Thông tin tài liệu
BÀI TIỂU LUẬN MÔN: LUẬT KINH TẾ Đề tài: Nêu hiểu biết anh/chị doanh nghiệp nhà nước, quy định nhóm cơng ty bao gồm cơng ty mẹ, công ty I Doanh nghiệp nhà nước Khái niệm, đặc điểm a) Khái niệm[1a] Doanh nghiệp nhà nước tổ chức kinh tế Nhà nước sở hữu tồn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chi phối, tổ chức hình thức cơng ty nhà nước, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn b) Đặc điểm [1b] Doanh nghiệp nhà nước có đầy đủ đặc điểm loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: - Thứ nhất, tính đặc biệt doanh nghiệp nhà nước thể chỗ Nhà nước tổ chức đóng vai trò chủ sở hữu, chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sran khác doanh nghiệp phạm vi vốn điều lệ (khoản Điều 73 Luật doanh nghiệp 2014) - Thứ hai, tư cách pháp nhân, doanh nghiệp nhà nước có Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp - Thứ 3, doanh nghiệp nhà nước không quyền phát hành cổ phần (Khoản Điều 73 Luật doanh nghiệp 2014) Thay vào đó, doanh nghiệp nhà nước huy động vốn cách cần phải tuân thủ nguyên tắc quy định Khoản Điều 23 Luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh, doanh nghiệp 2014: Nguyên tắc huy động vốn: - Căn chiến lược, kế hoạch đầu tư phát triển 05 năm kế hoạch sản xuất, kinh doanh năm doanh nghiệp; - Phương án huy động vốn phải bảo đảm khả toán nợ; - Người phê duyệt phương án huy động vốn phải chịu trách nhiệm giám sát, kiểm tra bảo đảm vốn huy động sử dụng mục đích, có hiệu - Việc huy động vốn tổ chức, cá nhân nước phải thực thông qua hợp đồng vay vốn với tổ chức, cá nhân theo quy định pháp luật; trường hợp vay vốn từ nguồn vốn tín dụng đầu tư phát triển Nhà nước thực theo quy định pháp luật tín dụng đầu tư phát triển quy định khác pháp luật có liên quan - Việc huy động vốn tổ chức, cá nhân nước ngoài, vay phát hành trái phiếu Chính phủ bảo lãnh thực theo quy định pháp luật quản lý nợ công quy định khác pháp luật có liên quan; - Việc huy động vốn hình thức phát hành trái phiếu doanh nghiệp thực theo quy định pháp luật Tổ chức quản lý doanh nghiệp Nhà nước [2] Mơ hình tổ chức quản lý cơng ty nhà nước - Công ty nhà nước tổ chức quản lý theo mơ hình có khơng có Hội đồng quản trị Các tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập sau có Hội đồng quản trị: + Tổng công ty Nhà nước định đầu tư thành lập; + Tổng công ty đầu tư kinh doanh vốn nhà nước; + Công ty nhà nước độc lập có quy mơ vốn lớn giữ quyền chi phối doanh nghiệp khác a) CÔNG TY NHÀ NƯỚC KHƠNG CĨ HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ a1) Tổ chức quản lý cơng ty nhà nước khơng có Hội đồng quản trị [3] Cơng ty nhà nước khơng có Hội đồng quản trị có cấu quản lý gồm Giám đốc, Phó Giám đốc, Kế tốn trưởng máy giúp việc - Giám đốc, Phó Giám đốc, Kế toán trưởng máy giúp việc + Giám đốc người điều hành công ty, đại diện theo pháp luật công ty chịu trách nhiệm trước người bổ nhiệm, người ký hợp đồng thuê trước pháp luật việc thực quyền, nhiệm vụ giao + Phó Giám đốc giúp Giám đốc điều hành công ty theo phân công uỷ quyền Giám đốc, chịu trách nhiệm trước Giám đốc trước pháp luật nhiệm vụ phân công uỷ quyền + Kế tốn trưởng có nhiệm vụ tổ chức thực cơng tác kế tốn cơng ty; giúp Giám đốc giám sát tài cơng ty theo pháp luật tài chính, kế tốn; chịu trách nhiệm trước Giám đốc trước pháp luật nhiệm vụ phân cơng uỷ quyền + Văn phịng phịng, ban chun mơn, nghiệp vụ có chức tham mưu, giúp việc cho Giám đốc, Phó Giám đốc quản lý, điều hành công việc a2) Tuyển chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng với Giám đốc, Phó Giám đốc, Kế tốn trưởng [4] Người định thành lập công ty định việc tuyển chọn để bổ nhiệm, miễn nhiệm ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng với Giám đốc công ty nhà nước; định bổ nhiệm, miễn nhiệm ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng với Phó Giám đốc, Kế tốn trưởng cơng ty nhà nước sở đề nghị Giám đốc Quy trình tuyển chọn, bổ nhiệm, ký hợp đồng với Giám đốc thực theo quy định Thủ tướng Chính phủ Giám đốc bổ nhiệm ký hợp đồng theo thời hạn khơng q năm năm bổ nhiệm lại ký tiếp hợp đồng Giám đốc bị miễn nhiệm, chấm dứt hợp đồng trước thời hạn trường hợp sau đây: - Để công ty lỗ hai năm liên tiếp không đạt tiêu tỷ suất lợi nhuận vốn nhà nước đầu tư hai năm liên tiếp tình trạng lỗ lãi đan xen khơng khắc phục được, trừ trường hợp lỗ giảm tỷ suất lợi nhuận vốn nhà nước đầu tư cấp có thẩm quyền phê duyệt; lỗ giảm tỷ suất lợi nhuận vốn nhà nước đầu tư có lý khách quan giải trình quan có thẩm quyền chấp nhận; đầu tư mở rộng sản xuất, đổi công nghệ; - Công ty lâm vào tình trạng phá sản khơng nộp đơn u cầu phá sản; - Khơng hồn thành nhiệm vụ tiêu người bổ nhiệm, tuyển dụng giao khơng hồn thành nghĩa vụ theo hợp đồng; - Không trung thực thực thi nhiệm vụ, quyền hạn lợi dụng chức vụ, quyền hạn để thu lợi cho thân cho người khác; báo cáo khơng trung thực tình hình tài cơng ty; - Bị Toà án kết án án định có hiệu lực pháp luật; - Bị lực hành vi dân bị hạn chế lực hành vi dân Giám đốc thay trường hợp sau đây: - Xin từ chức; - Khi có định điều chuyển bố trí cơng việc khác a3) Nhiệm vụ, quyền hạn Giám đốc [5] Giám đốc có nhiệm vụ, quyền hạn sau đây: Nhận sử dụng có hiệu vốn Nhà nước đầu tư tài sản, đất đai, tài nguyên, nguồn lực khác Nhà nước giao, cho vay, cho thuê; Xây dựng chiến lược phát triển, kế hoạch dài hạn công ty, dự án đầu tư, liên doanh, đề án tổ chức quản lý cơng ty trình người định thành lập công ty; Quyết định dự án đầu tư, hợp đồng bán tài sản có giá trị đến 30% tổng giá trị tài sản cịn lại sổ kế tốn cơng ty tỷ lệ nhỏ quy định Điều lệ công ty; hợp đồng vay, cho vay, thuê, cho thuê hợp đồng kinh tế khác Điều lệ công ty quy định không vượt mức vốn điều lệ công ty; Điều hành hoạt động công ty; tổ chức thực chiến lược phát triển, kế hoạch kinh doanh, dự án đầu tư, định