Đề cương luật kinh tế

ĐỀ CƢƠNG LUẬT KINH TẾ: Câu 1: So sánh giải thể phá sản doanh nghiệp? Giải thể Phá sản Lý Hẹp hơn: Quá trình phá sản bắt nguồn từ việc doanh nghiệp làm ăn thua lỗ kéo dài dẫn đến tình trạng khả toán nợ đến hạn Rộng + Giải thể kết thúc thời hạn hoạt động ghi điều lệ + Giải thể hoàn thành mục tiêu xét thấy mục tiêu đề đạt + Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Thