Quản trị công ty cổ phần theo mô hình có ban kiểm soát theo luật doanh nghiệp 2020

1 VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI ************** NGÔ THỊ MINH THƯ QUẢN TRỊ CƠNG TY CỔ PHẦN CĨ BAN KIỂM SOÁT THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020 Ngành: Luật Kinh tế Mã số: 8.38.01.07 ĐỀ CƯƠNG LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN: TS NGUYỄN THỊ THU HƯƠNG HÀ NỘI NĂM 2020 PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Nhận thức vai trò to lớn loại hình CTCP phát triển kinh tế thị trường, thời gian qua Việt Nam có nhiều bước tiến đáng kể việc hồn thiện pháp luật QTCT, đặc biệt quản trị CTCP mơ hình có Ban kiểm sốt - Một mơ hình tổ chức hoạt động CTCP có tính cách truyền thống Việt Nam (đã đời từ Luật Công ty 1990 nay) Trải qua nhiều lần sửa đổi, bổ sung, đến LDN 2014, khung pháp lý quản trị CTCP nói chung CTCP mơ hình có BKS tương đối hồn thiện với nhiều quy định tiến bộ, tiệm cận với chuẩn mực, thông lệ tốt QTCT giới, có cấu trúc quản trị nội với thiết chế bao gồm ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ (TGĐ) BKS phân quyền chế ước chặt chẽ đảm bảo tính hiệu hoạt động, yêu cầu công khai, minh bạch thông tin, bảo vệ quyền lợi cổ đông công ty xác lập đảm bảo thực hiện… Tuy nhiên, với phát triển kinh tế nhu cầu mở rộng, hội nhập kinh tế quốc tế ngày cao, pháp luật quản trị CTCP theo mơ hình có BKS Việt Nam bộc lộ nhiều vấn đề cần tiếp tục hồn thiện Những vụ việc tranh chấp nội cơng ty, hành vi tư lợi người quản trị gây thiệt hại đến lợi ích cơng ty cổ đông xảy thường xuyên mà nguyên nhân chủ yếu xuất phát từ hạn chế bất cập khung pháp luật QTCT Các quy định pháp luật QTCT chưa thực tạo thuận lợi cho cổ đơng, nhà đầu tư thực quyền mình, chí tạo rào cản cho cổ đơng việc bảo vệ quyền bị cổ đông lớn người quản lý công ty lạm dụng (như việc cổ đơng khơng có quyền tiếp cận thơng tin giao dịch cơng ty với người có liên quan không cung cấp thông tin người quản lý bị kiện thông tin cần thiết khác liên quan đến việc khởi kiện) Trách nhiệm bồi thường thiệt hại người quản lý chưa rõ ràng, thỏa đáng [3, tr3] Ngày 17/06/2020, Quốc hội thông qua LDN (LDN 2020) để thay LDN 2014 kể từ ngày 01/01/2021 LDN 2020 tiếp tục có bước cải cách đáng kể, tạo thuận lợi cho việc thành lập đăng ký doanh nghiệp, cắt giảm chi phí thời gian khởi kinh doanh, nâng cao khung khổ pháp lý QTCT nhằm cải thiện môi trường kinh doanh lực cạnh tranh quốc gia Mặc dù có nhiều đổi song khung pháp luật quản trị CTCP nói chung CTCP mơ hình có BKS nói riêng LDN 2020 tạo nhiều vấn đề cần tiếp tục hoàn thiện Nhiều bất cập từ LDN 2014 chưa sửa đổi, bổ sung triệt để, đặc biệt cần đồng LDN 2020 với văn luật chuyên ngành, xây dựng văn hướng dẫn thi hành để đảm bảo thực thi cách có hiệu LDN 2020 Việc tiếp tục nghiên cứu nhằm hoàn thiện khung khổ pháp lý quản trị CTCP nói chung quản trị CTCP mơ hình có BKS nói riêng giai đoạn việc làm cần thiết Do đó, tác giả mạnh dạn chọn chủ đề nghiên cứu: “Quản trị công ty cổ phần theo mô hình có Ban kiểm sốt theo Luật Doanh nghiệp 2020” làm đề tài nghiên cứu cho luận văn thạc sĩ Tình hình nghiên cứu đề tài Pháp luật quản trị CTCP nói chung quản trị CTCP mơ hình có BKS nói riêng vấn đề nhiều nhà nghiên cứu khoa học pháp lý quan tâm, kể đến số cơng trình nghiên cứu tiêu biểu như: - Ngơ Viễn Phú (2004), Nghiên cứu so sánh quản lý công ty cổ phần theo pháp luật CHXHCN Việt Nam CHND Trung Hoa, Luận án tiến sỹ Luật học, Đại học Quốc gia Hà nội, Hà Nội; - Đồng Ngọc Ba (2004), Hệ thống pháp luật doanh nghiệp - Một số vấn đề lý luận thực tiễn, Luận án tiến sỹ Luật học, Trường Đại Học Luật Hà Nội, Hà Nội; - Nguyễn Khắc Thuận (2013), “Chế độ pháp lý quản trị công ty cổ phần Việt Nam nay”, Luận văn thạc sĩ luật học, Học viện Khoa học Xã hội Luận văn nghiên cứu quản trị CTCP nói chung có CTCP mơ hình có BKS theo LDN 2005 - Hồng Thị Mai (2015), “Hồn thiện pháp luật Việt Nam quản trị cơng ty cổ phần”, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật - Đại học Quốc Gia Hà Nội Luận văn làm rõ điểm LDN 2014 so với LDN 2005 khung pháp luật liên quan tới quản trị CTCP, qua nêu lên giải pháp hoàn thiện pháp luật quản trị CTCP Việt Bùi Thị Bích (2015), “Sự pháp triển mơ hình quản trị công ty cổ phần Nam”, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Luận văn phác thảo tranh tổng thể đời phát triển loại hình CTCP khung pháp lý quản trị CTCP Việt Nam từ Luật Công ty 1990 đến LDN 1999, LDN 2005 LDN 2014 Nguyễn Anh Tuấn (2016), “Quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp”, Luận văn thạc sĩ luật học, Học viện Khoa học Xã hội Luận văn làm rõ khung khổ pháp lý quản trị CTCP theo LDN 2014 - PGS.TS Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên Khảo Luật kinh tế, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội; - Nguyễn Ngọc Bích Nguyễn Đình Cung (2008), Chun khảo “Cơng ty vốn, quản lý tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005”, NXB Trẻ, TPHCM; TS Bùi Xuân Hải (2011), Sách tham khảo “Luật Doanh nghiệp bảo vệ cổ đông: pháp luật thực tiễn”, Nxb Chính Trị Quốc Gia, Hà Nội… Ngồi giáo trình, sách chun khảo, tham khảo, Luận án, Luận văn, Khóa luận tốt nghiệp, chủ đề pháp luật QTCT nói chung quản trị CTCP mơ hình có BKS nói riêng cịn đề cập đến nhiều báo khoa học đăng tạp chí chun ngành, báo cáo trình bày hội thảo khoa học, chẳng hạn như: Phạm Văn Tuyết, “So sánh cấu trúc quản trị công ty điển hình giới”, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 6/2006; Nguyễn Thị Lan Hương, “Một số so sánh công ty cổ phần theo Luật Công ty Nhật Bản Luật Doanh nghiệp Việt Nam”, Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, số 25/2009; Phạm Văn Tuyết, “So sánh cấu trúc quản trị cơng ty điển hình giới”, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 6/2006; Phan Huy Hồng, “Tạo thuận lợi cho việc thực quyền cổ đông Luật Liên minh Châu Âu luật Đức - Kinh nghiệm cho Việt Nam”, Tạp chí khoa học pháp lý, số 3/2010; Báo cáo khoa học chun đề “Một số vấn đề mơ hình quản trị công ty giới Việt Nam” TS Bùi Xuân Hải, Hội thảo khoa học: Pháp luật QTCT - Những vấn đề lý luận thực tiễn, 2011… Như vậy, nói pháp luật quản trị CTCP nói chung quản trị CTCP mơ hình có BKS nói riêng Việt Nam có nhiều cơng trình nghiên cứu cơng trình nghiên cứu kể mang lại giá trị khoa học lớn, giúp có nhìn tổng thể QTCT yêu cầu khung pháp luật liên quan đến QTCT nói chung quản trị CTCP mơ hình có BKS nói riêng Tuy nhiên, việc nghiên cứu quản trị CTCP mơ hình có BKS theo LDN 2020 hạn chế LDN 2020 ban hành bắt đầu có hiệu lực thực thi kể từ 01/01/2021 đến Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 3.1 Mục đích nghiên cứu Mục đích nghiên cứu luận văn làm rõ vấn đề lý luận quản trị CTCP mơ hình có BKS; phân tích, đánh giá thực trạng quy định pháp luật quản trị CTCP mơ hình có BKS theo LDN 2020 Thơng qua đó, đề xuất phương hướng, giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật quản trị CTCP mơ hình có BKS Việt Nam thời gian tới 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu Với mục đích nghiên cứu trên, Luận văn có nhiệm vụ cụ thể là: Nghiên cứu, làm sáng tỏ vấn đề lý luận quản trị CTCP pháp luật quản trị CTCP nói chung CTCP mơ hình có BKS nói riêng; Nghiên cứu so sánh với chuẩn mực, thông lệ tốt giới khung pháp lý quản trị CTCP mơ hình có BKS; - Phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật quản trị CTCP mơ hình có BKS theo LDN 2020; - Đề xuất phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật, nâng cao hiệu quản trị CTCP mơ hình có BKS theo LDN 2020 Việt Nam Đối tượng phạm vi nghiên cứu CTCP với tư cách loại hình tổ chức kinh doanh kinh tế thị trường đối tượng nghiên cứu nhiều ngành khoa học khác Quản trị CTCP khái niệm rộng, Luận văn không nghiên cứu quản trị CTCP góc độ khoa học kinh tế mà tập trung nghiên cứu góc độ khoa học pháp lý Theo cách tiếp cận Luận văn, tác giả khơng nghiên cứu tồn vấn đề pháp lý quản trị CTCP mà tập trung vào quy định LDN 2020 quản trị CTCP mơ hình có BKS sở đối sánh với địi hỏi, thơng lệ tốt QTCT số tổ chức quốc tế, đặc biệt OECD pháp luật số quốc gia giới, từ đưa định hướng giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam vấn đề Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu Việc nghiên cứu đề tài Luận văn thực sở vận dụng quan điểm chủ nghĩa Mác - Lênin Nhà nước pháp luật chủ trương, đường lối Đảng, Nhà nước ta xây dựng phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam bối cảnh hội nhập quốc tế Phương pháp luận nghiên cứu đề tài sử dụng phép biện chứng vật nhằm tổng kết, nhìn nhận, đánh giá quy định pháp luật quản trị CTCP mơ hình có BKS theo LDN 2020 Các phương pháp nghiên cứu so sánh, phân tích, tổng hợp, thống kê … Luận văn áp dụng cách phù hợp trình triển khai nhiệm vụ nghiên cứu nêu Ý nghĩa lý luận thực tiễn luận văn Luận văn cơng trình khoa học nghiên cứu vấn đề pháp lý quản trị CTCP mơ hình có BKS theo LDN 2020 Ở phương diện lý luận thực tiễn, Luận văn có đóng góp cụ thể sau: Nghiên cứu luận giải sở lý luận khái niệm vấn đề khác có liên quan đến quản trị CTCP pháp luật quản trị CTCP mơ hình có BKS ĐHĐCĐ có quyền “thông qua định hướng phát triển công ty” Bên cạnh đó, Điều 153 quy định HĐQT có quyền “quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn kế hoạch kinh doanh năm công ty” Định hướng phát triển cơng ty định hướng dài hạn trung hạn, chí ngắn hạn, đó, hai khái niệm định hướng phát triển công ty chiến lược, kế hoạch phát triển cơng ty đơi bị trùng lắp Để tránh trùng lắp chồng chéo thẩm quyền ĐHĐCĐ HĐQT, xây dựng văn hướng dẫn thi hành LDN cần xác định rõ phạm vi thẩm quyền “định hướng phát triển công ty” ĐHĐCĐ với thẩm quyền HĐQT + Ba là: Trong bối cảnh kinh tế 4.0 tảng cơng nghệ thơng tin có nhiều thay đổi theo hướng đại, LDN 2020 nên cho phép công ty áp dụng kỹ thuật công nghệ thông tin hỗ trợ để tiến hành họp ĐHĐCĐ Điều đặc biệt có ý nghĩa lớn CTCP đa quốc gia với số lượng cổ đông lớn khoảng cách q xa cổ đơng Ngồi ra, trường hợp đặc biệt xảy thiên tai, địch họa (như đại dịch Covit 19 nay), cơng ty sử dụng ứng dụng công nghệ để tổ chức họp trực tuyến cần thiết + Ba là: LDN 2020 cần điều chỉnh lại theo hướng HĐQT phê duyệt chương trình, tài liệu họp ĐHĐCĐ chủ thể khác triệu tập, không phê duyệt nội dung họp Việc LDN 2020 cho phép cổ đông nhóm cổ đơng thỏa mãn Khoản Điều 115 có quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ số trường hợp nhằm bảo vệ quyền cổ đông, hạn chế lạm quyền chủ thể quản lý công ty Tuy nhiên, Khoản Điều 153 LDN 2020 lại cho phép HĐQT có quyền duyệt chương trình, nội dung, tài liệu phục vụ họp ĐHĐCĐ Như vậy, cổ đơng nhóm cổ đơng nêu triệu tập họp ĐHĐCĐ để đề cập xử lý sai phạm HĐQT HĐQT không thông qua nội dung ĐHĐCĐ trường hợp khơng tiến hành họp Do đó, Điều 153 LDN 2020 nên điều chỉnh lại theo hướng bỏ quyền phê duyệt nội dung họp ĐHĐCĐ HĐQT trường hợp họp ĐHĐCĐ chủ thể khác triệu tập mà HĐQT triệu tập Điều 68 hồn tồn hợp lý theo quy định LDN 2020 cổ đơng nhóm cổ đơng triệu tập họp yêu cầu HĐQT triệu tập mà HĐQT không triệu tập + Bốn là: Để đảm bảo tốt quyền lợi cổ đông nhỏ, trước mắt Chính Phủ cần ban hành văn hướng dẫn thi hành LDN 2020, quy định hướng dẫn rõ với tinh thần Luật Theo đó, định ĐHĐCĐ thơng qua số cổ đơng đại diện 75% tổng số phiếu biểu tất cổ đơng dự họp chấp thuận; Điều lệ cơng ty quy định mức cao không thấp tỷ lệ Có logic với nội dung Điều 148 LDN 2020 Trái lại, khơng có hướng dẫn thực thi quy định với cách quy định LDN 2020 dẫn đến nhiều cách hiểu khác nhau, gây bất lợi cho cổ đông nhỏ trái với mục đích Luật bảo vệ thỏa đáng quyền lợi cổ đông nhỏ - Về HĐQT GĐ (TGĐ) Một là: Văn hướng dẫn thi hành LDN 2020 cần quy định rõ thành viên HĐQT phải cá nhân Như phân tích Chương Luận văn, vào quy định Luật LDN 2020 điều kiện, tiêu chuẩn thành viên HĐQT khoản Điều 155 chưa cho phép hiểu thành viên HĐQT bắt buộc cá nhân hay không Tuy nhiên, với quy định thành viên HĐQT phải có “trình độ chun mơn, kinh nghiệm quản trị kinh doanh” có lẽ nhà làm luật muốn đề cập tới thành viên cá nhân Việc không quy định rõ thành viên HĐQT có bắt buộc phải cá nhân hay khơng gây cách hiểu không thống trình áp dụng quy định cơng ty Do đó, để có cách hiểu áp dụng cách thống vấn đề này, Nghị định hướng dẫn thi hành LDN 2020 cần quy định cụ thể thành viên HĐQT công ty cá nhân Hai là: LDN 2020 văn hướng dẫn thi hành cần quy định rõ người đại diện theo ủy quyền cổ đơng tổ chức thành viên HĐQT công ty Điều 155 LDN 2020 chưa quy định rõ việc người đại diện theo ủy quyền cổ đơng có trở thành ứng cử viên thành viên HĐQT không, điều lệ 69 quy định rõ trường hợp này? Cũng việc cổ đông thay người đại diện theo ủy quyền phần vốn góp họ người đại diện theo ủy quyền đồng thời thành viên HĐQT có đương nhiên bị tư cách thành viên HĐQT không? Theo chúng tôi, tổ chức tập thể gồm nhiều người nên trực tiếp tham gia cá nhân vào q trình quản lý cơng ty Do vậy, họ cần thông qua người đại diện theo ủy quyền để đảm bảo quyền lợi cổ đơng cá nhân khác Nếu không thừa nhận tư cách ứng viên HĐQT người vi phạm nguyên tắc bình đẳng cổ đơng, xâm phạm quyền lợi đáng cổ đông Hơn nữa, thân LDN 2020 không bắt buộc thành viên HĐQT phải cổ đông Việc quản lý cơng ty ln địi hỏi người quản lý phải có trình độ chun mơn định, mà điều lúc cổ đông công ty đảm bảo Đặc biệt với xu hướng tách rời GĐ (CEO) với HĐQT (Board of directors) giới, hết, HĐQT phải cần thành viên có trình độ chun mơn cao để quản lý hoạt động GĐ điều hành, GĐ th có trình độ chun mơn cao Vì vậy, pháp luật khơng nên ngăn cấm người đại diện theo ủy quyền trở thành thành viên HĐQT Do vậy, LDN 2020 cần quy định lại rõ ràng việc cho phép người đại diện theo ủy quyền trở thành ứng cử viên HĐQT Về việc đương nhiên chấm dứt tư cách thành viên HĐQT người đại diện theo ủy quyền Thiết nghĩ, người bầu vào HĐQT xuất phát từ địa vị cổ đơng, mà từ nhân thân lực họ Sự tín nhiệm ĐHĐCĐ cá nhân người yếu tố định để đưa họ vào ghế thành viên HĐQT Do vậy, chấm dứt vai trị đại diện phần vốn khơng đương nhiên làm vai trò thành viên HĐQT họ, ngược lại thành viên HĐQT bị bãi nhiệm khơng đương nhiên vai trị đại diện theo ủy quyền họ phần vốn góp Chính vậy, tổ chức thực LDN 2020, văn hướng dẫn thi hành LDN 2020 cần quy định làm rõ vấn đề theo hướng + Ba là: Về thẩm quyền HĐQT thành viên HĐQT, LDN 2020 nên quy định cho phép HĐQT áp dụng số biện pháp khẩn cấp kịp thời nhằm ngăn 70 chặn thiệt hại xảy cho công ty không kịp lấy ý kiến ĐHĐCĐ vấn đề thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ Cũng như, cho phép tạm ngưng thực định ĐHĐCĐ nhằm ngăn chặn thiệt hại nghiêm trọng cho cơng ty xã hội, có đầy đủ dấu hiệu trái pháp luật định Ngồi ra, để đảm bảo hiệu hoạt động HĐQT, LDN 2020 nên bổ sung thêm quy định cho phép thành viên HĐQT quyền “dự thính” họp ĐHĐCĐ Có đảm bảo cho họ nắm bắt đầy đủ nội dung họp, thành viên HĐQT cổ đơng Từ giúp họ qn triệt tốt định ĐHĐCĐ + Bốn là: Cần thống tên gọi LDN 2020 văn pháp luật khác loại thành viên HĐQT LDN 2020 trì quy định LDN 2014 thành viên HĐQT “thông thường” thành viên “độc lập” HĐQT, tùy theo cấu tổ chức quản lý CTCP Riêng thành viên độc lập HĐQT, LDN 2020 không đưa định nghĩa dạng thành viên mà đưa điều kiện tiêu chuẩn Ngay tên gọi dạng thành viên HĐQT này, so sánh quy định LDN 2020 với quy định khác có liên quan khơng có thống LDN 2020 gọi “thành viên độc lập HĐQT” Luật Chứng khoán 2019 Nghị định 155 hướng dẫn thi hành Luật Chứng khoán 2019 lại gọi “thành viên HĐQT độc lập” Như cần thiết phải có thống tên gọi việc định nghĩa cách xác loại thành viên HĐQT này, quy định điều kiện, tiêu chuẩn + Năm là: LDN 2020 khơng có quy định hạn chế việc người tham gia HĐQT nhiều CTCP khác Điểm c Khoản Điều 155 LDN 2020 quy định “thành viên HĐQT công ty đồng thời thành viên HĐQT công ty khác” Quy định đặt người quản lý cơng ty nói chung thành viên HĐQT nói riêng bị xung đột việc thực nghĩa vụ trung thành trường hợp cơng ty có mối quan hệ cạnh tranh với Do đó, chúng tơi cho nên có thêm quy định việc thành viên HĐQT nói riêng người quản lý cơng ty nói chung 71 khơng phép người quản lý công ty khác trường hợp cơng ty có mối quan hệ cạnh tranh với thị trường liên quan - Về BKS + Một là: Như phân tích Chương 2, LDN 2020 có tăng cường thêm quy định tiêu chuẩn điều kiện thành viên BKS, ràng buộc lỏng lẻo nhiều kẽ hở, chưa đảm bảo độc lập thực BKS thành viên BKS trình thực nhiệm vụ kiểm sốt giám sát công ty Để khắc phục triệt để nhược điểm này, tác giả Luận văn cho trình sửa đổi quy định LDN 2020 sau này, xem xét số điều kiện, tiêu chí thành viên HĐQT độc lập để áp dụng cho thành viên “thường” BKS mơ hình CTCP có BKS Đặc biệt, cần nhìn nhận yếu tố lợi ích phát sinh từ cơng ty thành viên BKS yếu tố tác động tới việc thành viên BKS bị lệ thuộc vào HĐQT, GĐ (TGĐ) cổ đông lớn, độc lập thực thi nhiệm vụ Xuất phát từ tiêu chí đó, LDN quy định thành viên BKS không phép hưởng lợi ích phát sinh từ cơng ty ngồi lợi ích hưởng với tư cách thành viên BKS công ty Đồng thời, để thành viên BKS khơng bị “vơ hiệu hóa” từ thành lập, trở thành “công cụ” mà người quản lý công ty (HĐQT hay GĐ (TGĐ)) cài cắm vào BKS q trình ĐHĐCĐ bầu BKS, LDN quy định không cho phép cổ đông thành viên HĐQT, GĐ (TGĐ) người quản lý khác bỏ phiếu bầu thành viên BKS LDN 2020 cần bổ sung thêm quy định chế độ làm việc BKS Vì LDN 2020 chưa quy định cụ thể vấn đề này, điều ảnh hưởng không nhỏ đến hiệu điều chỉnh pháp luật quan Bên cạnh đó, để đảm bảo tính chặt chẽ pháp luật, triển khai thực LDN 2020, Chính phủ cần ban hành văn hướng dẫn thi hành LDN 2020, quy định rõ thời hạn phải thành lập BKS số lượng cổ đông tăng lên 11 cổ đông mà trước cơng ty khơng có BKS 72 + Hai là: Các văn hướng dẫn thi hành LDN 2020 cần quy định rõ đối tượng “người quản lý khác” mà theo quy định không làm thành viên BKS có bao gồm kế tốn trưởng, phó GĐ, trưởng đơn vị trực thuộc… Có đảm bảo chặt chẽ việc áp dụng pháp luật Vì trường hợp điều lệ cơng ty khơng có quy định vấn đề (phần lớn điều lệ công ty thường “bê nguyên” quy định LDN) khơng có để áp dụng bầu thành viên BKS + Ba là: Điều 140 LDN 2020 cần bỏ quy định yêu cầu BKS phải triệu tập họp ĐHĐCĐ “thay thế” HĐQT HĐQT không tiến hành triệu tập họp theo u cầu cổ đơng nhóm cổ đơng quy định khoản điều 114 LDN 2014 trước Thay vào nên cho phép cổ đơng nhóm cổ đơng quy định điều 140 LDN 2020 triệu tập họp ĐHĐCĐ sau thời hạn cho phép mà HĐQT không tiến hành triệu tập ĐHĐCĐ Nghĩa là, Luật bỏ qua bước triệu tập họp ĐHĐCĐ BKS Có đảm bảo tính nhanh chóng kịp thời mà khơng vi phạm nguyên tắc tổ chức quản lý công ty Bên cạnh đó, điều 140 LDN 2020 nên sửa đổi lại theo hướng cho phép BKS triệu tập họp ĐHĐCĐ bất thường mà không cần thông qua thủ tục yêu cầu HĐQT triệu tập, có đầy đủ chứng xác định hành vi vi phạm nghiêm trọng pháp luật Điều lệ công ty HĐQT Việc triệu tập không thiết phải phê duyệt HĐQT chương trình, nội dung tài liệu họp Khoản Điều 153 LDN 2020 quy định Có LDN 2020 đảm bảo tính độc lập hiệu BKS việc ngăn chặn kịp thời thiệt hại cho CTCP + Bốn là: Bên cạnh quyền, nhiệm vụ quy định LDN, BKS xem xét để bổ sung thêm thẩm quyền sở thông lệ quốc tế QTCT Theo thông lệ QTCT, BKS giao thêm số thẩm quyền nhiệm vụ sau: Điều tra vụ việc sử dụng nguồn thơng tin nội bộ; kiểm tra tính hợp lý khoản toán cho nhà thầu khoản phải nộp ngân sách; kiểm tra tính hợp lý khoản trích trước chi trả cổ tức, việc thực cam kết tài 73 cơng ty; kiểm tra tính phù hợp việc sử dụng quỹ công ty; kiểm tra thời hạn nhận tiền phát hành cổ phiếu; giám sát tính hợp lý việc định giá tài sản rịng cơng ty; u cầu nhận thông tin liên quan đến bên liên quan giao dịch với bên liên quan; kiểm tra tìn hình tài cơng ty; đặc biệt khả tốn tính khoản tài sản, khả toán khoản nợ [37] - Về bảo vệ quyền cổ đông: + Một là: Về quyền tiếp cận thông tin cổ đông, Điều 115 LDN 2020 quy định cổ đơng nhóm cổ đông sở hữu từ 5% tổng số cổ phần phổ thông trở lên tỷ lệ khác nhỏ theo quy định điều lệ cơng ty có quyền xem xét, tra cứu, trích lục sổ biên nghị quyết, định HĐQT, báo cáo tài năm năm, báo cáo BKS, hợp đồng, giao dịch phải thông qua HĐQT tài liệu khác LDN 2020 khơng cho phép cổ đơng nhóm cổ đơng nói tiếp cận tài liệu liên quan đến “bí mật thương mại, bí mật kinh doanh” công ty Tuy nhiên, pháo luật Việt Nam khơng có quy định định nghĩa “bí mật thương mại” Người quản lý cơng ty lạm dụng quy định không rõ ràng để hạn chế quyền tiếp cận thông tin cổ đông theo quy định LDN 2020 Trong đó, LDN 2020 bổ sung thêm quy định nghĩa vụ bảo mật thông tin cổ đông Điều 119: “Bảo mật thông tin công ty cung cấp theo quy định điều lệ công ty pháp luật; sử dụng thông tin cung cấp để thực bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp mình; nghiêm cấm phát tán sao, gửi thơng tin công ty cung cấp cho tổ chức, cá nhân khác.” Do đó, LDN 2020 cần sửa đổi theo hướng bỏ hạn chế văn hướng dẫn thi hành LDN 2020 cần định nghĩa rõ khái niệm “bí mật thương mại” để cơng ty áp dụng thống tình thần đắn LDN tăng cường việc bảo vệ quyền cổ đông + Hai là: LDN trường hợp sửa đổi cân nhắc bổ sung thêm quy định cho phép cổ đông yêu cầu quan quản lý nhà nước có thẩm quyền Tồ án 74 huỷ bỏ định ĐHĐCĐ HĐQT trường hợp khẩn cấp để bảo vệ lợi ích cơng ty, cổ đơng bên có liên quan khác - Về trách nhiệm người quản lý công ty + Một là: LDN 2020 văn hướng dẫn thi hành cần có quy định rõ trách nhiệm liên đới người quản lý cơng ty Như phân tích Chương Luận văn, Theo Khoản Điều 165 LDN 2020, người quản lý công ty vi phạm quy định trách nhiệm người quản lý, phải “chịu trách nhiệm cá nhân liên đới đền bù lợi ích bị mất, trả lại lợi ích nhận bồi thường tồn thiệt hại cho cơng ty bên thứ ba” Quy định LDN 2020 có ý nghĩa lớn việc nâng cao ý thức trách nhiệm người quản lý công ty, chí có tính răn đe, tạo chế hữu hiệu để loại bỏ hành vi vi phạm nghĩa vụ người quản lý gây thiệt hại cho công ty Tuy nhiên, chế pháp lý có nguy đẩy rủi ro cho thành viên không vi phạm nghĩa vụ, chí thành viên mẫn cán, trung thực, trung thành ln lợi ích cơng ty Do đó, LDN văn hướng dẫn thi hành cần thiết phải có quy định rõ hơn, cụ thể pháp lý để áp dụng trách nhiệm liên đới việc bồi thường tổn thất, hoàn trả lợi ích vật chất cho cơng ty có hành vi vi phạm nghĩa vụ thành viên HĐQT Nói cách khác LDN văn hướng dẫn thi hành cần quy định cụ thể trường hợp miễn trừ trách nhiệm liên đới theo quy định Khoản Điều 165 LDN 2020 + Hai là: LDN 2020 văn hướng dẫn thi hành cần xác định rõ tiêu chí người bị “khó khăn nhận thức làm chủ hành vi” làm cho việc ĐHĐCĐ miễn nhiệm thành viên HĐQT Tiêu chí “khó khăn nhận thức làm chủ hành vi” sử dụng làm để ĐHĐCĐ miễn nhiệm thành viên HĐQT công ty Khoản Điều 160 LDN 2020 Tuy nghiên, nay, LDN 2020 khơng có quy định định nghĩa hay giải thích cụ thể tình trạng “khó khăn nhận thức làm chủ hành vi” người Do đó, văn hướng dẫn thi hành LDN 2020 phải quy định rõ vấn đề sau: (1) Khi người bị coi “khó khăn nhận thức làm chủ hành vi”; 75 (2) có thẩm quyền xác định người quản lý chủ sở hữu cơng ty có khó khăn nhận thức làm chủ hành vi; (3) việc xác định thực nào; (4) Khi người quản lý lại xác định khơng cịn tình trạng “khó khăn nhận thức làm chủ hành vi” để tiếp tục tham gia quản lý, điều hành cơng ty Kết luận chương Với tính chất loại hình cơng ty có tính đại chúng kinh tế thị trường, CTCP giành quan tâm đặc biệt công chúng, xã hội nhà lập pháp Bởi vậy, CTCP nói chung CTCP theo mơ hình có BKS nói riêng ln thuộc nhóm ưu tiên việc hồn thiện thể chế khung khổ pháp lý cho việc tổ chức hoạt động Qua nhiều lần chỉnh sửa, bổ sung thay Đạo luật tổ chức kinh doanh (Luật Công ty 1990; LDN 1999; LDN 2005; LDN 2014, đến LDN 2020), quy định pháp luật quản trị CTCP mơ hình có BKS tương đối hồn thiện, tiếp cận yêu cầu thông lệ tốt QTCT giới song số hạn chế định cần tiếp tục hoàn thiện Trên sở đối chiếu với mơ hình chuẩn kết nghiên cứu Chương việc phân tích, đánh giá thực trạng Chương 2, Chương Luận văn đề xuất phương hướng số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật quản trị CTCP mơ hình có BKS theo LDN 2020 nước ta 76 KẾT LUẬN Trong trình hội nhập kinh tế quốc tế xu hướng toàn cầu hoá kinh tế giới, doanh nghiệp Việt Nam đứng trước nhiều hội thách thức thách thức xây dựng khuôn khổ QTCT hiệu nhằm giảm thiểu rủi ro tăng cường giá trị công ty, đảm bảo phát triển bền vững Ngày 17 tháng năm 2020, Quốc Hội thông qua LDN 2020 để thay cho LDN 2014 kể từ ngày tháng năm 2021 LDN 2020 ban hành sau bốn năm kể từ ngày LDN 2014 có hiệu lực Như vậy, vòng 20 năm, kể từ Luật Công ty 1990 Đạo luật tổ chức kinh doanh ban hành điều kiện kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa xác lập vận hành Việt nam, quy chế pháp lý thương nhân nói chung khung pháp lý QTCT có CTCP mơ hình có BKS trải qua nhiều lần sửa đổi, bổ sung (bởi LDN 1999; LDN 2014; LDN 2020) Các thay đổi thường xuyên cho thấy nỗ lực quan xây dựng pháp luật việc cố gắng hoàn thiện nâng cao chất lượng khung pháp lý QTCT, song cho thấy khung khổ pháp lý QTCT Việt Nam nhiều bất cập chưa phù hợp với thực tiễn hoạt động quản trị doanh nghiệp thực tế Việc nghiên cứu thực trạng quy định pháp luật quản trị CTCP mơ hình có BKS Việt Nam theo LDN 2020 Chương Luận văn cho thấy: Qua lần thay đổi, chỉnh sửa, bổ sung, pháp luật quản trị CTCP mơ hình có BKS Việt Nam dần hoàn thiện LDN 2020 đời thay cho LDN 2014 với mục tiêu kế thừa điểm tích cực loại bỏ điểm cịn bất cập, hạn chế QTCT có số quy định kỳ vọng tạo thuận lợi cho CTCP tổ chức hoạt động Tuy nhiên, đối chiếu với thông lệ tốt QTCT giới thực tiễn hoạt động QTCT Việt Nam trước có LDN 2020, thấy khung pháp lý quản trị CTCP mơ hình có BKS cịn số điểm hạn chế, bất cập cần tiếp tục hoàn thiện cần quy định chi tiết văn hướng dẫn thi hành Từ việc phân tích, đánh giá vấn đề pháp lý quản trị CTCP mơ hình có 77 BKS theo LDN 2020 Việt Nam nay, tác giả đưa định hướng số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Chương Luận văn, đặc biệt đóng góp cụ thể cho việc sửa đổi, bổ sung LDN 2020 ban hành văn hướng dẫn thi hành phù hợp Nghiên cứu pháp luật quản trị CTCP nói chung quản trị CTCP mơ hình có BKS nói riêng theo quy định LDN 2020 nhằm hiều đúng, đầy đủ quy định quản trị CTCP việc làm cần thiết Qua trình nghiên cứu đề tài, tác giả mong muốn đóng góp phần nhỏ vào việc giúp người đọc hiểu rõ quản trị CTCP mơ hình có BKS theo LDN 2020, đồng thời đưa số giải pháp hoàn thiện pháp luật quản trị CTCP mơ hình có BKS Việt Nam nhằm nâng cao hiệu hoạt động loại hình cơng ty Pháp luật quản trị CTCP nói chung CTCP mơ hình có BKS chủ đề nghiên cứu khó rộng lớn nên Luận văn khơng tránh khỏi thiếu sót, hạn chế, tác giả mong nhận đóng góp ý kiến nhà khoa học, quý Thầy/Cô bạn để Luận văn hoàn thiện 78 ... luận quản trị công ty cổ phần pháp luật quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Chương 2: Thực trạng pháp luật quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt theo Luật Doanh nghiệp 2020. .. pháp luật quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt theo Luật Doanh nghiệp 2020 8 CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CƠNG TY CỔ PHẦN MƠ HÌNH... cơng ty 26 CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CƠNG TY CỔ PHẦN MƠ HÌNH CĨ BAN KIỂM SỐT THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 2.1 Sự hình thành phát triển pháp luật quản trị công ty cổ phần mơ hình có