Bài tiểu luận môn Luật Thương mại 1 trường đại học Luật Hà Nội, đề tài: Bình luận các quy định pháp luật hiện hành về cơ cấu tổ chức quản lý của công ty cổ phần tại Việt Nam? CTCP là loại hình doanh nghiệp được sử dụng phổ biến nhất hiện nay, đặc biệt với những lĩnh vực kinh doanh cần phải có nguồn vốn lớn, huy động vốn dễ dàng.
MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Lịch sử công ty cổ phần 1.2 Khái niệm công ty cổ phần 1.3 Đặc điểm công ty cổ phần CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ CƠ CẤU TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN TẠI VIỆT NAM .7 2.1 Cơ cấu tổ chức CTCP .7 2.1.1 Mơ hình thứ (Mơ hình có Ban kiểm sốt) .8 2.1.2 Mơ hình thứ hai (mơ hình có thành viên độc lập Hội đồng quản trị Ủy ban kiểm toán) 2.2 Chức năng, nhiệm vụ quan cấu tổ chức CTCP 10 2.2.1 Đại hội đồng cổ đông 10 2.2.2 Hội đồng quản trị 13 2.2.3 Giám đốc, tổng giám đốc .13 2.2.4 Ban kiểm soát 13 THỰC TRẠNG VỀ CÁCH THỨC TỔ CHỨC, QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CTCP 14 3.1 Thực trạng cách thức tổ chức, quản lý điều hành CTCP 14 3.2 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực thi pháp luật cấu quản lý CTCP .15 3.2.1 Giải pháp chung 15 3.2.2 Giải pháp cụ thể 16 KẾT LUẬN .16 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .17 BẢNG TỪ VIẾT TẮT LDN ĐHĐCĐ HĐQT BKS KSV CTCP THHH THVH Luật doanh nghiệp Đại hội đồng cổ đơng Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt Kiểm sốt viên Công ty cổ phần Trách nhiệm hữu hạn Trách nhiệm vơ hạn MỞ ĐẦU CTCP loại hình doanh nghiệp sử dụng phổ biến nay, đặc biệt với lĩnh vực kinh doanh cần phải có nguồn vốn lớn, huy động vốn dễ dàng Ngồi ra, CTCP loại hình cơng ty đối vốn, có đặc điểm không hạn chế số lượng chủ sở hữu vấn đề tổ chức, quản lý điều hành CTCP vấn đề phức tạp địi hỏi phải có chế pháp lý điều chỉnh hợp lý Chính vậy, việc nghiên cứu cho hệ thống pháp luật khoa học, có hệ thống nhằm hồn thiện pháp luật cấu tổ chức quản lý, điều hành CTCP việc làm có ý nghĩa quan trọng thời điểm Trước yêu cầu đó, LDN 2014 đời thay LDN 2005 tồn nhiều bất cập Mặc dù LDN 2014 khắc phục hạn chế LDN 2005, nhiên sau thực tiễn áp dụng số quy định chưa hợp lý Chính LDN 2020 đời thể chế hóa rõ ràng quy định mà LDN 2014 chưa làm Vì vậy, em xin lựa chọn để số 05: “Bình luận quy định pháp luật hành cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần Việt Nam?” để làm rõ quy định pháp luật CTCP LDN 2020 NỘI DUNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Lịch sử công ty cổ phần Công ty cổ phần (CTCP) hình thức tổ chức kinh doanh đời, tồn phát triển điều kiện kinh tế xã hội định Sự hình thành phát triển công ty cổ phần gắn liền với hình thành thị trường vốn thị trường tiền tệ.1 Loại hình cơng ty ý tưởng cách mạng diễn biến theo trình dài, chí có từ 3.000 năm trước Công nguyên, từ người Assyria, Nguyễn Ngọc Bích, Luật Doanh nghiệp, vốn quản lý CTCP, Nxb Trẻ, 2003, tr.18 Phoenicia người Hy Lạp Họ lập tổ chức để kinh doanh thương mại vùng Địa Trung Hải Từ đầu thời Trung cổ, luật gia mở rộng Luật La Mã luật giáo hội Thiên chúa giáo để nhìn nhận tồn “pháp nhân”, vốn hội người không ràng buộc chặt chẽ muốn đổi xử tập thể Các “pháp nhân” bao gồm trường đại học, thị trấn, tổ chức tơn giáo.2 Đến