chủ sở hữu quy định điều 64, 65, 66 67 Luật này; đại diện công ty ký kết đạo thực hợp đồng kinh tế, dân sự; Ban hành định mức kinh tế - kỹ thuật, tiêu chuẩn sản phẩm, đơn giá tiền lương áp dụng nội công ty phù hợp với quy định Nhà nước; Trình người định thành lập cơng ty việc tuyển chọn để bổ nhiệm, miễn nhiệm ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng, khen thưởng, kỷ luật Phó Giám đốc, Kế tốn trưởng; Báo cáo người định thành lập công ty quan tài kết hoạt động, kinh doanh cơng ty; Quyết định tuyển chọn, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng bổ nhiệm, miễn nhiệm, khen thưởng, kỷ luật Trưởng phịng, Phó trưởng phịng chức danh tương đương công ty, người đại diện phần vốn góp cơng ty doanh nghiệp khác; định lương phụ cấp người lao động công ty, kể cán thuộc thẩm quyền bổ nhiệm mình; Chịu kiểm tra, giám sát quan nhà nước có thẩm quyền theo quy định pháp luật; 10 Được hưởng chế độ lương theo năm Mức tiền lương tiền thưởng tương ứng với hiệu hoạt động công ty, người định bổ nhiệm định theo hợp đồng ký Tiền lương tạm ứng hàng tháng, toán hàng năm Tiền thưởng hàng năm tính dựa vào kết kinh doanh năm công ty, chi trả phần vào cuối năm, phần lại chi trả sau kết thúc nhiệm kỳ; riêng tiền thưởng năm cuối nhiệm kỳ tính dựa kết năm kết tăng trưởng nhiệm kỳ; 11 Thực nhiệm vụ quyền hạn khác quy định Điều lệ công ty a4) Nghĩa vụ, trách nhiệm Giám đốc [6] Thực trung thực, có trách nhiệm quyền nhiệm vụ giao lợi ích công ty Nhà nước; tổ chức thực pháp luật công ty Không lợi dụng chức vụ, quyền hạn, sử dụng vốn tài sản công ty để thu lợi riêng cho thân người khác; khơng tiết lộ bí mật công ty thời gian thực trách nhiệm Giám đốc thời hạn ba năm thời hạn khác Điều lệ công ty quy định sau làm Giám đốc Trường hợp vi phạm Điều lệ công ty, định vượt thẩm quyền, lợi dụng chức vụ, quyền hạn, gây thiệt hại cho công ty Nhà nước phải bồi thường thiệt hại theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Khi vi phạm trường hợp sau chưa đến mức bị truy cứu trách nhiệm hình Giám đốc khơng thưởng, không nâng lương bị xử lý kỷ luật tuỳ theo mức độ vi phạm: - Để công ty nhà nước lỗ; - Để vốn nhà nước; - Quyết định dự án đầu tư không hiệu quả, không thu hồi vốn đầu tư; - Không bảo đảm tiền lương chế độ khác cho người lao động công ty theo quy định pháp luật lao động; - Để xảy sai phạm quản lý vốn, tài sản, chế độ kế toán, kiểm toán chế độ khác Nhà nước quy định Trường hợp để công ty lâm vào tình trạng quy định điểm a khoản Điều 25 Luật tuỳ theo mức độ vi phạm hậu bị hạ lương bồi thường thiệt hại theo quy định pháp luật Khi cơng ty khơng tốn đủ khoản nợ đến hạn phải trả không thực nghĩa vụ tài sản khác đến hạn phải trả, thì: - Phải báo cáo người định thành lập công ty đề xuất phương án toán nợ; - Giám đốc khơng tăng lương khơng trích lợi nhuận trả tiền thưởng cho người lao động cán quản lý; -Phải chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại xảy chủ nợ không thực nghĩa vụ quy định điểm a điểm b khoản này; - Kiến nghị biện pháp khắc phục khó khăn tài cơng ty Cơng ty lâm vào tình trạng phá sản Giám đốc khơng nộp đơn u cầu phá sản phải chịu trách nhiệm theo quy định pháp luật 8 Công ty nhà nước thuộc diện tổ chức lại, giải thể chuyển đổi sở hữu mà không tiến hành thủ tục tổ chức lại, giải thể chuyển đổi sở hữu Giám đốc cơng ty bị miễn nhiệm, chấm dứt hợp đồng trước thời hạn Giám đốc giữ chức danh quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, cơng ty có vốn đầu tư nước ngồi cơng ty, tổ chức Nhà nước có thẩm quyền giới thiệu ứng cử vào chức danh quản lý cử làm đại diện công ty phần vốn góp vào doanh nghiệp Vợ chồng, bố, mẹ, con, anh, chị, em ruột Giám đốc cơng ty khơng giữ chức danh Kế tốn trưởng, thủ quỹ công ty Hợp đồng kinh tế, lao động, dân công ty ký kết với Giám đốc công ty, với vợ chồng, bố, mẹ, con, anh, chị, em ruột Giám đốc phải thông báo cho người bổ nhiệm, người ký hợp đồng thuê Giám đốc biết; trường hợp người bổ nhiệm, người ký hợp đồng thuê Giám đốc phát hợp đồng có mục đích tư lợi mà hợp đồng chưa ký kết có quyền u cầu Giám đốc khơng ký kết hợp đồng đó; hợp đồng ký kết bị coi vơ hiệu, Giám đốc phải bồi thường thiệt hại cho công ty bị xử lý theo quy định pháp luật b) CƠNG TY NHÀ NƯỚC CĨ HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ b1) Cơ cấu quản lý tổng công ty nhà nước, cơng ty nhà nước độc lập có Hội đồng quản trị [7] Cơ cấu quản lý tổng công ty nhà nước, cơng ty nhà nước độc lập có Hội đồng quản trị bao gồm Hội đồng quản trị, Ban Kiểm sốt, Tổng giám đốc, Phó tổng giám đốc, Kế toán trưởng máy giúp việc b2) Hội đồng quản trị [8] Hội đồng quản trị quan đại diện trực tiếp chủ sở hữu nhà nước tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập có Hội đồng quản trị, có quyền nhân danh công ty để định vấn đề liên quan đến việc xác định thực mục tiêu, nhiệm vụ quyền lợi công ty, trừ vấn đề thuộc thẩm quyền, trách nhiệm chủ sở hữu phân cấp cho quan, tổ chức khác đại diện chủ sở hữu thực Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm trước người định thành lập tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập có Hội đồng quản trị, người bổ nhiệm trước pháp luật hoạt động tổng công ty, công ty b3) Nhiệm vụ, quyền hạn Hội đồng quản trị [9] Nhận, quản lý sử dụng có hiệu vốn, đất đai, tài nguyên nguồn lực khác chủ sở hữu nhà nước đầu tư cho công ty Quyết định vấn đề sau đây: - Chiến lược, kế hoạch dài hạn, kế hoạch kinh doanh hàng năm, ngành, nghề kinh doanh công ty doanh nghiệp công ty sở hữu toàn vốn điều lệ; - Quyết định phân cấp cho Tổng giám đốc định dự án đầu tư, góp vốn, mua cổ phần công ty khác, bán tài sản công ty có giá trị đến 50% tổng giá trị tài sản cịn lại sổ kế tốn cơng ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty; hợp đồng vay, cho vay, thuê, cho thuê hợp đồng kinh tế khác vượt mức vốn