Tài liệu Đề cương ôn tập môn Luật ppt

* Doanh nghiệp phải hội đủ các điều kiện do pháp luật quy định như :phải có tên doanh nghiệp, tài sản, trụ sở ổn định, có đăng ký kinh doanh tại cơquan Nhà nước có thẩm quyền… * Mục đích

Đề cương ôn tập môn Luật

I Các loại hình doanh nghiệp Việt Nam

1.1 Quy chế pháp lý chung về doanh nghiệp

Khái niệm, đặc điểm chung về doanh nghiệp

Khái niệm :

Theo luật doanh nghiệp : Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng,

có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy địnhcủa pháp luật và nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh

Đặc điểm :

* Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế; đặc điểm này phân biệt doanh nghiệpvới cơ quan Nhà nước đơn vị vũ trang và các tổ chức khác như tổ chức chínhtrị, tổ chức chính trị xã hội, tổ chức xã hội nghề nghiệp

* Doanh nghiệp phải hội đủ các điều kiện do pháp luật quy định như :phải có tên doanh nghiệp, tài sản, trụ sở ổn định, có đăng ký kinh doanh tại cơquan Nhà nước có thẩm quyền…

* Mục đích của doanh nghiệp là thực hiện các hoạt động kinh doanh cónghĩa là “thực hiện 1, một số hoặc tất cả các công đoạn trong quá trình đầu tư

từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hay cung cấp dịch vụ trên thị trường nhằmmục đích sinh lợi”

Phân loại doanh nghiệp :

* Theo hình thức sở hữu : - Doanh nghiệp tư nhân

- Công ty

- Doanh nghiệp Nhà nước

- Doanh nghiệp tập thể

- Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài

* Theo tính chất pháp lý : - Doanh nghiệp có tư cách pháp nhân

- Doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân

* Phạm vi trách nhiệm : - Doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn

- Doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn

* Điều kiện thành lập Doanh nghiệp :

* Điều kiện về tài sản : Tài sản để thành lập doanh nghiệp phải thuộcquyền sở hữu của người thành lập Doanh nghiệp Hình thức của tài sản tuỳ

theo loại hình doanh nghiệp Tài sản đưa vào thành lập Doanh nghiệp tạo thànhvốn đầu tư hoặc vốn điều lệ của doanh nghiệp Vốn đầu tư là số vốn mà chủdoanh nghiệp tư nhân bỏ ra để thành lập Doanh nghiệp Vốn điều lệ là số vốn

do tất cả các thành viên của Doanh nghiệp góp và được ghi vào điều lệ củaDoanh nghiệp

* Điều kiện về thân nhân của người thành lập Doanh nghiệp, luật doanhnghiệp quy định mọi tổ chức cá nhân đều có quyền thành lập và quản lý doanhnghiệp cùng nhau góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi, trừ những trường hợp

Thủ tục thành lập Doanh nghiệp :

* Đăng ký kinh doanh : Là một thủ tục nhằm bảo đảm sự quản lý Nhànước đối với việc thành lập Doanh nghiệp và xác định tư cách pháp lý kinhdoanh của Doanh nghiệp

Hồ sơ đăng ký kinh doanh gồm : - Đơn đăng ký kinh doanh

- Điều lệ Công ty

- Danh sách thành viên

* Công khai hoá việc thành lập Doanh nghiệp hình thức công khai hoá làcông bố những nội dung đăng ký kinh doanh trên phương tiện thông tin đạichúng

Luật Doanh nghiệp : “Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày được cấp giấychứng nhận đã ký kinh doanh phải đăng báo địa phương hoặc báo hàng ngàycủa trung ương trong 3 số liên tiếp về các nội dung chủ yếu sau :

- Tên doanh nghiệp

- Địa chỉ, trụ sở chính của chi nhánh, văn phòng đại diện (nếu có)

- Mục tiêu các ngành, nghề

- Vốn điều lệ và vốn đầu tư ban đầu

- Tên và địa chỉ của chủ sở hữu của tất cả thành viên sáng lập

- Họ tên và địa chỉ thường trú của người đại diện theo pháp luật

- Nơi đăng ký kinh doanh

Quyền và nghĩa vụ cơ bản của Doanh nghiệp trong kinh doanh

Theo Luật Doanh nghiệp

Điều 7 : Quyền của doanh nghiệp

Theo quy định của pháp luật, doanh nghiệp hoạt động theo luật này cóquyền :

1 Chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản của doanh nghiệp

2 Chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn đầu tư, hình thức đầu tư, kể

cả liên doanh, góp vốn vào doanh nghiệp khác, chủ động mở rộng quy mô vàngành nghề kinh doanh;

3 Chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng và ký kết hợp đồng;

4 Lựa chọn hình thức và cách thức huy động vốn;

5 Kinh doanh xuất khẩu và nhập khẩu;

6 Tuyển, thuê và sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh;

7 Tự chủ kinh doanh, chủ động áp dụng phương thức quản lý khoa học,hiện đại để nâng cao hiệu quả và khả năng cạnh tranh;

8 Từ chối và tố cáo mọi yêu cầu cung cấp các nhân lực không đượcpháp luật quy định của bất kỳ cá nhân, cơ quan hay tổ chức nào, trừ nhữngkhoản tự nguyện đóng góp vì mục đích nhân đạo và công ích;

9 Các quyền khác do pháp luật quy định

Điều 8 : Nghĩa vụ của doanh nghiệp

Doanh nghiệp hoạt động theo quy định của Luật này có nghĩa vụ :

1 Hoạt động kinh doanh theo dúng các ngành, nghề đã đăng ký;

2 Lập sổ kế toán, ghi chép sổ kế toán, hoá đơn, chứng từ và lập báo cáotài chính trung thực, chính xác;

3 Đăng ký thuế, kê khai thuế, nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tàichính khác theo quy định của pháp luật;

4 Bảo đảm chất lượng hàng hoá theo tiêu chuẩn đã đăng ký

5 Kê khai và định kỳ báo cáo chính xác, đầy đủ các thông tin về doanhnghiệp và tình hình tài chính của doanh nghiệp với cơ quan đăng ký kinhdoanh; khi phát hiện các thông tin đã kê khai hoặc báo cáo là không chính xác,không đầy đủ hoặc giả mạo, thì phải kịp thời hiệu đính lại các thông tin đó với

cơ quan đăng ký kinh doanh;

6 Ưu tiên sử dụng lao động trong nước, bảo đảm quyền, lợi ích củangười lao động theo quy định của pháp luật về công đoàn;

7 Tuân thủ quy định của pháp luật về quốc phòng an ninh, trật tự, antoàn xã hội, bảo vệ tài nguyên, môi trường, bảo vệ di tích lịch sử, văn hoá vàdanh lam thắng cảnh;

8 Thực hiện các nghĩa vụ theo quy định của pháp luật

Luật điều chỉnh hoạt động của Doanh nghiệp

- Doanh nghiệp tư nhân

- Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên

- Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

- Công ty hợp danh

- Công ty cổ phần

Do luật Doanhnghiệp điều chỉnh

nghiệp Nhà nướcđiều chỉnh

Tổ chức lại Doanh nghiệp :

Trong quá trình hoạt động kinh doanh, Doanh nghiệp có thể có nhữngbiến đổi về quy mô, hình thức nhằm đáp ứng yêu cầu tăng cũng như đảm bảohiệu quả kinh tế của nó

- Luật doanh nghiệp quy định phương thức tổ chức lại doanh nghiệpgồm: chia Doanh nghiệp, tác Doanh nghiệp, hợp nhất Doanh nghiệp, sáp nhậpDoanh nghiệp, chuyển đổi Công ty

* Chia Doanh nghiệp : Một Doanh nghiệp có thể được chia thành một sốDoanh nghiệp cùng loại theo quy định của pháp luật, việc chia Doanh nghiệpchỉ thực hiện với Công ty TNHH và công ty cổ phần

* Tách Doanh nghiệp : Là việc một Doanh nghiệp có thể chuyển mộtphần tài sản hiện có để thành lập một số Doanh nghiệp mới cùng loại, chuyển

một phần quyền và nghĩa vụ của Doanh nghiệp bị tách sang Doanh nghiệp mớiđược tách mà không chấm dứt sự tồn tại sự phụ thuộc của Doanh nghiệp bịtách.

* Hợp nhất Doanh nghiệp : Là việc hai hoặc một số Doanh nghiệp(Doanh nghiệp bị hợp nhất) có thể hợp nhất lại thành một doanh nghiệp mới(Doanh nghiệp bị hợp nhất) bằng cách chuyển toàn bộ : Tài sản, quyền, nghĩa

vụ và lợi ích hợp pháp sang Doanh nghiệp hợp nhất, đồng thời chấm dứt sự tồntại của Doanh nghiệp bị hợp nhất sau khi Doanh nghiệp hợp nhất đăng ký kinhdoanh

* Sáp nhập Doanh nghiệp : Là việc một của một số Doanh nghiệp cùngloại (Doanh nghiệp bị sáp nhập) có thể nhập vào một Doanh nghiệp khác(Doanh nghiệp sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ vàlợi ích hợp pháp sang Doanh nghiệp nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt sự phụthuộc của Doanh nghiệp bị sáp nhập bằng cách chuyển toàn bộ tài sản

* Chuyển đổi Doanh nghiệp :

a Công ty TNHH chuyển thành công ty Cổ phần và ngược lại Sau đăng

ký kinh doanh, công ty được chuyển đổi chấm dứt tồn tại Công ty chuyển đổihưởng quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về khoản nợ chưa thanhtoán, hoạt động liên doanh và các nghĩa vụ tài sản khác của Công ty đượcchuyển đổi

b Chuyển đổi Công ty TNHH một thành viên Trường hợp chủ sở hữucông ty chuyển một phần vốn điều lệ cho tổ chức, cá nhân thì Công ty tráchnhiệm hữu hạn là một thành viên sẽ chuyển thành Công ty TNHH hai thànhviên trở lên

Trường hợp chủ sở hữu Công ty chuyển toàn bộ vốn điều lệ cho một cánhân Công ty sẽ chuyển đổi thành Doanh nghiệp tư nhân

Quy chế pháp lý về giải thể và phá sản doanh nghiệp

Giải thể Doanh nghiệp :

Là việc chấm dứt Doanh nghiệp theo quyết định của pháp luật Quy chếpháp lý và giải thể Doanh nghiệp được pháp luật quy định riêng đối với một sốloại hình Doanh nghiệp (Doanh nghiệp Nhà nước, Doanh nghiệp tập thể,Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài)

Doanh nghiệp giải thể khi :

- Kết thúc thời hạn hợp đồng, không gia hạn

- Theo quyết định của chủ Doanh nghiệp, Doanh nghiệp tư nhân, của cácthành viên hợp danh (Công ty hợp danh), hội đồng thành viên, Công ty TNHH,Đại hội cổ đông (Công ty cổ phần).

- Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định củaluật Doanh nghiệp trong thời gian 6 tháng liên tục

- Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Phá sản doanh nghiệp :

Theo Luật phá sản Doanh nghiệp ngày 30/12/1993 : Doanh nghiệp lâmvào tình trạng phá sản là Doanh nghiệp gặp khó khăn hoặc bị thua lỗ tronghoạt động kinh doanh sau khi áp dụng các biện pháp tài chính mà vẫn mất khảnăng thanh toán nợ đến hạn”

Căn cứ pháp lý để xem xét Doanh nghiệp lâm vào phá sản :

- Doanh nghiệp kinh doanh bị thua lỗ trong 2 năm liên tiếp, không trảđược nợ đến hạn (lương trong 3 tháng liên tiếp)

- Khi xuất hiện dấu hiệu trên, Doanh nghiệp phải áp dụng các biện pháptài chính sau :

+ Tổ chức lại sản xuất kinh doanh, quản lý chi phí, tìm thị trường

+ Có biện pháp xử lý vật tư, hàng hoá, sản phẩm tồn động

+ Có biện pháp xử lý vật tư, hàng hoá, sản phẩm tồn đọng

+ Thu hồi nợ và tài sản bị chiếm dụng

+ Xin hoãn nợ, mua nợ, bảo lãnh nợ, xoá nợ

1.2 Doanh nghiệp Nhà nước

Khái niệm, đặc điểm của doanh nghiệp Nhà nước

“Doanh nghiệp Nhà nước là tổ chức kinh tế do Nhà nước đầu tư vốn,thành lập và tổ chức quản lý, hoạt động kinh doanh hoặc hoạt động công ích,nhằm thực hiện các mục tiêu kinh tế xã hội do Nhà nước giao

Doanh nghiệp Nhà nước có tư cách pháp nhân, có các quyền và nghĩa vụdân sự, tự chịu trách nhiệm về toàn bộ hoạt động kinh doanh trong phạm vi sốvốn do doanh nghiệp quản lý

Doanh nghiệp Nhà nước có tên gọi, có con dấu riêng và có trụ sở chínhtrên lãnh thổ Việt Nam” (Điều 1 Luật doanh nghiệp Nhà nước do Quốc hộithông qua ngày 20/4/1995),

Định nghĩa trên cho thấy doanh nghiệp Nhà nước có những đặc điểm cơbản sau đây :

Một là, doanh nghiệp Nhà nước là tổ chức kinh tế được Nhà nước thànhlập để thực hiện những mục tiêu do Nhà nước giao

Hai là, doanh nghiệp Nhà nước do Nhà nước đầu tư vốn cho nên tài sảncủa doanh nghiệp là thuộc sở hữu nhà nước, doanh nghiệp quản lý, sử dụng tàisản theo quy định của chủ sở hữu Nhà nước

Ba là, doanh nghiệp Nhà nước có tư cách pháp nhân vì có đủ các điềukiện của pháp nhân theo quy định của pháp luật

Bốn là, doanh nghiệp Nhà nước là doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữuhạn, nghĩa là nó tự chịu trách nhiệm về nợ và nghĩa vụ tài sản khác trong phạm

vi số tài sản do doanh nghiệp quản lý

Phân loại doanh nghiệp Nhà nước

Doanh nghiệp n có thể được phân loại theo các tiêu chí nhau

Dựa vào quy mô và hình thức tổ chức của doanh nghiệp, có thể chiadoanh nghiệp Nhà nước thành tổng công ty Nhà nước, doanh nghiệp Nhà nướcđộc lập và doanh nghiệp Nhà nước thành viên Tổng công ty Nhà nước làdoanh nghiệp có quy mô lớn, được thành lập và có mối quan hệ gắn bó vớinhau về lợi ích kinh tế, công nghệ, cung ứng, tiêu thụ… Tổng công ty Nhànước có thể có các loại đơn vị thành viên như : đơn vị hạch toán độc lập, đơn

vị hạch toán phụ thuộc, đơn vị sự nghiệp Tổng công ty Nhà nước được phânbiệt thành Tổng công ty 90 và Tổng công ty 91 Doanh nghiệp Nhà nước độclập là doanh nghiệp Nhà nước không nằm trong cơ cấu tổ chức của doanhnghiệp khác Doanh nghiệp Nhà nước độc lập còn được phân biệt thành doanhnghiệp Nhà nước độc lập có quy mô lớn và doanh nghiệp vừa và nhỏ Doanhnghiệp Nhà nước thành viên là doanh nghiệp nằm trong cơ cấu của Tổng công

Pháp luật còn quy định tiêu chuẩn để xếp hạng doanh nghiệp Nhà nướctheo quyết định số 185/TTg ngày 28/03/1996, doanh nghiệp Nhà nước đượcxếp hạng đặc biệt, bao gồm :

- Các Tổng công ty 91

- Các Tổng công ty 90 có vốn điều lệ từ 500 tỷ đồng trở lên

- Các doanh nghiệp Nhà nước độc lập có các điều kiện sau đây giữ vaitrò trọng yếu trong nền kinh tế quốc dân Có số vốn điều lệ từ 500 tỷ đồng trởlên, chức danh Tổng Giám đốc do Thủ tướng Chính phủ bổ nhiệm

Cơ cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp Nhà nước

Cơ cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp Nhà nước có hai mô hình :

- Mô hình Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát, Tổng Giám đốc hoặc Giámđốc và bộ máy giúp việc

- Mô hình Tổng Giám đốc hoặc Giám đốc và bộ máy giúp việc

Mô hình doanh nghiệp Nhà nước có hội đồng Quản trị

Mô hình này áp dụng đối với các Tổng công ty Nhà nước và các doanhnghiệp Nhà nước độc lập có quy mô lớn

Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý cao nhất của doanh nghiệp Nhànước thực hiện chức năng quản lý mọi hoạt động của doanh nghiệp, chịu tráchnhiệm trước Chính phủ hoặc cơ quan quản lý nhà nước được Chính phủ uỷquyền về sự phát triển của doanh nghiệp theo mục tiêu được Nhà nước giao

Hội đồng quản trị gồm Chủ tịch, Tổng giám đốc hoặc Giám đốc và một

số thành viên khác Số lượng thành viên của Hội đồng quản trị do Chính phủquy định căn cứ quy mô và loại hình doanh nghiệp Thành viên của Hội đồngquản trị có thể chuyên trách hoặc kiêm nhiệm Chủ tịch và các thành viên Hộiđồng quản trị do người đề nghị thành lập doanh nghiệp trình Thủ tướng Chínhphủ hoặc người được Thủ tướng Chính phủ uỷ quyền quyết định bổ nhiệm vàmiễn nhiệm Nhiệm kỳ của thành viên Hội đồng quản trị là năm năm và có thểđược bổ nhiệm lại Chủ tịch Hội đồng quản trị không kiêm Tổng Giám đốc vàGiám đốc

Tiêu chuẩn và điều kiện của thành viên Hội đồng quản, nhiệm vụ vàquyền hạn của Hội đồng quản trị, chế độ làm việc và các quyền lợi, tráchnhiệm của Hội đồng quản trị được quy định trong Luật doanh nghiệp Nhànước đã dẫn (Điều 30, 32, 33, 34, 35 Luật đã dẫn)

Ban kiểm soát là tổ chức do Hội đồng quản trị thành lập với nhiệm vụgiúp Hội đồng quản trị kiểm tra, giám sát hoạt động điều hành của Tổng Giámđốc hoặc Giám đốc, bộ máy doanh nghiệp và các đơn vị thành viên (nếu có)

trong hoạt động tài chính, chấp hành điều lệ doanh nghiệp, chấp hành nghịquyết, quyết định của Hội đồng quản trị, chấp hành pháp luật Ban kiểm soátchịu trách nhiệm và báo cáo công tác Hội đồng quản trị.

Tổng Giám đốc hoặc Giám đốc do Thủ tướng Chính phủ hoặc ngườiđược Thủ tướng Chính phủ uỷ quyền quyết định ỏ nhiệm, miễn nhiệm theo đềnghị của Hội đồng quản trị

Tổng Giám đốc hoặc Giám đốc là đại diện theo pháp luật của doanhnghiệp, là người có quyền điều hành cao nhất trong doanh nghiệp, chịu tráchnhiệm trước Hội đồng quản trị, người ra quyết định bổ nhiệm và trước phápluật về việc điều hành hoạt động của doanh nghiệp

Bộ máy giúp việc bao gồm Phó tổng giám đốc hoặc Phó Giám đốc, Kếtoán trưởng, văn phòng, ban chuyên môn, nghiệp vụ của doanh nghiệp Phótổng giám đốc hoặc Phó Giám đốc giúp Tổng Giám đốc hoặc Giám đốc điềuhành doanh nghiệp theo phân công và uỷ quyền của Tổng giám hoặc Giámđốc, Kế toán trưởng giúp Tổng giám đốc hoặc giám đốc chỉ đạo, tổ chức thựchiện công tác kế toán, thống kê của doanh nghiệp và nhiệm vụ, quyền hạn theoquy định của pháp luật Văn phòng và các phòng, ban chuyên môn nghiệp vụ

có chức năng tham mưu, giúp việc Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc hoặcGiám đốc trong việc điều hành quản lý các công việc trong doanh nghiệp

Nhiệm vụ và quyền hạn của Tổng giám đốc hoặc Giám đốc được quyđịnh trong Luật Doanh nghiệp Nhà nước (Điều 38)

Mô hình doanh nghiệp Nhà nước không có Hội đồng quản trị

Mô hình này áp dụng đối với các doanh nghiệp Nhà nước không phải làTổng công ty hoặc doanh nghiệp Nhà nước độc lập có quy mô lớn Cơ cấu tổchức quản lý theo mô hình này bao gồm Giám đốc và bộ máy giúp việc Giámđốc là người có quyền điều hành cao nhất trong doanh nghiệp, là người đạidiện theo pháp luật của doanh nghiệp, chịu trách nhiệm trước người bổ nhiệmmình và trước pháp luật về điều hành hoạt động của doanh nghiệp Tiêu chuẩn,điều kiện của Giám đốc, nhiệm vụ quyền hạn của Giám đốc được quy định tạiLuật doanh nghiệp Nhà nước đã dẫn (Điều 32, 38,.6.8, 40) Bộ máy giúp việcgồm : Phó giám đốc, kế toán trưởng, văn phòng và các phòng ban chuyên môn,nghiệp vụ với các chức năng nhiệm vụ tương tự như bộ máy giúp việc củaTổng Giám đốc hoặc Giám đốc trong mô hình quản lý ở trên

Tổng công ty Nhà nước

Theo Luật Doanh nghiệp Nhà nước

Điều 43

1 Tổng công ty Nhà nước được thành lập và hoạt động trên cơ sở liênkết của nhiều đơn vị thành viên có mối quan hệ gắn bó với nhau về lợi ích kinh

tế, công nghệ, cung ứng, tiêu thụ, dịch vụ, thông tin, đào tạo, nghiên cứu, tiếpthị, hoạt động trong một hoặc một số chuyên ngành kinh tế - kỹ thuật chính,nhằm tăng cường khả năng kinh doanh của các đơn vị thành viên và thực hiệncác nhiệm vụ của chiến lược phát triển kinh tế - xã hội trong từng thời kỳ

2 Tổng công ty Nhà nước là tổ chức kinh doanh có tư cách pháp nhân,

có con dấu, có tài sản và có các quỹ tập trung theo quy định của Chính phủ,được Nhà nước giao quản lý vốn, tài nguyên, đất đai và các nguồn lực khác, cótrách nhiệm bảo toàn và phát triển vốn, sử dụng có hiệu quả các nguồn lựcđược giao, thực hiện quyền và nghĩa vụ của Doanh nghiệp Nhà nước như quyđịnh tại Chương II của Luật này

3 Tuỳ theo quy mô và vị trí quan trọng, tổng công ty Nhà nước có hoặckhông có công ty tài chính là doanh nghiệp thành viên

3 Chế độ tài chính và hạch toán của tổng công ty Nhà nước do Chínhphủ quy định

Điều 45 :

Các đơn vị thành viên hạch toán độc lập của tổng công ty Nhà nước cóquyền và nghĩa vụ quy định tại Chưoưng II của Luật này, trừ các quyền vànghĩa vụ quy định tại Điểm a Khoản 1 Điều 7, Khoản 1 Điều 10 và chịu sựràng buộc về quyền lợi và nghĩa vụ với tổng công ty Nhà nước như sau :

1 Nhận, bảo toàn và phát triển vốn, sử dụng có hiệu quả các nguồn lực

do tổng công ty giao; thực hiện quyết định của tổng công ty về điều chỉnh vốn

và các nguồn lực phù hợp với nhiệm vụ của doanh nghiệp trong tổng công ty;

2 Được chủ động kinh doanh trên cơ sở phương án phối hợp kế hoạchkinh doanh chung của tổng công ty;

3 Trích nộp để hình thành các quỹ tập trung của tổng công ty theo quyđịnh của điều lệ tổng công ty;

4 Được tổng công ty uỷ quyền ký kết và thực hiện các hợp đồng kinh tếvới khách hàng trong và ngoài nước theo quyết định của tổng công ty;

5 Được tổng công ty giao tổ chức thực hiện các dự án đầu tư phát triểntheo kế hoạch của tổng công ty trên cơ sở sử dụng các nguồn lực do tổng công

Điều 47 :

Đơn vị sự nghiệp thực hiện chế độ lấy thu bù chi, được tạo nguồn thu từthực hiện dịch vụ, hợp đồng nghiên cứu khoa học và đào tạo với các đơn vịtrong và ngoài tổng công ty Nhà nước

Hoạt động của các đơn vị sự nghiệp thực hiện theo quy chế do Hội đồngquản trị tổng công ty phê chuẩn

Địa vị pháp lý của Doanh nghiệp Nhà nước theo Luật DNNN năm

1995 - tham khảo Luật Doanh nghiệp Nhà nước.

1.4 Công ty

Các loại Công ty theo Luật Doanh nghiệp 12/6/1999

1 Những đặc điểm chung :

Công ty trách nhiệm có hai thành viên trở lên (sau đây gọi tắt là công ty)

là doanh nghiệp có những đặc điểm chung sau đây :

- Thuộc hình thức sở hữu chung của các thành viên Công ty

- Thành viên của Công ty có thể là cá nhân hoặc pháp nhân, số lượngthành viên của mỗi công ty không vượt quá năm mươi

- Không được phát hành cổ phiếu

- Có tư cách pháp nhân và là doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn

2 Chế độ pháp lý về góp vốn và phân chia lợi nhuận :

Thành viên của công ty phải thực hiện việc góp vốn đầy đủ và đúng thờihạn như đã cam kết và theo quy định của pháp luật Phần vốn góp là tỷ lệ vốn

mà chủ sở hữu chung của công ty góp và vốn điều lệ của công ty Tại thờiđiểm góp đủ giá trị của phần vốn góp, thành viên được cấp giấy chứng nhậnphần vốn góp

Trong quá trình hoạt động, theo yêu cầu của việc doanh nghiệp và căn cứvào quyết định của Hội đồng thành viên, công ty có quyền tăng hoặc giảm vốnđiều lệ

Công ty được chia lợi nhuận cho các thành viên khi công ty kinh doanh

có lãi, đã hoàn thành nghĩa vụ nộp thuế và các nghĩa vụ tài sản khác theo quyđịnh của pháp luật

3 Quản lý công ty :

Cơ cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viêntrở lên bao gồm : Hội đồng thành viên, Chủ tịch hội đồng thành viên, Giámđốc (tổng giám đốc) Nếu công ty có trên 10 thành viên thì phải có ban kiểmsoát

Hội đồng thành viên : là cơ quan quyết định cao nhất của công ty

Chủ tịch hội đồng thành viên do hội đồng thành viên đề ra trong số thànhviên của công ty

Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty: là người điều hành hoạt động kinhdoanh hàng ngày của công ty, chịu trách nhiệm trước hội đồng thành viên vềviệc thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình Trường hợp điều lệ công tykhông quy định chủ tịch hội đồng thành viên là người đại diện theo pháp luật,thì Giám đốc (tổng giám đốc) là người đại diện theo pháp luật của công ty

Ban kiểm soát : là một bộ phận trong cơ cấu tổ chức quản lý của cáccông ty có trên mười một thành viên

Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên :

Đặc điểm chung :

Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên : là loại hình doanh nghiệp

có những đặc điểm chung sau đây :

- Chủ sở hữu công ty phải là một pháp nhân và có thể là : cơ quan Nhànước, đơn vị vũ trang, các pháp nhân của các tổ chức chính trị, tổ chức chínhtrị - xã hội, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp, các loại doanhnghiệp, các tổ chức khác theo quy định của Pháp luật Đặc điểm này cho thấycông ty khác với doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làmchủ sở hữu

- Chủ sở hữu công ty có quyền chuyển nhượng toàn bộ hoặc một phầnvốn điều lệ cho tổ chức hoặc cá nhân khác.

- Công ty không được phát hành cổ phiếu

- Là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân và chịu trách nhiệm hữu hạn đốivới kết quả kinh doanh của doanh nghiệp trong phạm vi soó vốn điều lệ củadoanh nghiệp

Cơ cấu tổ chức của công ty

Tuỳ thuộc vào quy mô và ngành nghề kinh doanh, cơ cấu tổ chức quản

lý nội bộ của công ty có thể tổ chức theo một trong hai mô hình :

- Mô hình thứ nhất : gồm Hội đồng quản trị và Giám đốc (tổng giámđốc)

- Mô hình thứ hai gồm Chủ tịch công ty và giám đốc (tổng công ty)

- Địa vị pháp lý, quyền và nghĩa vụ của Hội đồng quản trị và Giám đốc(Tổng giám đốc) của chủ tịch công ty và giám đốc được quy định tại Nghị định

- Cổ đông có thể là một tổ chức, cá nhân, số lượng cổ đông tối thiểu là

ba và không hạn chế tối đa

- Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán ra công chúng theoquy định của pháp luật về chứng khoán

- Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân và là doanh nghiệp chịu tráchnhiệm hữu hạn, cổ đông của công ty chỉ chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa

vụ tài sản của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty

Cổ phần và cổ đông

Có hai loại : cổ phần phổ thông và cổ phần ưu đãi

- Cổ phần phổ thông : là cổ phần bắt buộc phải có của công ty cổ phần.Người sở hữu cổ phần phổ thông gọi là cổ đông phổ thông

- Có phần ưu đãi : là cổ phần có được những ưu đãi về quyền lợi nhấtđịnh so với cổ phần phổ thông Công ty cổ phần có thể có hoặc không có cổ

phần ưu đãi Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi là cổ đông ưu đãi Cổ phần ưuđãi bao gồm các loại sau đây : cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổtức, cổ phần ưu đãi hoàn lại, cổ phần ưu đãi khác do điều lệ công ty quy định.

Cơ cấu tổ chức quản lý của công ty cổ phần :

Cơ cấu tổ chức quản lý của công ty cổ phần bao gồm Đại hội đồng cổđông, Hội đồng quản trị và Giám đốc (Tổng giám đốc) Đối với công ty cổphần có trên mười một cổ đông phải có ban kiểm soát

Đại hội cổ đông bao gồm : tất cả cổ đông có quyền biểu quyết, là cơquan quyết định cao nhất của công ty cổ phần

Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danhcông ty để quyết định mọi vấn đề liên quan đến mục đích, quyền lợi của công

ty trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông

Giám đốc (Tổng giám đốc) của công ty cổ phần là người điều hành hoạtđộng hàng ngày của công ty và chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị vềviệc thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao

Ban kiểm soát của công ty cổ phần có từ ba đến năm thành viên, trong

đó ít nhất phải có một thành viên có chuyên môn về kế toán

Công ty hợp danh :

a Đặc điểm chung :

Công ty hợp danh là loại hình doanh nghiệp có những đặc điểm sau đây:

- Phải có ít nhất hai thành viên hợp danh, ngoài các thành viên hợp danh

có thể có thành viên góp vốn

- Thành viên hợp danh phải là 2 trở lên, là cá nhân, liên đới chịu tráchnhiệm vô hạn phải là cá nhân có trình độ chuyên môn và uy tín nghề nghiệp vàphải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công

ty (chịu trách nhiệm vô hạn)

- Thành viên góp vốn là cá nhân, tổ chức, chỉ chịu trách nhiệm //// vốngóp, chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của Công ty trong phạm vi số vốn

đã góp của công ty

- Công ty hợp danh không được phát hành chứng khoán (cổ phiếu, tráiphiếu)

b Tổ chức quản lý công ty hợp danh :

Hội đồng thành viên bao gồm tất cả các thành viên hợp danh, là cơ quanquyết định cao nhất của công ty hợp danh

Trong quá trình hoạt động, các thành viên hợp danh phân công nhau đảmnhiệm các chức trách quản lý và kiểm soát hoạt động của công ty và cử mộtngười trong số họ, làm giám đốc công ty

1.3 Doanh nghiệp tư nhân :

Khái niệm, đặc điểm cơ bản của doanh nghiệp tư nhân

“Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tựchịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanhnghiệp” (Điều 99 Luật doanh nghiệp đã dẫn)

Định nghĩa trên cho thấy doanh nghiệp tư nhân có những đặc điểm cơbản sau đây:

Một là , doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân đầu tưvốn thành lập và làm chủ Chủ sở hữu tài sản của doanh nghiệp là một cá nhân,

là một công dân Việt Nam Đây là đặc điểm khác cơ bản với công ty, kể cảcông ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên

Hai là, doanh nghiệp tư nhân không có tư cách pháp nhân bởi vì tài sảncủa doanh nghiệp không tách bạch rõ ràng với tài sản của chủ doanh nghiệp.Tài sản mà chủ doanh nghiệp đầu tư vào hoạt động kinh doanh của doanhnghiệp tư nhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanhnghiệp

Ba là, doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn vềcác khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp

Quản lý doanh nghiệp tư nhân

Là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ cho nên vấn đề quản lý doanhnghiệp tư nhân là thuộc quyền của chủ sở hữu doanh nghiệp Chủ doanhnghiệp có toàn quyền quyết định đối với tất cả mọi hoạt động kinh doanh củadoanh nghiệp, toàn quyền quyết định việc sử dụng lợi nhuận thu được sau khi

đã thực hiện đầy đủ nghĩa vụ tài chính theo quy định của Pháp luật

Chủ doanh nghiệp có thể trực tiếp quản lý hoặc thuê người khác điềuhành, quản lý hoạt động kinh doanh Trong trường hợp thuê người khác làmgiám đốc quản lý doanh nghiệp thì chủ doanh nghiệp phải khai báo với cơquan đăng ký kinh doanh và vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động kinhdoanh của doanh nghiệp.

Chủ doanh nghiệp tư nhân là đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp,

là nguyên đơn, bị đơn hoặc người có quyền, nghĩa vụ, lợi ích liên quan trướccác cơ quan tài phán về những vấn đề liên quan đến doanh nghiệp

Quy chế về cho thuê doanh nghiệp, bán doanh nghiệp và tạm ngừng hoạtđộng đối với doanh nghiệp tư nhân

Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền cho thuê toàn bộ doanh nghiệp, cóquyền bán doanh nghiệp của mình cho người khác, có quyền tạm ngừng hoạtđộng kinh doanh của doanh nghiệp theo quy định của Pháp luật (điều 102, 103Luật doanh nghiệp đã dẫn)

Điều kiện và thủ tục thành lập (xem phần điều kiện và thủ tục thành lập doanh nghiệp ở trên)

Quyền của chủ doanh nghiệp tư nhân trong việc quản lý và đại diện cho doanh nghiệp (xem phần trên)

ý nghĩa của việc ban hành luật Doanh nghiệp :

Luật Công ty và Luật DNTN được ban hành năm 1990 đánh dấu mộtmốc quan trọng trong giai đoạn đầu cuả công cuộc đổi mới nền kinh tế ViệtNam Qua hơn 8 năm thực hiện, hai luật này đã góp phần quan trọng vào việckhuyến khích nhân dân bỏ vốn đầu tư, thành lập doanh nghiệp, phát huy tiềmnăng của một bộ phận không nhỏ người lao động, góp nguồn thu cho ngânsách Nhà nước kể từ khi luật công ty và Luật DNTN được ban hành, đã có hơn38.000 doanh nghiệp và công ty được thành lập với tổng số vốn đăng kýkhoảng 21 ngàn tỷ đồng, tạo ra được hơn 500.000 việc làm Việc hình thành vàphát triển các Doanh nghiệp tư nhân và công ty đã góp phần làm cho nền kinh

tế trở nên sôi động và linh hoạt hơn, đáp ứng tốt nhu cầu đa dạng của nền kinh

tế xã hội

Tuy nhiên, trước yêu cầu đổi mới, cùng với sự phát triển của điều kiệnkinh tế xã hội và pháp lý, Luật công ty và Luật DNTN đã bộc lộ nhiều điểmhạn chế và chưa đáp ứng được đầy đủ tình hình mới Để tiếp tục hoàn thiệnmôi trường pháp lý, phát huy nội lực, phát triển kinh tế, từng bước hội nhậpkinh tế với các nước trong khu vực và quốc tế, việc sửa đổi Luật công ty vàLuật DNTN ngày càng trở nên cấp bách

Luật Doanh nghiệp được ban hành trên cơ sở sửa đổi, bổ sung một cách

cơ bản, toàn diện các quy định của Luật Công ty và Luật DNTN và hựp nhấthai luật này thành, một luật chung nhằm tạo một khuôn khổ pháp lý điều chỉnhhoạt động của hầu hết các loại hình doanh nghiệp ngoài quốc doanh Luậtdoanh nghiệp ra đời đã thể hiện một cách sâu sắc đường lối đổi mới kinh tế củaĐảng và Nhà nước qua việc cải thiện hơn nữa môi trường pháp lý cho doanhnghiệp để huy động nội lực, khai thác và tăng cường tiềm lực của khu vựcdoanh nghiệp tư nhân và công ty Việc ban hành Luật doanh nghiệp là sự tiếptục khẳng định quan điểm đổi mới của Đảng về phát triển kinh tế hàng hoánhiều thành phần Các quy định của Luật doanh nghiệp thể hiện chủ trương cảicách hành chính theo hướng dẫn đảm bảo quyền tự do kinh doanh, giảm bớtcác thủ tục phức tạp, tổn kém trong việc thành lập doanh nghiệp cũng như mởrộng quy mô, đa dạng hoá ngành nghề kinh doanh… qua đó giải phóng súc sảnxuất, tạo môi trường thuận lợi cho đầu tư sản xuất và kinh doanh Luật doanhnghiệp ra đời còn góp phần quan trọng vào việc hoàn thiện hệ thống pháp luật

về kinh tế, giải quyết tình trạng thiếu đồng bộ giữa luật Công ty và Luật DNTC

so với các luật được ban hành sau này

1.5 Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài

Những đặc điểm chung của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài :

Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài : gồm doanh nghiệp liên doanh

và doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài - là loại hình doanh nghiệpmang những đặc điểm chung sau đây :

Một là, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài là doanh nghiệp đượcthành lập tại Việt Nam, do cơ quan Nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam cấpgiấy phép thành lập, do đó quốc tịch doanh nghiệp là quốc tịch Việt Nam

Hai là, có tư cách pháp nhân

Ba là, chịu trách nhiệm hữu hạn

Bốn là, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài được thành lập theo môhình công ty trách nhiệm hữu hạn

Những quy định pháp lý áp dụng chung cho những doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài :

Về vốn pháp định : vốn pháp định của doanh nghiệp có vốn đầu tư nướcngoài là mức vốn phải có để thành lập doanh nghiệp được ghi trong điều lệdoanh nghiệp ít nhất phải bằng 30% vốn đầu tư của doanh nghiệp, trường hợpđặc biệt, tỷ lệ có thể thấp hơn 30% nhưng phải được cơ quan quản lý Nhà nước

về đầu tư nước ngoài chấp nhận

Thời hạn hoạt động của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài đượcghi trong giấy phép đầu tư đối với từng dự án, nhưng không quá năm mươinăm, đặc biệt không quá bảy mươi năm.