khoảng kỷ XVIII CTCP giới bắt đầu xuất Tuy nhiên, sang kỷ XIX, CTCP có điều kiện phát triển nhờ có phát triển đại cơng nghiệp khí phát triển rộng rãi hệ thống ngân hàng Pháp luật cộng hòa Pháp quy định CTCP vào năm 1867, Cộng hòa Liên bang Đức vào năm 1870 Ban đầu, CTCP đời gắn liền với sách khai thác thuộc địa chủ nghĩa đế quốc Vì vậy, hoạt động CTCP gắn liền với quyền lực nhà nước mang đặc điểm chủ yếu luật công Sau này, với phát triển kinh tế thị trường, Nhà nước phải kuif bước nhường bước trước nguyên tắc tự kinh doanh, hạn chế tối đa can thiệp hành vào hoạt động CTCP Mặc dù vậy, Nhà nước giữ quyền cấp giấy phép thành lập công ty Đến cuối kỷ XIX, Nhà nước đưa quy định bắt buộc mà CTCP phải tuân thủ phải đăng kí vào danh bạ thương mại Luật Công ti cổ phần trở thành Luật tư túy.3 Ở Việt Nam, Luật công ty lần quy định “Bộ Dân luật thi hành tòa Nam án Bắc Kỳ” Năm 1807 Pháp ban hành luật Thương mại áp dụng cho ba kỳ Nguyễn Thị Thùy Linh (2016), Hồn thiện pháp luật quản trị nội cơng ty cổ phần, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại học luật Hà Nội, tr.6 Giáo trình Luật Thương Mại Việt Nam tập 1, Nxb Tư pháp, trường Đại học Luật Hà Nội, tr167 Việt Nam.4 Năm 1972, quyền Việt Nam Cộng hịa ban hành Bộ luật Thương mại, CTCP gọi hội nặc danh Ở miền Bắc, sau năm 1954 1975 phạm bi nước từ sau năm 1975 đến năm 1986 với sách kinh tế kế hoạch hóa tập trung, hình thức cơng ty có CTCP khơng pháp luật thừa nhận Đến năm 1990 Luật cơng ty ban hành, hình thức CTCP thức quy định cụ thể Sau thời gian thực Luật cơng ty bộc lộ nhiều bất cập Ngày 12/6/1999, Quốc hội thông qua LDN để thay cho Luật công ty Luật DNTN Hiện nay, nước ta thông qua LND 1999, LDN 2005, LDN 2014, LDN 2020 1.2 Khái niệm công ty cổ phần Cơng ty cổ phần loại hình doanh nghiệp phổ biến giới, dù tồn quốc gia ngồi đặc điểm chung, ln mang nét đặc thù quốc gia Ở nước theo hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa (Civil Law), CTCP có quy chế pháp lý tiêng phân biệt rõ ràng với công ty đối vốn khác công ty trách nhiệm hữu hạn Theo Pháp gọi CTCP Cơng ty vơ danh, phải có cổ đơng, vốn điều lệ công ty chia thành cổ phần với mệnh giá thống nhất, cổ đông tự chuyển nhượng cổ phần.5 Ngược lại với hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa, hệ thống pháp luật Anh – Mỹ (Common Law) lại không phân chia công ty đối vốn thành loại khác cách Tư Thảo (2010), Lịch sử hình thành phát triển CTCP giới Việt Nam, http://thongtinphapluatdansuw.edu.vn/2010/05/05/4791/ Đồng Ngọc Ba (2000), Công ty cổ phần kinh tế thị trường, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại học luật Hà Nội, tr.8 rõ ràng, khơng có quy chế pháp lý riêng cho CTCP Trong số nước khác, khái niệm CTCP quy định rõ ràng, Điều 90 BLDS 1994 Cộng hòa Liên Bang Nga quy định: “CTCP công ty mà vốn điều lệ chia thành số lượng xác định cổ phần, người tham gia công ty không chịu trách nhiệm trước nghĩa vụ công ty mà chịu rủi to liên quan đến hoạt động công ty phạm vi giá trị cổ phần mà họ sở hữu.” Ở Việt Nam, quy định CTCP lần ghi nhận Điều Luật Công ty 1990, theo đó: “CTCP doanh nghiệp thành viên góp vốn, chia lợi nhuận, chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi phần vốn góp góp vào công ty” Đến LDN 1999, LDN 2005, LDN 