Trên cơ sở đánh giá lý thuyết về hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp và so sánh với hướng tiếp cận của pháp luật Trung Quốc, tác giả phân tích các quy định của pháp luật Việt Nam về chuyển giao quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp, và đưa ra kiến nghị hoàn thiện pháp luật về vấn đề này.
THỰC TIỄN PHÁP LUẬT CHUYỂN GIAO QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ THEO HỢP ĐỒNG TRƯỚC ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP DƯỚI GÓC ĐỘ SO SÁNH Huỳnh Thiên Tứ* *NCS ThS Khoa Luật, Trường Đại học Kinh tế TP Hồ Chí Minh Thơng tin viết: Từ khóa: Hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp, chuyển giao quyền nghĩa vụ, Luật Doanh nghiệp Lịch sử viết: Nhận : 24/12/2020 Biên tập : 14/01/2021 Duyệt : 17/01/2021 Tóm tắt: Article Infomation: Abstract: Keywords: Pre-incorporation contract, transfer of rights and responsibilities, Law on Enterprises Article History: Received : 24 Dec 2020 Edited : 14 Jan 2021 Approved : 17 Jan 2021 The Law on Enterprises of 2020 consists of provisions on on the legal subject who entered into a pre-incorporation contract, moreover, it requires the contractual parties to transfer respective rights and responsibilities in accordance with the Civil Code With this new rule, a new regard has been given to the promoter who enters into a preincorporation contract, at the same time, parties are entitled to liabilities in a clearer manner This article provides an analysis of the Vietnamese approach to pre-incorporation contractual rights and responsibilities transfer and also provides recommendations for further improvements Luật Doanh nghiệp năm 2020 sửa đổi quy định đối tượng ký kết hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp, đồng thời bổ sung quy định chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng bên theo quy định Bộ luật Dân Quy định không thay đổi cách nhìn nhận tư cách chủ thể giao kết mà tạo chế chịu trách nhiệm rõ ràng cho bên liên quan đến hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp Trên sở đánh giá lý thuyết hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp so sánh với hướng tiếp cận pháp luật Trung Quốc, tác giả phân tích quy định pháp luật Việt Nam chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp, đưa kiến nghị hoàn thiện pháp luật vấn đề Hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp 1.1 Khái quát hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam Theo quy định Điều 18 Luật Doanh nghiệp (DN) năm 2020, hợp đồng trước đăng ký DN hợp đồng giao kết bên người thành lập DN, phục vụ cho việc thành lập hoạt động DN trước trình đăng ký DN Hợp đồng trước đăng ký DN có đặc điểm sau đây: Thứ nhất, bên giao kết hợp đồng người thành lập DN Theo khoản 25 Điều Luật DN năm 2020, người thành lập DN cá nhân, tổ chức thành lập góp vốn để thành lập DN Như vậy, người ký kết hợp đồng trước đăng ký DN theo Luật DN năm 2020 vừa (a) cá nhân, tổ chức thành lập Số 08(432) - T4/2021 35 THỰC TIỄN PHÁP LUẬT DN, (b) cá nhân, tổ chức góp vốn để thành lập DN Thứ hai, mục đích việc giao kết hợp đồng nhằm phục vụ cho việc thành lập hoạt động DN DN có tư cách pháp nhân, nên DN phải chịu trách nhiệm tài sản pháp nhân nghĩa vụ trách nhiệm phát sinh vi phạm hợp đồng1 DN tương lai phải tiếp nhận thực nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng mà pháp nhân DN không ký kết Thứ ba, thời điểm giao kết hợp đồng trước trình thành lập DN Như phân tích trên, thời điểm DN chưa thành lập chưa có tư cách pháp nhân để trở thành bên chủ thể hợp đồng Có thể dựa quy định riêng chế định loại hình DN để xác định thời điểm DN thành lập Cơng ty2 có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký DN, vậy, từ thời điểm trở đi, cơng ty tự xác lập, thực thay đổi hợp đồng với chủ thể khác Trước thời điểm ấy, hợp đồng giao kết lợi ích cơng ty người thành lập công ty giao kết Thứ tư, trường hợp DN không thành lập, người mang nghĩa vụ chịu trách nhiệm vi phạm hợp đồng người trực tiếp giao kết hợp đồng, trường hợp người thành lập DN Trường hợp DN thành lập, DN phải tiếp tục thực hợp đồng Bốn đặc điểm khái quát hoá định nghĩa hợp đồng trước đăng ký DN theo cách nhìn nhận đại pháp luật Việt Nam Các hợp đồng hợp đồng người thành lập DN giao kết với người người thành lập DN, hợp đồng giao kết người thành lập DN với nhau3 Tuy nhiên, vấn đề quan tâm dạng hợp đồng xung đột chủ thể giao kết chủ thể thực hợp đồng, từ gây khó khăn việc xác định chủ thể chịu trách nhiệm với bên đối ứng 1.2 Hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp theo lý thuyết hợp đồng lợi ích người thứ ba Theo học giả Liang Yuxian (Lương Vũ Hiền) Đài Loan (Trung Quốc), lý thuyết hợp đồng áp dụng để định vị hợp đồng trước thành lập DN thuyết hợp đồng lợi ích người thứ ba Theo thuyết hợp đồng lợi ích bên thứ ba, hợp đồng trước đăng ký DN lý giải sau: Thứ nhất, người thành lập DN nhân danh giao kết hợp đồng với bên dự hứa lợi ích DN chưa thành lập Đây dạng thỏa thuận, theo bên yêu cầu bên thực nghĩa vụ lợi ích bên thứ ba Theo Nguyễn Thị Quỳnh Yến Ngơ Quốc Chiến, chia dạng hợp đồng thành hai loại: loại thứ nhất, người giao kết hưởng lợi ích từ việc thực nghĩa vụ bên đối PGS TS Nguyễn Ngọc Điện, “Giáo trình Luật Dân tập 1,” Nxb Chính trị quốc gia, năm 2016, tr.74-85 Ở Việt Nam, DN có tư cách pháp nhân bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên (khoản Điều 46 Luật DN năm 2020), công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên (khoản Điều 74 Luật DN năm 2020), công ty cổ phần (khoản Điều 111 Luật DN năm 2020) hợp danh (khoản Điều 177 Luật DN năm 2020) Hợp tác xã có tư cách pháp nhân, khơng nằm phạm vi nghiên cứu viết Xem Phạm Hoài Huấn (Chủ biên), Nguyễn Thị Thanh Lê, Đặng Quốc Chương, Lê Nhật Bảo, “Luật DN Việt Nam Tình - Dẫn giải - Bình luận”, Nxb Chính trị quốc gia thật, năm 2019, tr 66-67 Trong sách này, tác giả nhận định thoả thuận cổ đơng/thành viên xem hợp đồng trước đăng ký DN 36 Số 08(432) - T4/2021 THỰC TIỄN PHÁP LUẬT ứng loại thứ hai, người giao kết khơng hưởng lợi ích mà có bên thứ ba ngồi hợp đồng hưởng lợi ích mà thôi4 Thứ hai, thời điểm DN chưa thành lập, DN bên thứ ba nhận lợi ích từ hợp đồng GS Vũ Văn Mẫu xác nhận quan điểm theo tinh thần dân luật Pháp; theo đó, án lệ Pháp cho phép hợp đồng giao kết lợi ích đệ tam nhân, trường hợp đệ tam nhân chưa tồn vào thời điểm hợp đồng giao kết5 Tuy nhiên, lý thuyết không đứng vững giải vấn đề trách nhiệm chủ thể hợp đồng hai lý sau: Một là, theo cách tiếp cận lý thuyết hợp đồng lợi ích người thứ ba, người thứ ba khơng phải chủ thể kết ước, thế, không giải trừ bên kết ước khỏi địa vị chủ thể giao kết Nếu nhìn nhận hợp đồng trước đăng ký DN theo lý thuyết này, DN sau đăng ký bên hưởng lợi ích từ hợp đồng bên chủ thể, không đương