Doanh nghiệp liên doanh được tổ chức lại doanh nghiệp theo phươngthức chuyển đổi hình thức đầu tư, chia tách, sáp nhập, hợp nhất doanh nghiệp

Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài có quyền và nghĩa vụ về thụhưởng các biện pháp đảm bảo về đầu tư; về sử dụng lao động; mở chi nhánhdoanh nghiệp; mở tài khoản ở các ngân hàng trong nước và nước ngoài, sửdụng đất; bảo hiểm tài sản và bảo hiểm trách nhiệm dân sự, phải áp dụng chế

độ kế toán, kiểm toán, nghĩa vụ nộp thuế, nghĩa vụ bảo vệ môi trường…

Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài chấm dứt hoạt động (giải thể)trong các trường hợp sau đây :

- Hết thời hạn hoạt động ghi trong giấy phép đầu tư

- Theo các điều kiện chấm dứt hoạt động được quy định trong điều lệdoanh nghiệp hoặc thoả thuận của các bên

- Theo quyết định của cơ quan quản lý Nhà nước về đầu tư nước ngoài

do vi phạm pháp luật hoặc quy định của giấy phép đầu tư

Việc phá sản doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài được giải quyếttheo trình tự, thủ tục quy định của pháp luật về phá sản doanh nghiệp

Doanh nghiệp liên doanh

Khái niệm doanh nghiệp liên doanh :

“Doanh nghiệp liên doanh là doanh nghiệp do hai bên hoặc nhiều bênhợp tác thành lập tại Việt Nam trên cơ sở hợp đồng liên doanh hoặc hiệp định

ký giữa Chính phủ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Chính phủnước ngoài hoặc là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài hợp tác với doanhnghiệp Việt Nam”

Doanh nghiệp liên doanh có thể chia thành 5 loại :

Một là, doanh nghiệp liên doanh được thành lập trên cơ sở hợp đồng liêndoanh giữa bên Việt Nam với bên nước ngoài

Hai là, doanh nghiệp liên doanh mới được thành lập trên cơ sở hợp đồngliên doanh giữa doanh nghiệp liên doanh đã được phép hoạt động tại Việt Namvới nhà đầu tư nước ngoài

Ba là, doanh nghiệp liên doanh mới được thành lập trên cơ sở hợp đồngliên doanh giữa doanh nghiệp liên doanh đã được phép hoạt động tại Việt Namvới doanh nghiệp Việt Nam

Bốn là, doanh nghiệp liên doanh mới được thành lập trên cơ sở hoạtđộng liên doanh giữa doanh nghiệp liên doanh đã được phép hoạt động tại ViệtNam với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài đang hoạt động tại Việt Nam.

Năm là, trường hợp đặc biệt doanh nghiệp liên doanh có thể được thànhlập trên cơ sở hiệp định ký kết giữa Chính phủ Việt Nam và Chính phủ nướcngoài

Quy chế thành lập doanh nghiệp liên doanh

Bước 1 : Ký kết hợp đồng liên doanh và xây dựng điều lệ của doanhnghiệp liên doanh

Hợp đồng liên doanh là văn bản ký kết giữa các bên liên doanh để thànhlập doanh nghiệp liên doanh tại Việt Nam

Điều lệ doanh nghiệp liên doanh là bản cam kết của các bên liên doanh

về thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của doanh nghiệp liên doanh

Bước 2 Xin cấp Giấy phép đầu tư

Hồ sơ xin cấp Giấy phép đầu tư theo hình thức doanh nghiệp liên doanhbao gồm :

- Đơn xin cấp Giấy phép đầu tư

- Hợp đồng liên doanh

- Điều lệ doanh nghiệp liên doanh

- Văn bản xác nhận tư cách pháp lý, tình hình tài chính của các bên liêndoanh

- Giải trình kinh tế - kỹ thuật

- Các hồ sơ khác như hồ sơ chuyển giao công nghệ, hồ sơ về bảo vệ môitrường, hồ sơ xin thuê đất, chứng chỉ quy hoạch, thiết kế sơ bộ

Bước 3 : Công khai việc thành lập doanh nghiệp

Doanh nghiệp liên doanh phải bố cáo trên báo trung ương và báo địaphương những thông tin chính được quy định trong Giấy phép đầu tư

Quy chế pháp lý về vốn pháp định của doanh nghiệp liên doanh :

Vốn pháp định ít nhất phải bằng 30% vốn đầu tư Đặc biệt có thể thấpđến 20% nhưng phải được Cơ quan cấp Giấy phép đầu tư chấp thuận

Tổ chức quản lý doanh nghiệp liên doanh

Hội đồng quản trị là cơ quan lãnh đạo của doanh nghiệp liên doanh Hộiđồng quản trị gồm Chủ tịch, Phó chủ tịch và các thành viên