điều lệ công ty; - Phương án tổ chức quản lý, tổ chức kinh doanh, biên chế sử dụng máy quản lý, quy chế quản lý công ty, quy hoạch, đào tạo lao động; định lập chi nhánh, văn phòng đại diện công ty; phê duyệt Điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên công ty chủ sở hữu; - Tuyển chọn, ký hợp đồng bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức định mức lương Tổng giám đốc sau chấp thuận người định thành lập công ty; tuyển chọn, ký hợp đồng bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức định mức lương Phó tổng giám đốc Kế tốn trưởng theo đề nghị Tổng giám đốc; thông qua việc bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức định mức lương Giám đốc Kế tốn trưởng cơng ty thành viên đơn vị nghiệp cơng ty sở hữu tồn vốn điều lệ để Tổng giám đốc định; tuyển chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức định mức lương Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên cơng ty nắm giữ tồn vốn điều lệ; định cử người đại diện phần vốn góp cơng ty doanh nghiệp khác; - Thực quyền hạn, nghĩa vụ chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần mà công ty chủ sở hữu với công ty khác đồng chủ sở hữu; định tiếp nhận doanh nghiệp tự nguyện tham gia công ty thành viên tổng công ty; - Đầu tư điều chỉnh vốn nguồn lực khác công ty đầu tư đơn vị thành viên cơng ty sở hữu tồn vốn điều lệ theo Điều lệ cơng ty đó; - Quyết định phân cấp cho Tổng giám đốc định phương án huy động vốn để hoạt động kinh doanh khơng làm thay đổi hình thức sở hữu; - Thơng qua báo cáo tài hàng năm công ty; phương án sử dụng lợi nhuận sau thuế xử lý khoản lỗ trình kinh doanh Tổng giám đốc đề nghị; thông qua báo cáo tài hàng năm cơng ty thành viên hạch tốn độc lập thuộc tổng cơng ty; - Kiểm tra, giám sát Tổng giám đốc, Giám đốc đơn vị thành viên việc thực chức năng, nhiệm vụ theo quy định Luật này; - Quyết định sử dụng vốn công ty để đầu tư thành lập đơn vị thành viên công ty sở hữu tồn vốn điều lệ khơng vượt q mức vốn đầu tư thuộc thẩm quyền định Hội đồng quản trị quy định điểm b khoản Điều này; định giải thể, chuyển đổi sở hữu đơn vị Kiến nghị người định thành lập công ty: - Phê duyệt Điều lệ sửa đổi Điều lệ công ty; - Quyết định dự án đầu tư vượt mức phân cấp cho Hội đồng quản trị phương án huy động vốn dẫn đến thay đổi sở hữu công ty; - Bổ sung, thay thế, miễn nhiệm, khen thưởng, kỷ luật thành viên Hội đồng quản trị công ty; - Quyết định dự án đầu tư, góp vốn, mua cổ phần công ty khác, bán tài sản cơng ty có giá trị 50% tổng giá trị tài sản cịn lại sổ kế tốn công ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty; - Quyết định sử dụng vốn công ty để đầu tư thành lập đơn vị thành viên cơng ty sở hữu tồn vốn điều lệ vượt mức vốn đầu tư thuộc thẩm quyền định Hội đồng quản trị quy định điểm b khoản Điều này; kiến nghị người thành lập công ty định việc giải thể, chuyển đổi sở hữu đơn vị Yêu cầu Tổng giám đốc nộp đơn yêu cầu phá sản cơng ty lâm vào tình trạng phá sản 5 Các quyền nhiệm vụ khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty b4) Cơ cấu thành viên, bổ nhiệm, miễn nhiệm, thay thành viên Hội đồng quản trị [10] Hội đồng quản trị gồm Chủ tịch Hội đồng quản trị thành viên Hội đồng quản trị Hội đồng quản trị có thành viên chuyên trách có thành viên khơng chun trách Chủ tịch Hội đồng quản trị Trưởng Ban Kiểm soát phải thành viên chuyên trách Tổng giám đốc thành viên Hội đồng quản trị Số lượng thành viên Hội đồng quản trị không người, người định thành lập công ty định Chủ tịch Hội đồng quản trị thành viên Hội đồng quản trị người định thành lập công ty định bổ nhiệm, miễn nhiệm thay thế, khen thưởng, kỷ luật Nhiệm kỳ thành viên Hội đồng quản trị không năm năm Thành viên Hội đồng quản trị bổ nhiệm lại Thành viên Hội đồng quản trị bị miễn nhiệm trường hợp sau đây: - Bị Toà án kết án án định có hiệu lực pháp luật; - Khơng đủ lực, trình độ đảm nhận công việc giao, bị lực hành vi dân bị hạn chế lực hành vi dân sự; - Không trung thực thực thi nhiệm vụ, quyền hạn lợi dụng chức vụ, quyền hạn để thu lợi cho thân cho người khác; báo cáo khơng trung thực tình hình tài công ty; - Vi phạm quy định điểm a khoản Điều 25 Luật Thành viên Hội đồng quản trị thay trường hợp sau đây: - Xin từ chức; - Khi có định điều chuyển bố trí cơng việc khác b5) Chủ tịch Hội đồng quản trị [11] Chủ tịch Hội đồng quản trị không kiêm nhiệm chức vụ Tổng giám đốc công ty Chủ tịch Hội đồng quản trị có quyền hạn nhiệm vụ sau đây: - Thay mặt Hội đồng quản trị ký nhận vốn, đất đai, tài nguyên nguồn lực khác chủ sở hữu nhà nước đầu tư cho công ty; quản lý công ty theo định Hội đồng quản trị; - Tổ chức nghiên cứu chiến lược phát triển, kế hoạch dài hạn, dự án đầu tư quy mô lớn, phương án đổi tổ chức, nhân chủ chốt cơng ty để trình Hội đồng quản trị; - Lập chương trình, kế hoạch hoạt động Hội đồng quản trị; định chương trình, nội dung họp tài liệu phục vụ họp; triệu tập chủ trì họp Hội đồng quản trị; - Thay mặt Hội đồng quản trị ký nghị quyết, định Hội đồng quản trị; - Tổ chức theo dõi giám sát việc thực nghị quyết, định Hội đồng quản trị; có quyền đình định Tổng giám đốc trái với nghị quyết, định Hội đồng quản trị; - Các quyền khác theo phân cấp, uỷ quyền Hội đồng quản trị, người định thành lập công ty b6) Điều kiện tham gia quản lý công ty khác Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc [12] Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc giữ chức danh quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, cơng ty có vốn đầu tư nước ngồi cơng ty, tổ chức nhà nước có thẩm quyền giới thiệu ứng cử vào chức danh quản lý cử làm đại diện công ty phần vốn góp vào doanh nghiệp Vợ chồng, bố, mẹ, con, anh, chị, em ruột Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc công ty không giữ chức danh Kế toán trưởng, thủ quỹ công ty Hợp đồng kinh tế, lao động, dân công ty ký kết với thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc, với vợ chồng, bố, mẹ, con, anh, chị, em ruột thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc phải thông báo cho người bổ nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc, người ký hợp đồng thuê Tổng giám đốc biết; trường hợp người bổ nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc, người ký hợp đồng thuê Tổng giám đốc phát hợp đồng có mục đích tư lợi mà hợp đồng chưa ký kết có quyền u cầu thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc không ký kết hợp đồng đó; hợp đồng đựơc ký kết bị coi vô hiệu, thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc phải bồi thường thiệt hại cho công ty bị xử lý theo quy định pháp luật b7) Ban Kiểm soát [13] Hội đồng quản trị thành lập Ban Kiểm soát để giúp Hội đồng quản trị kiểm tra, giám sát tính hợp pháp, xác trung thực quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, ghi chép sổ kế toán, báo cáo tài việc chấp hành Điều lệ cơng ty, nghị quyết, định Hội đồng quản trị, định Chủ tịch Hội đồng quản trị Ban Kiểm soát thực nhiệm vụ Hội đồng quản trị giao, báo cáo chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị Ban Kiểm soát gồm Trưởng ban thành viên Hội đồng quản trị số thành viên khác Hội đồng quản trị định Tổ chức Cơng đồn cơng ty cử đại diện đủ tiêu chuẩn điều kiện quy định khoản Điều tham gia thành viên Ban Kiểm sốt Thành viên Ban Kiểm sốt phải có tiêu chuẩn điều kiện sau đây: - Thường trú Việt Nam; - Có sức khoẻ, phẩm chất đạo đức tốt, trung thực, liêm khiết, có ý thức chấp hành pháp luật; - Có trình độ nghiệp vụ kinh tế, tài - kế tốn, kiểm tốn chuyên môn, nghiệp vụ; - Thành viên Ban Kiểm sốt làm việc theo chế độ chun trách khơng đồng thời đảm nhiệm chức vụ lãnh đạo máy nhà nước; - Vợ chồng, bố, mẹ, con, anh, chị, em ruột thành viên Ban Kiểm soát không giữ chức danh thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc, Kế toán trưởng, thủ quỹ cơng ty Chi phí hoạt động, kể tiền lương điều kiện làm việc Ban Kiểm sốt cơng ty bảo đảm b8) Tổng giám đốc, Phó tổng giám đốc, Kế tốn trưởng máy giúp việc [14] Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật, điều hành hoạt động hàng ngày công ty theo mục tiêu, kế hoạch, phù hợp với Điều lệ công ty nghị quyết, định Hội đồng quản trị; chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị trước pháp luật việc thực quyền nhiệm vụ giao Phó tổng giám đốc giúp Tổng giám đốc điều hành công ty theo phân công uỷ quyền Tổng giám đốc; chịu trách nhiệm trước Tổng giám đốc trước pháp luật nhiệm vụ phân công uỷ quyền Kế tốn trưởng có nhiệm vụ tổ chức thực cơng tác kế tốn cơng ty; giúp Tổng giám đốc giám sát tài cơng ty theo pháp luật tài chính, kế tốn; chịu trách nhiệm trước Tổng giám đốc trước pháp luật nhiệm vụ phân công uỷ quyền Văn phịng phịng, ban chun mơn, nghiệp vụ có chức tham mưu, giúp việc Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc quản lý, điều hành công việc b9) Tuyển chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng với Tổng giám đốc, Phó tổng giám đốc, Kế tốn trưởng [15] Tổng giám đốc Hội đồng quản trị tuyển chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng sau người định thành lập công ty chấp thuận Phó tổng giám đốc, Kế tốn trưởng Hội đồng quản trị tuyển chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng theo đề nghị Tổng giám đốc Tổng giám đốc, Phó tổng giám đốc, Kế tốn trưởng bổ nhiệm ký hợp đồng với thời hạn tối đa năm năm bổ nhiệm lại ký tiếp hợp đồng Quy trình tuyển chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng với Tổng giám đốc thực theo quy định Thủ tướng Chính phủ Tổng giám đốc bị miễn nhiệm, chấm dứt hợp đồng trước thời hạn trường hợp quy định khoản Điều 25; thay theo quy định khoản Điều 25 Luật b10) Nhiệm vụ, quyền hạn Tổng giám đốc [16] Xây dựng kế hoạch hàng năm công ty, phương án huy động vốn, dự án đầu tư, phương án liên doanh, đề án tổ chức quản lý, quy chế quản lý nội công ty, quy hoạch đào tạo lao động, phương án phối hợp kinh doanh công ty thành viên (nếu có) với cơng ty khác trình Hội đồng quản trị, Chủ tịch Hội đồng quản trị Xây dựng định mức kinh tế - kỹ thuật, tiêu chuẩn sản phẩm, đơn giá tiền lương phù hợp với quy định Nhà nước trình Hội đồng quản trị phê duyệt; kiểm tra đơn vị thuộc công ty thực định mức, tiêu chuẩn, đơn giá quy định nội công ty Đề nghị Hội đồng quản trị bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng, khen thưởng, kỷ luật, định mức lương Phó tổng giám đốc, Kế tốn trưởng cơng ty; định cử người đại diện phần vốn góp cơng ty doanh nghiệp khác Giám đốc Kế toán trưởng công ty thành viên đơn vị nghiệp tổng công ty nhà nước mà tổng công ty sở hữu toàn vốn điều lệ Tổng giám đốc tuyển chọn để bổ nhiệm ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng sau Hội đồng quản trị thông qua Quyết định dự án đầu tư, hợp đồng mua, bán tài sản, hợp đồng vay, cho vay, thuê, cho thuê hợp đồng kinh tế khác, giá mua, giá bán sản phẩm dịch vụ công ty theo phân cấp, uỷ quyền Hội đồng quản trị theo Điều lệ công ty 5 Ký kết hợp đồng dân sự, kinh tế theo quy định điểm b khoản Điều 30 Luật hợp đồng kinh tế, dân khác theo quy định pháp luật Quyết định tuyển chọn, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng bổ nhiệm, miễn nhiệm, khen thưởng, kỷ luật, định mức lương phụ cấp chức danh sau đây: - Giám đốc Kế toán trưởng cơng ty thành viên hạch tốn độc lập, đơn vị nghiệp tổng cơng ty sau có phê duyệt Hội đồng quản trị; - Trưởng phịng (ban), Phó trưởng phịng (ban) tổng cơng ty; - Phó Giám đốc cơng ty thành viên đơn vị nghiệp tổng công ty theo đề nghị Giám đốc công ty thành viên đơn vị nghiệp; - Các chức danh quản lý khác công ty theo phân cấp Hội đồng quản trị Tổ chức thực kế hoạch kinh doanh, kế hoạch đầu tư; định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị công nghệ; điều hành hoạt động công ty nhằm thực nghị định Hội đồng quản trị Báo cáo trước Hội đồng quản trị kết hoạt động kinh doanh công ty; thực việc công bố cơng khai báo cáo tài theo quy định Chính phủ Chịu kiểm tra, giám sát Hội đồng quản trị, Ban Kiểm soát, quan quản lý nhà nước có thẩm quyền việc thực chức năng, nhiệm vụ theo quy định Luật quy định khác pháp luật 10 Được áp dụng biện pháp cần thiết trường hợp khẩn cấp phải báo cáo với Hội đồng quản trị quan nhà nước có thẩm quyền 11 Được hưởng chế độ lương theo năm Mức tiền lương tiền thưởng tương ứng với hiệu kinh doanh công ty Hội đồng quản trị định theo hợp đồng ký Chế độ toán, toán tiền lương, tiền thưởng thực Giám đốc quy định khoản 10 Điều 26 Luật 12 Các quyền nhiệm vụ khác theo quy định Luật này, Điều lệ công ty theo định Hội đồng quản trị b11) Quan hệ Hội đồng quản trị Tổng giám đốc quản lý, điều hành công ty [17] Khi tổ chức thực nghị quyết, định Hội đồng quản trị, phát vấn đề khơng có lợi cho cơng ty Tổng giám đốc báo cáo với Hội đồng quản trị để xem xét điều chỉnh lại nghị quyết, định Hội đồng quản trị phải xem xét đề nghị Tổng giám đốc Trường hợp Hội đồng quản trị không điều chỉnh lại nghị quyết, định Tổng giám đốc phải thực có quyền bảo lưu ý kiến kiến nghị lên người ký định thành lập công ty Trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày kết thúc tháng, quý năm, Tổng giám đốc phải gửi báo cáo văn tình hình hoạt động kinh doanh phương hướng thực kỳ tới công ty cho Hội đồng quản trị Chủ tịch Hội đồng quản trị tham dự cử đại diện Hội đồng quản trị tham dự họp giao ban, họp chuẩn bị đề án trình Hội đồng quản trị Tổng giám đốc chủ trì Chủ tịch Hội đồng quản trị người đại diện Hội đồng quản trị dự họp có quyền phát biểu đóng góp ý kiến khơng có quyền kết luận họp Tổng giám đốc không thành viên Hội đồng quản trị mời tham dự họp Hội đồng quản trị, quyền phát biểu khơng có quyền biểu Việc phân cấp, uỷ quyền Hội đồng quản trị, Chủ tịch Hội đồng quản trị cho Tổng giám đốc quy định điều 30, 33 41 Luật phải ghi vào Điều lệ công ty b12) Nghĩa vụ, trách nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc [18] Tổng giám đốc chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị trước pháp luật điều hành hoạt động hàng ngày công ty, thực quyền nhiệm vụ giao Các thành viên Hội đồng quản trị phải chịu trách nhiệm trước người định bổ nhiệm trước pháp luật định Hội đồng quản trị, kết hiệu hoạt động công ty Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc có nghĩa vụ: - Thực trung thực, có trách nhiệm quyền hạn nhiệm vụ giao lợi ích cơng ty Nhà nước; - Không lợi dụng chức vụ, quyền hạn sử dụng vốn tài sản công ty để thu lợi riêng cho thân người khác; không đem tài sản công ty cho người khác; khơng tiết lộ bí mật cơng ty thời gian thực chức trách thành viên Hội đồng quản trị Tổng giám đốc thời hạn tối thiểu ba năm thời hạn quy định Điều lệ công ty sau làm thành viên Hội đồng quản trị Tổng giám đốc, trừ trường hợp Hội đồng quản trị chấp thuận; - Khi cơng ty khơng tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn phải trả Tổng giám đốc phải báo cáo Hội đồng quản trị, tìm biện pháp khắc phục khó khăn tài thơng báo tình hình tài cơng ty cho tất chủ nợ biết; Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị Tổng giám đốc không định tăng tiền lương, khơng trích lợi nhuận trả tiền thưởng cho cán quản lý người lao động; - Khi cơng ty khơng tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn phải trả mà không thực quy định điểm c khoản phải chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại xảy chủ nợ; - Trường hợp Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị Tổng giám đốc vi phạm Điều lệ, định vượt thẩm quyền, lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây thiệt hại cho công ty Nhà nước phải bồi thường thiệt hại theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Khi vi phạm trường hợp sau chưa đến mức bị truy cứu trách nhiệm hình Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị Tổng giám đốc không thưởng, không nâng lương bị xử lý kỷ luật tuỳ theo mức độ vi phạm: - Để công ty lỗ; - Để vốn nhà nước; - Quyết định dự án đầu tư không hiệu quả, không thu hồi vốn đầu tư, không trả nợ; - Không bảo đảm tiền lương chế độ khác cho người lao động công ty theo quy định pháp luật lao động; - Để xảy sai phạm quản lý vốn, tài sản, chế độ kế toán, kiểm toán chế độ khác Nhà nước quy định 4 Chủ tịch Hội đồng quản trị thiếu trách nhiệm, không thực quy định khoản Điều 33 Luật mà dẫn đến vi phạm khoản Điều bị miễn nhiệm; tuỳ theo mức độ vi phạm hậu phải bồi thường thiệt hại theo quy định pháp luật Trường hợp để công ty lâm vào tình trạng quy định điểm a khoản Điều 25 Luật tuỳ theo mức độ vi phạm hậu quả, Chủ tịch Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc bị hạ lương bị cách chức, đồng thời phải bồi thường thiệt hại theo quy định pháp luật Công ty nhà nước lâm vào tình trạng phá sản mà Tổng giám đốc khơng nộp đơn yêu cầu phá sản bị miễn nhiệm chấm dứt hợp đồng chịu trách nhiệm theo quy định pháp luật; Tổng giám đốc không nộp đơn mà Hội đồng quản trị không yêu cầu Tổng giám đốc nộp đơn yêu cầu phá sản Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc bị miễn nhiệm chấm dứt hợp đồng Công ty nhà nước thuộc diện tổ chức lại, giải thể chuyển đổi sở hữu mà không tiến hành thủ tục tổ chức lại, giải thể chuyển đổi sở hữu Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc bị miễn nhiệm chấm dứt hợp đồng II.Nhóm cơng ty- Cơng ty mẹ, cơng ty II.1.Nhóm cơng ty [19a] Pháp luật Việt Nam quy định nhóm cơng ty chương VIII Luật doanh nghiệp 2014 từ điều 188 đến điều 191 Theo đó, nhóm cơng ty hình thành dựa liên kết công ty nhằm phát triển hoạt động công ty thành viên, đảm bảo vị cạnh tranh phân tán rủ ro, liên kết liên kết số lượng liên kết vốn Các công ty độc lập, nhân danh để thực hành vi liên kết Tuy nhiên số trường hợp điều kiện cạnh tranh ảnh hưởng tới tính tự nguyện liên kết Quy luật cạnh tranh kinh tế buộc thành viên phải liên kết với nhằm tạo lập, trì, phát triển tối đa nguồn lực doanh nghiệp để nâng cao khả cạnh tranh trước áp lực thị trường Dựa tính chất ngành nghề, nhóm cơng ty phân chia thành: Nhóm cơng ty liên kết theo chiều ngang ( ngành nghề kinh doanh) hình thức liên kết bị kiểm sốt bới luật cạnh tranh.Các công ty hoạt động ngành nghề tham gia cổ phần góp vốn với thỏa thuận phân chia thị trường, kiêm soát gia nhập cơng ty bên ngồi Nhóm công ty liên kết theo chiều dọc (giữa doanh nghiệp dây chuyền sản xuất, công nghệ cơng ty thực giai đoạn, phân cơng hợp tác) Nhóm cơng ty liên kết hỗn hợp (vừa theo chiều ngang vừa theo chiều dọc) Các cơng ty có liên kết hợp tác để hồn thành sản phẩm Nhóm cơng ty khơng có tư cách pháp nhân, mà liên kết pháp nhân độc lập Nhóm cơng ty tập hợp nhiều công ty, công ty chủ thể với lực pháp lý đầy đủ, nhân danh thực quan hệ pháp luật Sự tập hợp công ty tạo thành nhóm khơng hướng đến việc hình thành tổ chức kinh tế tham gia thị trường mà thực trình nhằm tối đa hóa lợi ích cơng ty kinh doanh độc lập Vì nhóm cơng ty khơng có tư cách pháp nhân, vận hành nhóm cơng ty vận hành cơng ty thành viên Nhóm cơng ty khơng có tài sản riêng Các cơng ty thành viên khơng góp vốn để tạo thành nhóm cơng ty, khơng tạo thành pháp nhân mới, không thực nghĩa vụ chuyển quyền sở hữu tài sản cho nhóm cơng ty, nhóm cơng ty khơng có tài sản riêng Các cơng ty thành viên đóng góp tài để trì máy quản trị, điều hành hoạt động nhóm cơng ty Hiện nhóm cơng ty nước ta tồn mơ hình: - Cơng ty mẹ- cơng ty con; - Tập đồn kinh tế (nhà nước tư nhân); - Các hình thức khác II.2 Nhóm công ty Khái niệm “Công ty mẹ - công ty con” khái niệm dùng để tổ hợp cơng ty có mối quan hệ với sở hữu, độc lập mặt pháp lý chịu kiểm sốt chung cơng ty có vai trò trung tâm quyền lực, nắm giữ quyền chi phối cơng ty cịn lại tổ hợp [19b] Công ty mẹ công ty sở hữu phần tồn số cổ phần cơng ty khác để kiểm sốt việc điều hành hoạt động công ty (công ty con) việc gây ảnh hưởng bầu Hội đồng quản trị.[20] Công ty mô hình doanh nghiệp doanh nghiệp khác đứng thành lập cung cấp vốn để hoạt động số lĩnh vực tương ứng với doanh nghiệp Cơng ty xem giải pháp thích hợp cho doanh nghiệp việc hạn chế rủi ro gặp phải công việc đầu tư kinh doanh mình.[21] Đặc điểm tổ hợp cơng ty mẹ - công ty [22] Thứ nhất, sở hình thành Quan hệ cơng ty mẹ công ty thiết lập sở sở nắm giữ vốn Theo đó, cơng ty mẹ nắm giữ tồn nắm giữ phần vốn góp đủ để chi phối công ty Tùy theo pháp luật nước Điều lệ công ty quy định mà mức chi phối thể tỷ lệ vốn góp Thơng thường, cơng ty mẹ chiếm từ 50% trở lên vốn góp cơng ty Tuy nhiên, có trường hợp coi cơng ty mẹ vốn góp 50% tùy thuộc vào Điều lệ công ty quy định Thứ hai, cách thức hình thành Một là, hình thành cách tự nhiên, đường dài, vững Mỹ hay nước châu Âu Theo có thể: Phát triển nội sinh cơng ty mẹ tự phát triển lớn mạnh với việc hình thành chi nhánh, đơn vị, công ty trực thuộc mình; phát triển ngoại sinh thơng qua việc cơng ty mẹ tiến hành thực việc tập trung kinh tế sáp nhập, hợp nhất, mua lại doanh nghiệp khác liên kết kinh tế (liên doanh, liên kết với doanh nghiệp khác) nhằm tích tụ vốn, nâng cao vị thế, tăng cường khả cạnh tranh tạo nhiều lợi ích Nói chung, phương thức tự nhiên điều kiện đặt cần có cơng ty đủ mạnh để trở thành cơng ty mẹ mà không cần đến định hành chính, dựa ý muốn chủ quan Nhà nước hay u cầu quản lý ý chí, tổ hợp công ty mẹ công ty tan rã với chấm dứt hoạt động công ty mẹ; Hai là, tổ hợp công ty mẹ - cơng ty hình thành kinh tế tồn điều kiện trạng thái định mà Nhà nước cảm thấy đời hay việc đẩy mạnh phát triển tổ hợp công ty mẹ - công ty mang đến hội, biến chuyển khả quan hay giải mặt khó khăn cho kinh tế Ở đó, Nhà nước, định hành chính, dẫn dắt với việc xây dựng khung pháp lý, thể chế, sách để thúc đẩy tổ hợp công ty mẹ - công ty phát triển nhanh, bền vững, trở thành trụ cột kinh tế Điển hình phương thức hình thành kinh tế châu Á Nhật Bản, Hàn Quốc… Thứ ba, liên kết tổ hợp công ty mẹ - công ty Liên kết nhóm cơng ty liên kết ngang, liên kết dọc liên kết hỗn hợp Liên kết ngang liên kết doanh nghiệp hoạt động nghành nghề hay thị trường Liên kết dọc liên kết công ty cơng ty giữ vai trị quan trọng dây chuyền trình nghiên cứu, sản xuất mà công ty đảm nhận công đoạn định Liên kết hỗn hợp, đa ngành, đa lĩnh vực, liên kết công ty hoạt động nhiều lĩnh vực, nhiều thị trường khác Liên kết công ty nhóm liên kết cứng tức liên kết thực thông qua mối quan hệ vốn Bên cạnh cịn có liên kết mềm tức việc liên kết thông qua hợp đồng hợp tác, liên kết khoa học kĩ thuật, công nghệ, sản xuất kinh doanh nhằm thực mục tiêu phát triển, hay mục tiêu cuối lợi nhuận Thơng thường liên kết cứng có mức độ chặt chẽ liên kết mềm chúng liên kết có vai trị định cơng ty tổ hợp Ngoài ra, mức độ chặt chẽ liên kết phụ thuộc vào mức độ chi phối công ty mẹ với công ty phụ thuộc vào nội dung thỏa thuận công ty Thứ tư, tư cách pháp lý công ty tổ hợp Tổ hợp công ty mẹ - công ty thực thể pháp lý mà tập hợp công ty, có cơng ty mẹ có công ty Mỗi công ty pháp nhân độc lập có tài sản riêng, có máy điều hành quản lý riêng tự chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản Tổ hợp khơng phải pháp nhân khơng chịu trách nhiệm trước pháp luật hay buộc phải có nghĩa vụ với bên thứ ba với tư cách nhóm.Cơng ty mẹ công ty hai thực thể pháp lý độc lập Nếu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty mẹ chịu trách nhiệm phần vốn góp hay cổ phần Tuy nhiên, chúng có lợi ích liên quan định với mối quan hệ công ty mẹ có tính chất chi phối định công ty con, nên luật pháp nhiều nước bắt buộc công ty mẹ phải chịu trách nhiệm liên đới ảnh hưởng công ty mẹ công ty Chẳng hạn trường hợp phá hạn trách nhiệm, đại diện công ty mẹ công ty hành xử khơng có rõ ràng minh bạch công việc công ty công việc cá nhân; chi phối, kiểm soát, điều hành công ty vào hoạt động bất hợp pháp gây thiệt hại cho người khác; lợi dụng hình thức chịu trách nhiệm hữu hạn cơng ty để tìm cách chia nhỏ vốn nhằm mục đích lừa đảo Thứ năm, quyền chi phối công ty mẹ công ty Công ty mẹ nắm giữ quyền chi phối, kiểm sốt cơng ty Quyền kiểm sốt, chi phối quyền định nhân chủ chốt, tổ chức quản lý, thị trường định quản lý quan trọng công ty khác sử dụng quyền biểu với tư cách cổ đơng, bên góp vốn, tác động đến việc thông qua không thông qua định quan trọng cơng ty mà có vốn cổ phần, vốn góp chi phối 3 Sự liên kết hình thức cơng ty mẹ – cơng ty [23] Giữa cơng ty lại có mối quan hệ ràng buộc với nhau, phụ thuộc vào điều tiết công ty mẹ Tuy nhiên, mặt pháp lý, cơng ty hồn tồn độc lập tự chủ quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Bộ máy quản lý điều hành loại hình cơng ty cổ phần hay công ty trách nhiệm hữu hạn Theo quy định khoản Điều 189 Luật Doanh nghiệp năm 2014 a) Sở hữu 50% vốn điều lệ tổng số cổ phần phổ thông phát hành cơng ty đó; b) Có quyền trực tiếp gián tiếp bổ nhiệm đa số tất thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc cơng ty đó; c) Có quyền định việc sửa đổi, bổ sung điều lệ cơng ty Từ quy định ta thấy, Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định cụ thể mối quan hệ, công ty mẹ – công ty con, qua thấy mối liên hệ mơ hình ngồi vốn cịn hoạt động, cơng ty mẹ nắm quyền kiểm soát chi phối công ty Luật doanh nghiệp năm 2014 quy định rõ quyền trách nhiệm công ty mẹ công ty Điều 190 Công ty mẹ thực việc định hướng, điều phối hoạt động định vấn đề quan trọng nhân sản xuất kinh doanh công ty theo chiến lược chung mô hình liên kết cơng ty mẹ – cơng ty Mơ hình khơng có hai tầng lớp liên kết cơng ty mẹ – cơng ty mà có thêm tầng liên kết công ty – cơng ty (cịn gọi cơng ty cháu lấy công ty mẹ làm trung tâm), liên kết công ty mẹ – công ty cháu phần lớn công ty mang họ mẹ Mối quan hệ pháp lý công ty tổ hợp công ty mẹ - công ty [24] Cơ sở xác lập mối quan hệ: Mối quan hệ xác lập thông qua chi phối yếu tố tài sản sở nắm giữ vốn Việc nắm giữ vốn mang lại cho công ty mẹ quyền hạn định, nhiên việc nắm giữ phải đạt tỉ lệ định hình thành quyền chi phối Thơng thường, để dành quyền chi phối thông qua việc đầu tư vốn (1) đầu tư tồn vốn Điều lệ vào công ty (2) sở hữu mức cao hơn, thấp 50% vốn Điều lệ tổng số cổ phần phổ thông đến mức đủ để chi phối định quan trọng công ty theo pháp luật Điều lệ công ty quy định Bên cạnh việc chi phối lẫn đầu tư, góp vốn, cịn có chi phối lẫn thơng qua bí cơng nghệ, thương hiệu thị trường doanh nghiệp… Bản chất mối quan hệ: Bản chất mối quan hệ công ty mẹ - công ty nằm việc sở hữu vốn Điều kiện việc nắm giữ vốn việc sở hữu phải đạt tỉ lệ định đủ để tạo nên chi phối Sự thay đổi tỉ lệ nắm giữ vốn điều lệ dẫn tới thay đổi quyền sở hữu Sự thay đổi mức sở hữu công ty vốn điều lệ cơng ty khác dẫn tới hình thành nên mối quan hệ công ty mẹ - công ty chấm dứt mối quan hệ Mặc dù, chi phối công ty mẹ với công ty dựa việc nắm giữ tài sản nhiên chúng mối quan hệ hai pháp nhân độc lập, riêng rẽ Cũng giữ vai trị cổ đơng bên góp vốn, chủ đầu tư công ty nhận đầu tư nên công ty mẹ thực quyền nghĩa vụ cổ đơng bên góp vốn Cơng ty mẹ có quyền định hướng tổ chức hoạt động công ty không giữ vị trí quan quản lý hay điều hành cơng ty cơng ty có máy quản lý điều hành riêng Đồng thời quan hệ công ty mẹ - công ty khơng quan hệ hành cấp cấp mà chế quản lý dựa quản trị tài chính, hình thức đầu tư góp vốn công ty mẹ vào công ty Quyền sở hữu đem lại cho công ty mẹ quyền chi phối công ty con, nội dung chi phối thể việc công ty mẹ có quyền định tổ chức, quản lý nhân chủ chốt, vấn đề thị trường, chiến lược kinh doanh định quan trọng khác Mức độ sở hữu vốn công ty mẹ công ty định nội dung độ chặt chẽ mối quan hệ Nếu công ty mẹ nắm giữ 100% vốn góp cơng ty quan hệ hai cơng ty chặt chẽ, cơng ty mẹ có quyền định tuyệt đối tối cao vấn đề quan trọng chủ yếu công ty Công ty mà công ty mẹ nắm phần vốn góp mức độ chi phối trở lên mà chưa đạt đến mức tuyệt đối mối quan hệ hai công ty chặt chẽ nhiên cơng ty mẹ đủ sức kiểm sốt định hướng hoạt động kinh doanh công ty theo hướng có lợi cho Nội dung mối quan hệ: Giữa công ty mẹ với công ty Các mối quan hệ công ty mẹ công ty xác định sở Luật Doanh nghiệp 2005 tuỳ thuộc vào loại hình pháp lý cơng ty con, công ty mẹ thực quyền nghĩa vụ với tư cách thành viên, chủ sở hữu cổ đông quan hệ với công ty theo quy định tương ứng Luật pháp luật có liên quan, cụ thể: - Quan hệ công ty mẹ với công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: Trong mối quan hệ này, công ty mẹ chủ sở hữu 100% vốn công ty Công ty mẹ nắm quyền lực tối cao, định từ công ty mẹ thực trực tiếp mà không cần biểu việc thực quyền nghĩa vụ khác chủ sở hữu theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005, Điều lệ công ty quy định Chính phủ - Quan hệ công ty mẹ với công ty công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, quan hệ này, công ty mẹ thực quyền, nghĩa vụ trách nhiệm cổ đơng, thành viên, bên góp vốn chi phối theo quy định Luật Doanh nghiệp Điều lệ công ty Công ty mẹ quản lý cổ phần, vốn góp chi phối cơng ty thơng qua đại diện doanh nghiệp Cơng ty mẹ tác động vào công ty thông qua người đại diện công ty mẹ máy quản lý công ty Thông qua người đại diện này, công ty mẹ tác động đến định Điều lệ công ty, cấu tổ chức, phương hướng phát triển, chiến lược kinh doanh công ty con, nhiên mức độ ảnh hưởng tác động phải phụ thuộc vào số phiếu biểu mà công ty mẹ nắm giữ Theo quy định Khoản 3, Điều 147, Luật Doanh nghiệp 2005 trường hợp cơng ty mẹ can thiệp ngồi thẩm quyền chủ sở hữu, thành viên cổ đông buộc công ty phải thực hoạt động kinh doanh trái với thơng lệ kinh doanh bình thường thực hoạt động không sinh lợi mà không đền bù hợp lý năm tài có liên quan, gây thiệt hại cho cơng ty cơng ty mẹ phải chịu trách nhiệm thiệt hại Mặc dù pháp luật hành có quy định trách nhiệm công ty mẹ lạm dụng vị gây thiệt hại cho công ty thực tế vấn đề tương đối phức tạp, đòi hỏi pháp luật cần có điều chỉnh chi tiết, nguyên tắc công ty mẹ chịu trách nhiệm hữu hạn số vốn góp cơng ty thực tế thực nguyên tắc có ngoại lệ pháp luật số nước có quy định số trường hợp công ty mẹ phải chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ khoản nợ công ty điều đặt yêu cầu phải có quy định cụ thể trách nhiệm công ty mẹ, trường hợp công ty mẹ phải chịu trách nhiệm vô hạn cịn để bảo vệ cơng ty Mối quan hệ công ty với Các công ty pháp nhân độc lập, có vị trí ngang nhau, có tài sản, máy quản lý riêng chịu chi phối từ cơng ty mẹ Giữa cơng ty thường hình thành quan hệ chặt chẽ hợp tác sản xuất để phục vụ chiến lược, mục tiêu phát triển tổ hợp Một kiểu liên kết tổ hợp cơng ty khâu dây chuyền sản xuất kinh doanh tổ hợp công ty mẹ - công ty Khi đó, giao dịch kinh doanh nội tổ hợp phải tuân thủ quy tắc thị trường, đảm bảo nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng có lợi, song có bảo hộ, ưu đãi Trong việc thực hoạt động kinh doanh, có hoạt động kinh doanh mang lại bất lợi cho công ty lại có lợi cho cơng ty khác xét lợi ích tổng thể hy sinh lợi ích cơng ty giúp đạt lợi ích tổng cao Khi đó, “các cơng ty tự thương lượng, giàn xếp với để bù đắp phần thiệt hại công ty mẹ trung gian để thoả thuận chi trả cho công ty bị bất lợi thông qua việc công ty nhận lại lợi ích lợi nhuận hay hội kinh doanh đấy”, công ty hưởng lợi phải liên đới cơng ty mẹ hồn trả khoản lợi hưởng cho cơng ty bị thiệt hại Quyền trách nhiệm công ty mẹ công ty [25] Điều 190 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định sau: – Tùy thuộc vào loại hình pháp lý cơng ty con, cơng ty mẹ thực quyền nghĩa vụ với tư cách thành viên, chủ sở hữu cổ đông quan hệ với công ty theo quy định tương ứng Luật Doanh nghiệp quy định khác pháp luật có liên quan; – Hợp đồng, giao dịch quan hệ khác công ty mẹ công ty phải thiết lập thực độc lập, bình đẳng theo điều kiện áp dụng chủ thể độc lập – Trường hợp cơng ty mẹ can thiệp ngồi thẩm quyền chủ sở hữu, thành viên cổ đông buộc công ty phải thực hoạt động kinh doanh trái với thơng lệ kinh doanh bình thường thực hoạt động không sinh lợi mà không đền bù hợp lý năm tài có liên quan, gây thiệt hại cho cơng ty cơng ty mẹ phải chịu trách nhiệm thiệt hại đó; – Người quản lý công ty mẹ chịu trách nhiệm việc can thiệp buộc công ty thực hoạt động kinh doanh quy định khoản Điều phải liên đới công ty mẹ chịu trách nhiệm thiệt hại đó; – Trường hợp cơng ty mẹ không đền bù cho công ty theo quy định khoản Điều chủ nợ thành viên, cổ đơng có sở hữu 1% vốn điều lệ cơng ty có quyền nhân danh nhân danh cơng ty địi cơng ty mẹ đền bù thiệt hại cho cơng ty con; – Trường hợp hoạt động kinh doanh quy định khoản Điều công ty thực đem lại lợi ích cho cơng ty khác cơng ty mẹ cơng ty hưởng lợi phải liên đới cơng ty mẹ hồn trả khoản lợi hưởng cho công ty bị thiệt hại Các quyền bị hạn chế công ty [26] Để đảm bảo tính minh bạch cơng ty trình hoạt động, Luật doanh nghiệp năm 2014 hạn chế số quyền đầu tư góp vốn công ty sau: – Công ty không đầu tư góp vốn, mua cổ phần cơng ty mẹ – Các công ty cơng ty mẹ khơng góp vốn, mua cổ phần để sở hữu chéo lẫn Sở hữu chéo hiểu việc đồng thời hai doanh nghiệp có sở hữu phần vốn góp, cổ phần – Các cơng ty có cơng ty mẹ doanh nghiệp có sở hữu 65% vốn nhà nước khơng góp vốn thành lập doanh nghiệp theo quy định Luật Theo hướng dẫn Nghị định 95/2016/NĐ-CP việc góp vốn thành lập doanh nghiệp bao gồm: góp vốn, mua cổ phần để thành lập doanh nghiệp mới, mua phần vốn góp, cổ phần doanh nghiệp thành lập Như vậy, quyền góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp thành lập thành lập bị hạn chế Phụ lục Bài làm sử dụng tài liệu tham khảo: [1a] http://vanban.chinhphu.vn/portal/page/portal/chinhphu/hethongvanban? class_id=1&mode=detail&document_id=80178&category_id=8&fbclid=IwAR1mymIe7jUHFNl Agzuw_Jb4yGZyvDsepBu2-e9C7o7gdiQodfLY8XL-R_I [1b] https://lawnet.thukyluat.vn/posts/t8040-khai-niem-va-dac-diem-cua-doanh-nghiep-nhanuoc?fbclid=IwAR0ovjQOMWAm2ZkFhio0PUDIARvSx1PjUqFrQbkzc-gz7yginlmHAS-QTtM [2],[3],[4],[5],[6],[7],[8],[9],[10],[11],[12],[13],[14],[15],[16],[17],[18] http://vanban.chinhphu.vn/portal/page/portal/chinhphu/hethongvanban? class_id=1&mode=detail&document_id=80178&category_id=8&fbclid=IwAR1mymIe7jUHFNl Agzuw_Jb4yGZyvDsepBu2-e9C7o7gdiQodfLY8XL-R_I [19a] https://dangkydoanhnghiep.org.vn/quy-dinh-cua-phap-luat-ve-nhom-cong-ty.html [19b] https://luatsuphamtuananh.com/luat-su-doanh-nghiep/tim-hieu-ve-mo-hinh-cong-ty-me cong-ty-con-1006/ [20],[21],[23] https://tuvanvietluat.vn/tu-van/cong-ty-me-la-gi-cong-ty-con-la-gi [22],[24] ] https://luatsuphamtuananh.com/luat-su-doanh-nghiep/tim-hieu-ve-mo-hinh-cong-tyme -cong-ty-con-1006/ [25] https://luatduonggia.vn/quy-dinh-cua-luat-doanh-nghiep-2014-ve-cong-ty-me-cong-ty-con/ [26] https://azlaw.vn/quy-dinh-ve-cong-ty-me-cong-ty-con.htm ... hữu nhà nước tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập có Hội đồng quản trị, có quy? ??n nhân danh công ty để định vấn đề liên quan đến việc xác định thực mục tiêu, nhiệm vụ quy? ??n lợi công ty, ... phối công ty mẹ với công ty phụ thuộc vào nội dung thỏa thuận công ty Thứ tư, tư cách pháp lý công ty tổ hợp Tổ hợp công ty mẹ - công ty thực thể pháp lý mà tập hợp công ty, có cơng ty mẹ có công. .. Doanh nghiệp 2005, Điều lệ công ty quy định Chính phủ - Quan hệ công ty mẹ với công ty công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, quan hệ này, công ty mẹ thực quy? ??n,
Ngày đăng: 22/12/2021, 09:27
Xem thêm:
