính hợp pháp của những người chuyển đổi giới tính. Trước đó, các nước như Đức, Ý, Hà Lan, Bồ Đào Nha, Đan Mạch, Phần Lan, Thụy Điển... đã công nhận.
Tại Anh, cứ 2.000 em bé chào đời thì có 1 bị lưỡng tính, dù con số thực còn cao hơn. Ước tính, có 30.000 người lưỡng tính ở Anh. Có một vài sự dị thường dẫn tới tình trạng nhập nhằng về giới tính. Cái gọi là "hội chứng nam XX" xảy ra với những người có hai nhiễm sắc thể X, một trong số đó có chứa một lượng gene đáng kể xuất phát từ một nhiễm sắc thể Y. Với những kiểu
như thế này, người đó bề ngoài là nam song thực tế lại là nữ. Thông thường, họ sẽ có cơ quan sinh dục nam nhưng không phát triển nhưng ngực phát triển và có giọng cao.
Người lưỡng tính về mặt gen là nữ song bề ngoài - các chức năng cơ thể lại là nam. Một số người có cả hai cơ quan sinh sản, tạo ra cả trứng lẫn tinh trùng.
Một số nước tại châu Á cũng đã thừa nhận tính hợp pháp của những công dân chuyển đổi giới tính. Năm 2003, Nhật đã thông qua một đạo luật cho phép những người “bị rối loạn về nhận dạng giới tính” được chuyển đổi giới tính.
1.5.2. Vấn đề xác định lại giới tính ở mỹ
Tại Mỹ, hầu hết các tiểu bang đều cho phép những người phẫu thuật chuyển đổi giới tính được đổi tên và giới tính trong giấy khai sinh.
1.5.3. Vấn đề xác định lại giới tính ở Singapore
Singapore cũng đã công nhận quyền được kết hôn của những người chuyển đổi giới tính.
1.5.4. Vấn đề xác định lại giới tính ở Thái Lan
Phẫu thuật chuyển đổi giới tính bắt đầu ở Thái Lan từ năm 1972. Hiện nay, số ca phẫu thuật chuyển đổi giới tính hàng năm và số người đã qua phẫu thuật chuyển đổi giới tính ở Thái Lan thuộc hạng cao nhất thế giới. Ngoài xã hội, người chuyển đổi giới tính được đối xử tử tế, rất hiếm khi bị xúc phạm.
Mặt khác Ở Thái Lan, ngoài hệ thống bệnh viện công của nhà nước thì hệ thống bệnh viện tư nhân hoạt động rất mạnh, có đến 270 bệnh viện do tư nhân điều hành với trên 20.000 giường bệnh. Và nhiều bệnh viện tư cũng đã được cấp chứng nhận tiêu chuẩn chất lượng toàn cầu theo hệ thống ISO 9002 (của BVQI).
Thái Lan, pháp luật và xã hội đã thừa nhận việc chuyển đổi giới tính. Tuy nhiên, về hộ tịch - chính quyền vẫn xem người chuyển giới tính từ nam sang nữ là phái nam nên không cho làm lại chứng minh thư, hộ chiếu... Họ sống chung với người đàn ông khác như vợ chồng thì bị xem là quan hệ bất hợp pháp, vì thế không được hưởng quyền lợi như người vợ hợp pháp.
Từ đó cho thấy, đối với một quốc gia mà Chuyển đối giới tính được cho phép theo Luật định như Thái Lan thì việc xác định lại giới tính vẫn còn khá hạn chế.
Có ý kiến còn cho rằng sẽ rất phức tạp nếu cho xác định lại giới tính vì không thể quản lý được (?). Nhưng không ít ý kiến lại không đồng tình với việc ngăn cản và cho rằng quyền xác định lại giới tính là một trong những quyền về nhân thân.
Tóm lại Quyền được sống đúng giới tính là quyền đã được qui định trong luật. Khiếm khuyết về giới tính là một đau khổ cho những ai không may mắc phải, xác định lại cho họ là điều quan trọng và mang tính nhân văn.
Kết luận chƣơng 1
Qua các nội dung đã trình bày trong chương này cho phép rút ra một số kết luận sau đây:
Mỗi con người cần được luật pháp bảo vệ quyền tự do cá nhân, vì khi người đó có những khuyết tật bẩm sinh, chưa định hình chính xác giới tính của mình thì họ cần phải được phẫu thuật và luật phải cho phép họ xác định lại giới tính, do đó cần thiết phải đưa vào luật.
Việc xác định lại giới tính là một quyền nhân thân đặc biệt và thực tế cần được bảo vệ, nhưng cần phải có một hệ thống, hành lang pháp lý rõ ràng cho những người đang sống trong sự bất công của tạo hóa. Họ không thể đi mãi suốt cuộc đời này để tìm bóng của chính mình.
Chương 2
THỰC TRẠNG THỰC HIỆN QUYỀN XÁC ĐỊNH LẠI GIỚI TÍNH Ở VIỆT NAM
2.1. Những vấn đề đặt ra trong thực tiễn thực hiện quyền xác định lại giới tính lại giới tính
2.1.1. Xác định lại giới tính cần được pháp luật coi trong và bảo vệ
Theo quan niệm truyền thống, trong xã hội có hai giới tính người, đó là nam và nữ [16] Tuy nhiên, trong thời đại mới, khái niệm giới tính đã mở rộng hơn và thừa nhận sự tồn tại của giới tính thứ ba (thường gọi là ái nam ái nữ), thậm chí là có khái niệm giới tính thứ tư (người không giới tính), người sinh ra có bộ phận sinh dục không phù hợp với bộ nhiễm sắc thể dẫn đến khuyết tật bẩm sinh về giới tính, Điều 36 Bộ luật Dân sự năm 2005 của Việt Nam quy định quyền nhân thân của cá nhân là được xác định lại giới tính.
Trên thế giới và Việt Nam, ước tính cứ 2.000 trẻ em sinh ra, thì ít nhất một trẻ có bộ phận sinh dục không phù hợp với bộ nhiễm sắc thể, dẫn đến khuyết tật bẩm sinh về giới tính. Nguyên nhân dẫn đến khiếm khuyết giới tính có thể do quá trình người mẹ mang thai bị đột biến gen hoặc do di truyền bị khiếm khuyết nhiễm sắc thể. Theo y học thì đó là trường hợp lưỡng giới thật (có cơ quan sinh dục của cả nam và nữ) hoặc lưỡng giới giả (có cơ quan sinh dục của giới chính, đồng thời có thêm một số rối loạn khác.
Việc xác định hoặc nhận thức không đúng giới tính của một người sẽ dẫn đến tình trạng bất ổn về tâm sinh lý trong cuộc sống sinh hoạt hằng ngày, cũng như công việc mà người đó thực hiện. Và quan trọng hơn là sự đánh giá của cộng đồng xã hội đối với họ. Vì vậy, xác định lại giới tính được yêu cầu thực tế đặt ra và Bộ Luật Dân sự Việt Nam năm 2005 ghi nhận đó là quyền nhân thân của cá nhân.
Tuy nhiên, chúng ta cần hiểu rõ là Điều 36 chỉ thừa nhận quyền xác định lại giới tính trong trường hợp giới tính của người đó bị khuyết tật bẩm sinh hoặc chưa định hình chính xác mà cần có sự can thiệp của y học nhằm