2014 LDN 2020 lại khơng đưa định nghĩa khái quát LDN mà liệt kê đặc điểm Theo đó, Điều 111 LDN 2020 quy định, CTCP doanh nghiệp, vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; Cổ đơng tổ chức, cá nhân, số lượng cổ đông tối thiểu 03 không hạn chế số lượng tối đa; Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; CTCP có tư cách pháp nhân có quyền phát hành cổ phần, trái phiếu loại chứng khốn khác 1.3 Đặc điểm cơng ty cổ phần CTCP loại hình đặc trưng cơng ty đối vốn Vốn công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi cổ đông Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết giá trí cổ phần mà họ sở hữu Mỗi cổ phần mang lại cho cổ đông quyền lợi nghĩa vụ định công ty với tư cách họ người sở hữu cơng ty CTCP có đặc điểm, dựa vào để phân biệt với công ty TNHH công ty hợp danh Những đặc điểm CTCP gồm: Thứ nhất, tính chất thành lập, CTCP loại hình cơng ty đối vốn Điều có nghĩa thành lập công ty chủ yếu quan tâm đến vốn góp, cịn việc góp vốn khơng quan trọng Vì vậy, CTCP có cấu trúc vốn mở Thứ hai, vốn điều lệ CTCP chia thành nhiều phần gọi cổ phần Vốn điều lệ CTCP tổng mệnh giá cổ phần loại bán Vốn điều lệ CPCP đăng ký thành lập doanh nghiệp tổng mệnh giá cổ phần loại đăng ký mua ghi Điều lệ công ty Thứ ba, thành viên công ty Đây loại hình ty đối vốn nên theo truyền thống pháp luật công ty quốc gia giới, việc quy định số thành viên tối thiểu phải có thành lập suốt q trình hoạt động trở thành thơng lệ quốc tế trăm năm tốn CTCP Pháp luật quy định số thành viên tối thiểu mà không giới hạn số thành viên tối đa Theo LDN 2020 quy định số thành viên tối thiểu CTCP 03, cổ đơng tổ chức, cá nhân Thứ tư, tính tự chuyển nhượng phần vốn góp đặc điểm có CTCP Phần vốn góp thể hình thức cổ phiếu Cổ phiếu CTCP phát hành loại hàng hóa Thứ năm, tính chịu trách nhiệm kinh doanh Chế độ chịu trách nhiệm CTCP chế độ chịu TNHH, CTCP chịu trách nhiệm khoản nợ tài sản công ty Các cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ khác công ty phạm vi số cổ phần mà sử hữu Chế độ chịu TNHH CTCP giúp nhà đầu tư hạn chế rủi ro kinh doanh, tránh khánh kiệt gia sản cổ đông công ty phá sản chế độ TNVH Doanh nghiệp tư nhân công ty hợp danh Tuy nhiên điểm bất lời cho chủ nợ khả tốn nợ cơng ty phá sản Thứ sáu, huy động vốn, trình hoạt động CTCP có quyền phát hành cổ phần loại, có quyền phát hành trái phiếu theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Thứ bảy, CTCP tổ chức kinh tế có tên riêng, trụ sở giao dịch ổn định thành lập hợp pháp sở có đăng ký doanh nghiệp, cơng ty có tài sản độc lập chịu trách nhiệm tài sản đồng thời cơng ty nhân danh tham gia vào quan hệ pháp luật Vì vậy, CTCP thỏa mãn điều kiện pháp nhân quy định Điều 74 BLDS 2015 CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ CƠ CẤU TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN TẠI VIỆT NAM 2.1 Cơ cấu tổ chức CTCP Tổ chức quản lý CTCP vấn đề phức tạp, lịch sử hình thành phát triển CTCP tồn mơ hình quản lý khác nhau, Mơ hình quản lý Anh – Mỹ (Mơ hình quản trị đơn Hội đồng); Mơ hình quản lý châu Âu lục địa (Mơ hình quản trị đa Hội đồng); Mơ hình quản lý cơng ty Nhật Bản có kết hợp hai mơ hình quản lý Anh – Mỹ mơ hình châu Âu lục địa Ở Việt Nam, quy định quản lý CTCP quy định LDN LND Việt Nam vận dụng thông lệ quốc tế văn minh, tiến quản trị công ty, nhằm đảm bảo cho công ty phát triển ổn định, bền vững LDN 2014 kế thừa LDN 2020 đưa hai mơ hình quản lý để cơng ty có quyền lựa chọn Cụ thể: - Mơ hình thứ gồm: Đại hội đồng cổ đơng; Hội đồng quản trị; Giám đốc Tổng giám đốc Ban kiểm sốt - Mơ hình thứ hai gồm: Đại hội đồng cổ đông; Hội đồng quản trị; Giám đốc Tổng giám đốc Trong Hội đồng quản trị có Thành viên độc lập Ban kiểm toán nội 2.1.1 Mơ hình thứ (Mơ hình có Ban kiểm sốt) Trong mơ hình này, cấu tổ chức quản lý CTCP gồm có: Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp cơng ty cổ phần có 11 cổ đông cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty khơng bắt buộc phải có ban kiểm sốt.6 Đây mơ hình quản lý có Ban kiểm soát Ban kiểm soát định chế hệ thống quản trị CTCP Đại hội đồng cổ đông thành lập Xuất phát từ thuộc tính CTCP loại hình cơng ty đối vốn, số lượng thành viên thường đông, họ không trực tiếp quản lý công ty Mọi hoạt động công ty Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc thực Điểm a khoản Điều 137 LDN 2020 Vì vậy, để bảo vệ quyền lợi cổ đơng phải có quan làm nhiệm vụ kiểm tra, giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc việc quản lý điều hành cơng ty, quan Ban kiểm sốt Xuất phát từ chức Ban kiểm soát giám sát hoạt động Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc Giám đốc mơ hình cơng ty có Ban kiểm sốt ngăn chặn phát trường hợp sai phạm, thiếu sót, bất hợp lý, xung đột lợi ích…trong việc quản lý, điều hành cơng ty Ngồi ra, Ban kiểm sốt cịn đóng vai trò quan trọng việc đề xuất biện pháp, giải pháp khắc phục, cải tiến để hoạt động quản lý, điều hành công ty đạt hiệu cao Hiện LDN 2020 quy định công ty lựa chọn hoạt động theo hai mơ hình (Mơ hình có Ban kiểm sốt mơ hình khơng có Ban kiểm sốt) 2.1.2 Mơ hình thứ hai (mơ hình có thành viên độc lập Hội đồng quản trị Ủy ban kiểm toán) Khác với LDN 2005 quy định mơ hình tổ chức quản lý CTCP LDN 2014 với tư mở kế thừa LDN 2020 cho phép CTCP có quyền lựa chọn tổ chức hoạt động theo hai mơ hình mơ hình có Ban kiểm soát quy định điểm a khoản Điều 137 LDN 2020 mơ hình khơng có ban kiểm soát quy định điểm b khoản Điều 137 LDN 2020 Theo đó, mơ hình bao gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ủy ban kiểm toàn trực thuộc Hội đồng quản trị (Sơ đồ hóa mơ hình phụ lục 2) 10 Ở quốc gia common law Mỹ, Anh, Úc…thì cấu trúc quản lý nội thường thiết kế theo mô hình hội đồng tầng, Ở Việt Nam, với tiếp thu mơ hình quản lý CTCP từ nhiều quốc gia giới, nhà quản lý CTCP có thêm phương án lựa chọn để tiến hành quản lý công ty Với lựa chọn tổ chức quản lý cơng ty theo mơ hình đơn hội đồng bao gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ủy ban kiểm tồn trực thuộc Hội đồng quản trị Mơ hình đánh giá tăng cường chức giám sát hoạt động máy quản lý.7 Các thành viên độc lập người khơng có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trực tiếp đến hoạt động kinh doanh cơng ty… giúp cho cổ đông nhỏ không tham gia trực tiếp vào hoạt động kinh doanh hàng ngày cơng ty nắm bắt hoạt động công ty cách minh bạch khách quan LDN 2020 quy định điều kiện để trở thành thành viên độc lập Hội đồng quản trị sau: Không phải người làm việc cho công ty, công ty mẹ công ty công