nhiên trở thành chủ thể Các chủ thể hợp đồng phải chịu trách nhiệm phát sinh từ việc không thực nghĩa vụ Hai là, theo GS Vũ Văn Mẫu, Bộ Dân luật Pháp cho phép người giao kết hợp đồng bãi ước, với điều kiện người đệ tam chưa chấp thuận việc giao kết Tiếp cận từ lý thuyết này, DN sau thành lập có quyền lực tuyệt đối việc định thân có bên hợp đồng hay khơng Nếu DN sau thành lập chấp thuận việc giao kết, người giao kết hợp đồng không bãi ước, tức sửa đổi huỷ bỏ hợp đồng Quy định từ lý thuyết nguyên giá trị thể qua Điều 417 Bộ luật Dân (BLDS) năm 2015 1.3 Hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp theo cách tiếp nhận hệ thống thông luật “Common law” Các nước theo hệ thống Common law tiếp cận theo hướng quy định trách nhiệm chủ thể thực hợp đồng Theo đó, chủ thể hợp đồng cần phải có đầy đủ tư cách chủ thể Chủ thể chưa hình thành khơng thể chủ thể hợp đồng, lý đó, pháp luật cơng ty Anh, Mỹ quy định hợp đồng trước đăng ký DN bao gồm quyền nghĩa vụ người thành lập DN với bên đối ứng mà thôi6 Theo khoản Điều 51 Luật Công ty Anh7, người chịu trách nhiệm phát sinh từ hợp đồng người khởi xướng, tức người thành lập công ty, khơng có Nguyễn Thị Quỳnh Yến Ngơ Quốc Chiến, “Người thứ ba Bộ luật dân 2015”, Tạp chí Quản lý Kinh tế quốc tế, số 86, http://tapchi.ftu.edu.vn/các-số-tạp-ch%C3%AD-ktđn/tạp-ch%C3%AD-ktđn-số-81-90/ tạp-ch%C3%AD-ktđn-số-86/1401-người-thứ-ba-trong-bộ-luật-dân-sự-2015.html Vũ Văn Mẫu, “Việt Nam Dân Luật Lược Khảo - Quyển II: Khế ước nghĩa vụ”, tr 297 S Le Gall, “Pre-Incorporation Contracts: Legislation v Common Law”, Anglo-Am Law Rev., kỳ 21, số p.h 4, tr.425–429, tháng 10 1992, doi: 10.1177/147377959202100403 Xem thêm: Lipton, P., Herzberg, A., & Welsh, M “Understanding company law”, Thompson Reuters Australia, năm 2016 Khoản Điều 51 Luật Công ty Anh: “A contract that purports to be made by or on behalf of a company at a time when the company has not been formed has effect, subject to any agreement to the contrary, as one made with the person purporting to act for the company or as agent for it, and he is personally liable on the contract accordingly” Tạm dịch: “Một hợp đồng giao kết công ty, giao kết nhân danh cơng ty vào thời điểm cơng ty chưa thành lập hợp đồng có hiệu lực hợp đồng giao kết với cá nhân thay mặt cơng ty đại diện cho cơng ty, theo đó, người tự chịu trách nhiệm cá nhân hợp đồng này”, http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2006/46/section/51, truy cập ngày 02/4/2021 Số 08(432) - T4/2021 37 THỰC TIỄN PHÁP LUẬT thỏa thuận khác Khơng có chắn cơng ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký công ty, công ty không thành lập, người khởi xướng cần tự chịu trách nhiệm hợp đồng giao kết Có thể lý giải hướng tiếp cận Common law hai lý sau: Thứ nhất, người giao kết hợp đồng trước đăng ký công ty không đương nhiên thành viên công ty sau thời điểm thành lập công ty Điều xuất phát từ thực tiễn, trình chuẩn bị phục vụ công tác thành lập công ty, người khởi xướng khơng có quyền nghĩa vụ ràng buộc cơng ty chưa thành hình Trong nhiều trường hợp, sợi dây ràng buộc người thành lập DN với cơng ty chưa hình thành quan hệ uỷ thác; cụ thể, người khởi xướng có nghĩa vụ trung thành thiện chí với thành viên khác cơng ty8 Thứ hai, việc tiếp nhận hay phê duyệt hợp đồng vi phạm điều kiện ý chí chủ thể hợp đồng9 Giả sử giao kết, người khởi xướng khơng nêu rõ hành động lợi ích cơng ty, khơng có thỏa thuận chuyển giao với bên lại hợp đồng Bên đối ứng biết tồn công ty tương lai với tư cách chủ thể hợp đồng Vì vậy, quyền nghĩa vụ hợp đồng có hiệu lực ràng buộc với người khởi xướng mà khơng có hiệu lực ràng buộc DN hình thành tương lai Muốn trở thành bên bị ràng buộc trách nhiệm phát sinh từ hợp đồng, bên có quyền, người khởi xướng cơng ty thành lập phải tiến hành ký kết thỏa thuận thay nghĩa vụ (novation) Thỏa thuận thay nghĩa vụ thỏa thuận lại nghĩa vụ, có hiệu lực thay thoả thuận cũ, xác định lại nội dung thỏa thuận trước có giá trị10 Thỏa thuận xem hợp đồng riêng, tạm gọi hợp đồng chuyển giao Hợp đồng chuyển giao giao kết ba bên quan hệ chuyển giao, gồm người khởi xướng, người đại diện công ty thành lập mà người khởi xướng bên lại hợp đồng11 Như vậy, sau thỏa thuận thay nghĩa vụ, hợp đồng trước đăng ký DN chấm dứt hiệu lực, nghĩa vụ từ hợp đồng bị thay thỏa thuận DN bên đối ứng Tiếp cận theo hướng thỏa thuận thay nghĩa vụ Common law tạo chế bảo vệ quyền lợi bên đối ứng, thời điểm DN đăng ký khơng cịn nhiều ý nghĩa việc xác định chủ thể chịu tráhh nhiệm từ hợp đồng Muốn xác định chủ thể chịu trách nhiệm, cần lưu ý thời điểm bên thực chuyển giao nghĩa vụ: trước thời điểm chuyển giao, người khởi xướng phải chịu trách nhiệm hợp đồng Kể từ sau thời điểm chuyển giao, thỏa thuận hình thành thỏa thuận cũ DN bên đối ứng, DN thực hợp đồng chịu trách nhiệm trường hợp vi phạm theo hợp đồng mới, hình thành tinh thần hợp đồng bị thay S McLaughlin, “Unlocking Company Law”, Routledge, năm 2013, tr.126-129 S Le Gall, tlđd 10 PGS TS Nguyễn Ngọc Điện, “Nhận dạng lợi ích gắn với nghĩa vụ quan hệ kết ước - kinh nghiệm Anh Pháp”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 01+02 (210+211), năm 2012 11 S McLaughlin, tlđd, tr 129 38 Số 08(432) - T4/2021 THỰC TIỄN PHÁP LUẬT Pháp luật Trung Quốc chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng ký kết trước đăng ký doanh nghiệp Trong hệ thống pháp luật Trung Quốc, chế chịu trách nhiệm từ hợp đồng quy định điều từ Điều đến Điều Quy định thứ ba Pháp viện nhân dân tối cao Trung Quốc áp dụng số quy định Luật Cơng ty Nước Cộng hồ nhân dân Trung Hoa (Quy định III)12 2.1 Từ “phát khởi nhân” đến doanh nghiệp thành lập - người ký kết hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp Khác với quy định pháp luật Việt Nam, pháp luật Trung Quốc có cách tiếp cận “mở” gián tiếp thừa nhận tồn DN q trình thành lập13 Điều phản ánh qua quy định cho phép người khởi xướng thành lập DN thực việc thành lập DN theo uỷ quyền tổ chức chưa có tư cách pháp nhân Theo nghiên cứu nhà luật học Trung Quốc, hợp đồng trước thành lập DN hiểu hợp đồng ký kết người khởi xướng (phát khởi nhân) người khác người khởi xướng, phạm vi uỷ quyền, lợi ích công ty14 Cần lý giải hướng tiếp cận pháp luật Trung Quốc qua lý thuyết hợp đồng trước đăng ký DN nhà luật học theo trường phái luật thực định Về mặt kỹ thuật, công ty bắt đầu tồn từ lúc cấp Giấy Chứng nhận đăng ký DN Trên sở này, cơng ty q trình thành lập khơng có tư cách pháp nhân, khơng phải cơng ty Nhằm giải vấn đề chủ thể chịu trách nhiệm hợp đồng trước đăng ký DN, nhà nghiên cứu thuộc trường phái luật lục địa đề xuất nhiều lý thuyết quan hệ người ký kết cơng ty hình thành Một vài lý thuyết điển hình kể đến là: thuyết hợp đồng lợi ích người thứ ba, thuyết đại diện theo uỷ quyền, thuyết kế thừa nghĩa vụ thuyết người ký kết quan không tách rời cơng ty hình thành15 Ở Trung Quốc, khái niệm “phát khởi nhân” hiểu rộng khái niệm “người thành lập DN” Việt Nam, bao gồm: (a) người ký tên vào điều lệ công ty; (b) người thực tế tham gia vào trình thành lập thực giao dịch phục vụ cho việc thành lập công ty16 Đi xa hơn, học giả Wang Baoshu Cui Qinzhi cho rằng, pháp luật Trung Quốc nhìn nhận phát khởi nhân thành viên công ty, họ phận cấu thành công ty thành lập Rõ ràng, giới nghiên cứu luật học Trung Quốc ủng hộ thuyết người ký kết quan hữu cơ, không tách rời khỏi công ty, Tham khảo Điều Điều Quy định thứ ba Pháp viện nhân dân tối cao Trung Quốc áp dụng số quy định Luật Cơng ty Nước Cộng hồ nhân dân Trung Hoa https://wenku.baidu.com/view/ fb5d7ff4700abb68a982fb6d.html 13 ZHANG Lu, “ (Trách nhiệm phát khởi nhân hợp đồng trước thành lập cơng ty)”, Tạp chí Legal System and Society (Trung Quốc), năm 2010 14 TIAN Jinhua, “Study on the Effect of Pre-Incorporation Contract and Its Relative Liability ( )”, Journal of Social Science of Jiamusi University ( ), số p.h 1, năm 2013 15 LIANG Yuxian, “Corporation law ( )”, Tam Dân Thư Cục ( ), năm 2015, tr.269 16 ZHANG Lu, tlđd 12 Số 08(432) - T4/2021 39 THỰC TIỄN PHÁP LUẬT công ty cấp Giấy Chứng nhận đăng ký DN hay chưa17 Xuất phát từ cách nhìn nhận trên, phát khởi nhân ký kết hợp đồng nhân danh nhân danh cơng ty; từ đó, chế chịu trách nhiệm từ hợp đồng, việc chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng có khác trường hợp cụ thể 2.2 Cơ chế chịu trách nhiệm với hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp pháp luật Trung Quốc Với trường hợp doanh nghiệp không thành lập, Điều “Quy định III” quy định, người thành lập DN tự chịu trách nhiệm liên đới nghĩa vụ từ hợp đồng Tuy nhiên, DN thành lập, tính “tuy hai mà một”, “Quy định III” quy định, trường hợp công ty phải chịu trách nhiệm từ hợp đồng đoạn Điều Theo đó, điều kiện để DN trở thành chủ thể chịu trách nhiệm là: (a) DN thành lập; (b) DN trực tiếp thừa nhận tồn hợp đồng, thực tế thực nghĩa vụ theo hợp đồng, hưởng lợi ích thực tế từ hợp đồng giao kết người khởi xướng bên đối ứng Trường hợp sau, chuyển giao thức, DN phải chịu trách nhiệm bên cịn lại có u cầu Như vậy, Trung Quốc, bên đối ứng có quyền yêu cầu cá nhân, DN thực hợp đồng chịu trách nhiệm theo hợp đồng, người thành lập giao kết hợp đồng DN sau thành lập không cần thực chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng Điều nhằm bảo vệ quyền lợi bên đối ứng trước việc giao kết hợp đồng với chủ thể không rõ Trên thực tế, sau DN thành lập, bên thường có xu hướng thỏa thuận lại hợp đồng, bên đối ứng thực thi quyền lựa chọn người thực hợp đồng lần thỏa thuận Từ phân tích đây, rút nhận xét sau: Thứ nhất, khơng có chuyển giao nghĩa vụ bên hợp đồng, thế, hợp đồng trước thành lập DN không hiệu lực, không bị thay thỏa thuận khác Thứ hai, pháp luật không quy định rõ “hưởng lợi ích theo hợp đồng” Trường hợp xác định DN hưởng lợi ích từ hợp đồng, DN sau thành lập đương nhiên trở thành chủ thể mang nghĩa vụ chịu trách nhiệm vi phạm hợp đồng Hệ từ hai điều người giao kết hợp đồng ban đầu không đương nhiên bị giải trừ khỏi nghĩa vụ hợp đồng Bên đối ứng có quyền lựa chọn người tiếp tục thực hợp đồng DN hay người giao kết ban đầu Trường hợp chọn công ty làm người tiếp tục thực hợp đồng, có khả người giao kết hợp đồng ban đầu phải chịu trách nhiệm liên đới hợp đồng, quy định cho phép bên yêu cầu lựa chọn người ký kết ban đầu chịu trách nhiệm Điều “Quy định III” củng cố cho lập luận Chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng ký kết trước đăng ký doanh nghiệp Việt Nam Về nguyên tắc, người giao kết hợp đồng bị ràng buộc quyền nghĩa vụ ghi nhận hợp đồng Đây nguyên tắc mang tính tảng chế định hợp đồng, hợp XIAO Zhigang, “Debt before the Establishment of Company ( National Judges College Law Journal (Trung Quốc), vol 197, số 8, năm 2002, tr.43 17 40 Số 08(432) - T4/2021 )”, Tạp chí THỰC TIỄN PHÁP LUẬT đồng nguồn gốc quan trọng nghĩa vụ18 Nếu khơng có chuyển giao pháp luật khơng quy định người thành lập DN giao kết hợp đồng trước đăng ký DN phải tiếp tục thực chịu trách nhiệm phát sinh từ việc vi phạm hợp đồng đó, hợp đồng có giao kết lợi ích công ty hay không19 Chỉ công ty không thành lập lúc ấy, người thành lập DN phải chịu trách nhiệm cá nhân từ việc vi phạm nghĩa vụ hợp đồng giao kết Để bảo vệ quyền lợi đáng người thành lập DN bên có quyền yêu cầu, trước đây, pháp luật DN quy định công ty sau thành lập tiếp nhận quyền nghĩa vụ phát sinh theo hợp đồng Luật DN năm 2014 sửa đổi điều khoản Theo đó, DN sau thành lập phải tiếp tục thực hợp đồng Tuy nhiên, tiếp tục thực hợp đồng khơng có nghĩa phải chịu trách nhiệm toàn hợp đồng giao kết; đồng thời, việc quy định không giải trừ nghĩa vụ người thành lập DN khỏi hợp đồng ký kết trước đăng ký DN Vơ hình chung, cách tiếp cận lại tương đồng với cách tiếp cận pháp luật Trung Quốc Điểm mang tính đột phá Luật DN năm 2020 quy định quyền nghĩa vụ theo hợp đồng người thành lập DN chuyển giao cho công ty theo quy định BLDS Tuy nhiên, chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng theo quy định BLDS Luật DN năm 2020 khơng giải thích thêm Đối chiếu quy định chuyển giao quyền nghĩa vụ BLDS, có số vấn đề chưa thật sáng tỏ sau đây: Thứ nhất, việc buộc bên thực chuyển giao thỏa thuận khác tạo ngoại lệ cho nguyên tắc tự giao kết hợp đồng Đối với công ty thành lập, pháp nhân buộc phải nhận chuyển giao toàn quyền nghĩa vụ theo hợp đồng từ người thành lập DN, bên khơng có thỏa thuận khác Giả sử sau thành lập, công ty không mặn mà với việc nhận chuyển giao có quyền khơng tiến hành chuyển giao hay không? Luật Doanh nghiệp chưa dự liệu chế tài trường hợp Thứ hai, người thành lập DN giao kết hợp đồng phải thực nghĩa vụ chịu trách nhiệm từ việc vi phạm hợp đồng bên có quyền khơng đồng ý việc chuyển giao (khoản Điều 370 BLDS năm 2015) Mặc dù quy định đề cao nguyên tắc thỏa thuận, song thực tế xảy trường hợp bên không thỏa thuận nhiều lý do, bên có quyền khơng đồng ý việc chuyển giao cơng ty trở thành chủ thể hợp đồng Thứ ba, quyền nghĩa vụ hợp đồng chuyển giao tồn hay bên chuyển giao phần quyền nghĩa vụ hợp đồng? Hiện tại, BLDS năm 2015 chưa dự liệu vấn đề chuyển giao toàn quyền nghĩa vụ theo hợp đồng, mà dự liệu việc chuyển giao quyền nghĩa vụ chung chung Điều dẫn đến việc bên chuyển giao phần quyền nghĩa vụ hợp đồng, thế, khơng giải phóng hồn tồn chủ thể giao kết hợp đồng ban đầu khỏi nghĩa vụ trách nhiệm phát sinh từ việc vi phạm hợp đồng20 PGS TS Ngô Huy Cương, “Giáo trình Luật Hợp đồng Phần chung”, Nxb Đại học Quốc Gia Hà Nội, năm 2013, tr 366 19 S Le Gall, tlđd 20 Trần Thị Như Thuỷ, “Chuyển giao hợp đồng theo pháp luật dân Việt Nam”, Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh, năm 2017 18 Số 08(432) - T4/2021 41 THỰC TIỄN PHÁP LUẬT Đây bất cập cần sớm khắc phục Thứ tư, hình thức việc chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng không xác định văn luật Các bên áp dụng Điều 119 BLDS năm 2015 để nhìn nhận tính hợp lệ việc chuyển giao thể qua lời nói, qua văn bản, qua thông điệp điện tử hành vi cụ thể hay khơng? Đi xa hơn, suy luận rằng, quy định bên chuyển giao nghĩa vụ theo hình thức cơng ty tiếp nhận nghĩa vụ (novation); đó, bên có cần đạt thỏa thuận chung trước chuyển giao nghĩa vụ hay không? Trường hợp việc chuyển giao ghi nhận thành hợp đồng chuyển giao, hợp đồng có thay hợp đồng trước đó, từ chấm dứt hiệu lực hợp đồng giao kết trước đăng ký DN hay khơng? Đây câu hỏi chưa tìm câu trả lời từ quy định pháp luật Kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp Để hoàn thiện quy định pháp luật chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng trước đăng ký DN, tác giả đề xuất số kiến nghị sau đây: Một là, quy định rõ chủ thể tham gia việc chuyển giao quyền, nghĩa vụ theo hợp đồng, đó, ba bên cần tham gia bên chuyển giao, bên nhận chuyển giao, bên đối ứng Trong trường hợp này, tham khảo quy định Luật Cơng ty Anh việc tiếp nhận nghĩa vụ sau cơng ty thành lập21; theo đó, ba bên phải tiến hành chuyển giao nghĩa vụ thỏa thuận Thỏa thuận có hiệu lực hợp đồng mới, thay hiệu lực cho hợp đồng giao kết trước Quy định theo hướng tránh tình trạng mập mờ chủ thể mang nghĩa vụ gánh chịu trách nhiệm trường hợp vi phạm hợp đồng, trách nhiệm phát sinh q trình chưa hồn thành chuyển giao: “ai ký, chịu” Hai là, phân biệt chuyển giao toàn quyền, nghĩa vụ theo hợp đồng đăng ký DN chuyển giao phần quyền, nghĩa vụ theo hợp đồng trước đăng ký DN Trường hợp chuyển giao toàn quyền, nghĩa vụ theo hợp đồng đăng ký DN, chủ thể giao kết hợp đồng ban đầu cần giải phóng tồn khỏi quyền nghĩa vụ hợp đồng, pháp nhân DN sau thành lập trở thành chủ thể thực toàn quyền nghĩa vụ hợp đồng Trường hợp chuyển giao phần quyền, nghĩa vụ theo hợp đồng, hai chủ thể người thành lập DN pháp nhân DN có trách nhiệm thực phần hợp đồng Trong trường hợp này, bên thỏa thuận phần quyền, nghĩa vụ mà thực theo hợp đồng Ba là, bổ sung điều kiện có hiệu lực việc chuyển giao quyền nghĩa vụ, theo bên đối ứng có quyền phản đối việc chuyển giao, từ đầu bên đối ứng việc giao kết hợp đồng lợi ích công ty chưa thành lập Trong trường hợp này, bên đối ứng cơng ty sau thành lập thỏa thuận giao kết lại hợp đồng Hợp đồng không thay hợp đồng mà người thành lập DN giao kết với bên đối ứng trước đó Tham khảo thêm S McLaughlin, “Unlocking company law”, Routledge, năm 2013 Xem thêm Ngô Quốc Chiến, “Bộ luật Dân cần bổ sung quy định chuyển giao hợp đồng”, https://tks.edu.vn/thong-tinkhoa-hoc/chi-tiet/81/574 21 42 Số 08(432) - T4/2021 ... vụ theo hợp đồng đăng ký DN chuyển giao phần quyền, nghĩa vụ theo hợp đồng trước đăng ký DN Trường hợp chuyển giao toàn quyền, nghĩa vụ theo hợp đồng đăng ký DN, chủ thể giao kết hợp đồng ban đầu... quy định pháp luật chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp Để hoàn thiện quy định pháp luật chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng trước đăng ký DN, tác giả đề xuất... cho lập luận Chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng ký kết trước đăng ký doanh nghiệp Việt Nam Về nguyên tắc, người giao kết hợp đồng bị ràng buộc quyền nghĩa vụ ghi nhận hợp đồng Đây nguyên