ty; người làm việc cho công ty, công ty mẹ công ty cơng ty 03 năm liền trước đó; Khơng phải người hưởng lương, thù lao từ công ty, trừ khoản phụ cấp mà thành viên Hội đồng quản trị hưởng theo quy định; Khơng phải người có vợ chồng, bố đẻ, bố nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, đẻ, nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột cổ đông lớn công ty; người quản lý công ty công ty công ty; Không phải Ma Thị Hương Chanh, Những đổi cách thức tổ chức, quản lý, điều hành công ty cổ phần theo Luật Doanh nhiệp năm 2014, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại học luật Hà Nội, tr.36 11 người trực tiếp gián tiếp sở hữu 01% tổng số cổ phần có quyền biểu công ty; Không phải người làm thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát cơng ty 05 năm liền trước đó, trừ trường hợp bổ nhiệm liên tục 02 nhiệm kỳ.8 Với mơ hình khơng có Ban kiểm sốt, quy định chặt chẽ điều kiện thành viên độc lập HĐQT loại bỏ tính ràng buộc hay tính tư lợi mối quan hệ cơng ty, đảm bảo tính độc lập, khách quan hoạt động kiểm sốt Vì vậy, thấy mơ hình khắc phục mặt hạn chế Ban kiểm sốt mang tính hình thức, thiếu khách quan công ty chi phối cổ đông lớn 2.2 Chức năng, nhiệm vụ quan cấu tổ chức CTCP Xét mặt hình thức cấu tổ chức CTCP hai mơ hình khác Tuy nhiên, pháp luật quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn quan quản lý, nghĩa vụ người quản lý công ty, mối quan hệ quan quản lý… 2.2.1 Đại hội đồng cổ đông Đại hội đồng cổ đông gồm tất cổ đơng có quyền biểu quyết, quan định cao CTCP Chức đại hội đồng cổ đông nghị liên quan đến vấn đề lớn quan trọng công ty như: Quyết định việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; Thông qua định hướng phát triển công ty; Quyết định loại cổ phần, tổng số cổ phần loại; Quyết định việc chia lợi nhuận; Bầu, miễn Điều 155 LDN 2020 Khoản Điều 138 LDN 2020 12 nhiệm, bãi nhiệm thành viên HĐQT, KSV; Thơng qua báo cáo tài hàng năm; Quyết định việc tổ chức lại, giải thể cơng ty…Đó vấn đề định tới tồn tại, phát triển công ty.10 Các hợp đồng, giao dịch với đối tượng sau phải ĐHĐCĐ HĐQT chấp thuận: (i) Cổ đông, người đại diện theo ủy quyền cổ đông tổ chức sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông công ty người có liên quan họ; (ii)Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc người có liên quan họ; (iii) Doanh nghiệp mà thành viên Hội đồng quản trị, Kiểm soát viên, Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác công ty phải kê khai theo quy định khoản Điều 164 Luật 11 So với LDN 2005 LDN 2014 LDN 2020 có quy định phù hợp chặt chẽ kiểm soát giao dịch, hợp đồng với chủ thể đặc biệt Nhìn định quyền dự họp cổ đông LDN 2014 LDN 2020 khơng có khác biệt, theo cổ đơng coi tham dự biểu họp ĐHĐCĐ trường hợp: (a) Tham dự biểu trực tiếp họp, (b) Ủy quyền cho người khác tham dự biểu họp, (c) Tham dự biểu thông qua hội nghị trực tuyến, bỏ phiếu điện tử hình thức điện tử khác, (d) Gửi phiếu biểu đến họp thông qua gửi thư, fax, thư điện tử, (đ) Gửi phiếu biểu phương tiện khác theo quy định Điều lệ công ty quy định So với LND 2014 LDN bổ sung thêm hình thức quy định 10 Giáo trình Luật Thương Mại 1(2019), Nxb Tư Pháp, Đại học luật Hà Nội, tr.208 11 Khoản Điều 176 LDN 2020 13 điểm đ khoản Điều 144 Xét đến khác LDN 2005 LDN 2014 thấy thay đổi tích cực, việc quy định thêm hình thức coi tham dự biểu họp ĐHĐCĐ tạo điều kiện tối đa cho cổ đông thực quyền Hơn nữa, việc quy định họp hình thức trực tuyến, bỏ phiếu điện tử…sẽ giúp cho cơng ty tiết kiệm nhiều thời gian, chi phí, tăng tỉ lệ tối đa cổ đông tham dự đại hội tăng khả đại hội tổ chức thành công lần Về tổ chức họp, LDN 2020 quy định ĐHĐCĐ họp thường niên năm lần Ngồi họp thường niên, ĐHĐCĐ họp bất thường, đại điểm họp ĐHĐCĐ xác định nơi chủ tọa tham dự họp phải lãnh thổ Việt Nam Về vấn đề triệu tập họp ĐHĐCĐ, theo quy định LDN 2005 HĐQT khơng triệu tập họp bất thường ĐHĐCĐ Chủ tịch HĐQT phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại Tuy nhiên, vấn đề thay đổi LDN 2014 LDN 2020, theo đó, Chủ tịch HĐQT thành viên HĐQT phải chịu trách nhiệm không triệu tập họp bất thường theo quy định Ngồi ra, HĐQT khơng triệu tập họp BKS thay HĐQT thực hiện, trường hợp BKS khơng thực việc BKS phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh cho cơng ty Có thể nói quy định ràng buộc trách nhiệm HĐQT BKS việc thực thi nhiệm vụ quản lý công ty, đảm bảo tốt quyền lợi cho cổ đông.12 12 Ma Thị Hương Chanh, Những đối cách thức tổ chức, quản lý, điều hành công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại học Luật Hà Nội, tr.47 14 Về việc thông qua định ĐHĐCĐ, so với LDN 2014 LDN thay đổi tỷ lệ biểu quyết định thông thường từ 51% xuống 50% Còn định đặc biệt tỷ lệ 65% (So với LDN 2014 khơng có thay đổi).13 Quy định tỷ lệ lớn hạn chế độc đoán, chuyên quyền cổ đông lớn, bảo vệ quyền lợi ích cổ đơng nhỏ Tuy nhiên, quy định tỷ lệ cao phải tính đến trường hợp cổ đông nhỏ lợi dụng quyền phủ làm cho hoạt động cơng ty bị trì trệ nhằm mưu cầu lợi ích riêng, gây khó khăn cho người điều hành Vì cần phải cân nhắc thật kĩ lưỡng để bảo vệ quyền lợi cho tất cổ đông công ty 2.2.2 Hội đồng quản trị Hội đồng quản trị quan quản lý cơng ty, có tồn quyền nhân danh cơng ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ Với chức quan quản lý công ty, số lượng thành viên HĐQT từ đến 11 thành viên Số lượng cụ thể Điều lệ công ty quy định Trường hợp này, họp tiến hành có nửa số thành viên HĐQT dự họp 14 So với LDN 2005 trước chưa quy định họp HĐQT lần thứ LDN 2014 LDN 2020 khắc phục thiếu sót LDN 2020 quy định cụ thể chi tiết thời hạn triệu tập họp, điều kiện số thành viên tham gia Về thời gian thông báo mời họp biên họp HĐQT LDN 2014 LDN 2020 khơng có khác biệt, quy định cụ thể Điều 153 đến Điều 160 LDN 2020 13 Điều 148 LDN 2020 14 Khoản Điều 157 LDN 2020 15 2.2.3 Giám đốc, tổng giám đốc GĐ TGĐ người điều hành công việc kinh doanh ngày công ty HĐQT bổ nhiệm thuê người khác làm GĐ TGĐ Là người điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty họ cịn nhân vật quan trọng hệ thống quản trị cơng ty Do đó, pháp luật cần phải làm rõ mối quan hệ pháp luật GĐ TGĐ với HĐQT, theo quy định tiêu chuẩn, điều kiện GĐ TGĐ, nhiệm kì GĐ TGĐ đặc biệt phải xác định rõ quyền nghĩa vụ họ lĩnh vực hoạt động công ty Quyền nghĩa GĐ TGĐ quy định cụ thể Điều 162 LDN 2020 2.2.4 Ban kiểm soát BKS chế định hệ thống quản trị CTCP ĐHĐCĐ thành lập BKS có từ đến KSV Trưởng BKS BKS bầu số KSV, trưởng BKS phải có tốt nghiệp đại học trở lên thuộc chuyên ngành kinh tế, tài chính, kế toán, kiểm toán, luật, quản trị kinh doanh chuyên ngành có liên quan đến hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định tiêu chuẩn khác cao hơn.15 Điều 169 quy định điều kiện tiêu chuẩn KSV, theo KSV có điều kiện sau: (a) Khơng thuộc đối tượng theo quy định khoản Điều 17 LDN 2020, (b) Được đào tạo chun ngành kinh tế, tài chính, kế tốn, kiểm toán, luật, quản trị kinh doanh chuyên ngành phù hợp với hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, (c) Khơng phải người có quan hệ gia đình thành viên HĐQT, GĐ TGĐ người quản lý khác, (d) Không 15 Điều 168 LDN 2020 16 phải người quản lý công ty, không thiết phải cổ đông người lao động công ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác, (đ) Tiêu chuẩn điều kiện khác theo quy định khác pháp luật có liên quan Điều lệ cơng ty So với LDN 2014 LDN 2020 bổ dung tiêu chuẩn quy định điểm b khoản Điều 170 LDN 2020 phải “được đào tạo ” Quy định hợp lý, với vai trò đặc biệt giám sát hoạt động quản lý cơng ty người thực vai trị phải người có chun mơn, trình độ, lúc việc giám sát hiệu THỰC TRẠNG VỀ CÁCH THỨC TỔ CHỨC, QUẢN LÝ ĐIỀU HÀNH CTCP 3.1 Thực trạng cách thức tổ chức, quản lý điều hành CTCP Theo Báo cáo thẻ điểm quản trị công ty quốc gia Đông Nam Á Ngân hàng Phát triển châu Á (2015) thực năm qua, liên quan đến trách nhiệm HĐQT, Việt Nam bị đánh giá thấp đặt trng tương quan so sánh với năm quốc gia lại khu vực Singapore, Thái Lan, Malaysisa, Philipines va Indonesia Cụ thể theo số liệu đánh giá từ Báo cáo số trách nhiệm HĐQT công ty niêm yết Việt Nam đạt điểm trung bình 8.3/40, Malaysia cao gấp 03 lần với 25.19 điểm, Singapore đến 26 điểm, Thái Lan 23 điểm hai quốc gia lại xấp xỉ 20 điểm 16 HĐQT nhiều doanh nghiệp Việt Nam thiên điều hành quản lý chiến lược giám sát Bên cạnh đó, 16 Báo cáo thẻ điểm quản trị công ty khu vực Asean – nội dung đánh giá doanh nghiệp niêm yết Việt Nam năm 2015- 2016 – Dự án Tổ chức tài quốc tế IFC tài trợ 17 CTCP Việt Nam, quyền sở hữu quyền quản lý điều hành chưa tách bạch rõ ràng đa số thành viên HĐQT thành viên điều hành Ngoài bất cập trên, Việt Nam nay, việc đảm bảo cấu HĐQT phải có thành viên độc lập vai trò thành viên độc lập mờ nhạt Việc lựa chọn thành viên độc lập chủ yếu dựa mối quan hệ cá nhân người có ảnh hưởng lớn vơng ty cịn cảm tính, mang tính hình thức 17 LDN 2014 tiếp đến LDN 2020 quy định thành viên độc lập HĐQT Ủy ban kiểm toán Tuy nhiên, hầu hết doanh nghiệp chưa quen với mơ hình này, nước ta nay, CTCP sử dụng mơ hình có BKS phổ biến Tuy nhiên, BKS CTCP thường mờ nhạt bị ‘vơ hiệu hóa’ Hiện mơ hình CTCP khơng có BKS cịn mẻ chưa nhiều doanh nghiệp áp dụng mô hình Theo thống kê cuối năm 2017 Sở Giao dịch Chứng khốn TPHCM địa bàn thành phố HCM có cơng ty thực chuyển đổi mơ hình cơng ty là: Cơng ty Cổ phần sữa Việt Nam (Vinamilk); Công ty Cổ phần Licogi 16; CTCP Tập đoàn Đầu tư Địa ốc NoVa Công ty Cổ phần Cơ Điện Lạnh (REE) 3.2 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực thi pháp luật cấu quản lý CTCP 3.2.1 Giải pháp chung - Hồn thiện khn khổ pháp lý CTCP nói chung HĐQT nói tiêng, đảm bảo tách bạch sở hữu với quản lý - Hoàn thiện quy định pháp luật thành viên độc lập HĐQT CTCP Một số vấn đề cần hoàn thiện 17 Phạm Quý Đạt, Hoàn thiện pháp luật hội đồng quản trị CTCP Việt Nam, Tạp chí nghề luật, số nam 2020, tr24 18 tiêu chuẩn đánh giá tính độc lập thành viên độc lập, thù lao thành viên độc lập Để chun nghiệp hóa HĐQT việc đưa thành viên độc lập vào HĐQT cần thiết tránh hạn chế BKS mơ hình đa hội đồng - Cần tổ chức tập huấn cho doanh nghiệp nội dung liên quan đến cấu tổ chức CTCP đổi LDN 2020 Một điều cần thiết để cải thiện hiệu hoạt động quản lý cơng ty tiến hành cách mạng tư cuả nhà quản lý Vì chưa tiếp cận cách nghiêm túc, bản, hoạt động quản lý cịn mang tính hời hợt Hiện nay, LDN 2020 có hiệu lực thay LDN 2014, nhiên có khơng doanh nghiệp chưa biết đến đời đạo luật không quan tâm đến thay đổi Vì vậy, cần đổi tư nhằm nâng cao nhận thức doanh nghiệp, để LDN 2020 ứng dụng cách hiệu 3.2.2 Giải pháp cụ thể - Ban hành văn hướng dẫn chi tiết, cần tiếp tục sửa đổi bổ sung số điều chưa phù hợp Đặc biệt phân tích phần việc kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Thì theo hạn chế phân tích, LDN cần sửa đổi, mở rộng đối tượng coi người quản lý cơng ty (Giám đốc tài chính, Giám đốc đầu tư…) thay quy định thành viên HĐQT, GĐ TGĐ người liên quan họ luật hành - Cần bổ sung quy định giám sát điều kiện tiêu chuẩn thành viên độc lập HĐQT KẾT LUẬN 19 LDN 2020 đời thể chế hóa rõ ràng quy định mà LDN 2014 chưa làm Đặc biệt quy định cấu, tổ chức quản lý điều hành CTCP, từ giúp cho chủ sở hữu doanh nghiệp có tảng pháp lý quan trọng để thực quản lý, điều hành cơng ty cách có hiệu Có thể thấy đổi LDN 2020 tạo điều kiện cho chủ sở hữu doanh nghiệp phát huy tính chủ động, hiệu hoạt động quản lý, xây dựng máy quản lý hiệu quả, minh bạch, cải tổ số thủ tục rườm rà, phức tạp, tiết kiệm chi phí, thời gian, đặc biệt bảo vệ quyền lợi cổ đông 20 21 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật Thương Mại Việt Nam tập 1, Nxb Tư pháp, trường Đại học Luật Hà Nội, tr167 Lê Văn Hưng, Quản trị công ty cổ phần theo mơ hình khơng có BKS theo LDN 2014, Luận văn thạc sĩ luật học, Học viện khoa học xã hội Phạm Quý Đạt, Hoàn thiện pháp luật hội đồng quản trị CTCP Việt Nam, Tạp chí nghề luật, số năm 2020 Ma Thị Hương Chanh, Những đối cách thức tổ chức, quản lý, điều hành công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại học Luật Hà Nội Nguyễn Thu Huyền, Thành viên hội đồng quản trị độc lập – anh ai?, https://tinnhanhchungkhoan.vn/thanh-vien-hoi-dongquan-tri-doc-lap-anh-la-ai, truy cập ngày 10/4/2021 Nguyễn Thị Thùy Linh (2016), Hoàn thiện pháp luật quản trị nội công ty cổ phần, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại học luật Hà Nội 22 23 ... thỏa mãn điều kiện pháp nhân quy định Điều 74 BLDS 2015 CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ CƠ CẤU TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN TẠI VIỆT NAM 2.1 Cơ cấu tổ chức CTCP Tổ chức quản lý CTCP vấn đề phức... công ty cổ phần Việt Nam?? ?? để làm rõ quy định pháp luật CTCP LDN 2020 NỘI DUNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Lịch sử công ty cổ phần Công ty cổ phần (CTCP) hình thức tổ chức kinh doanh... quy định chưa hợp lý Chính LDN 2020 đời thể chế hóa rõ ràng quy định mà LDN 2014 chưa làm Vì vậy, em xin lựa chọn để số 05: ? ?Bình luận quy định pháp luật hành cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần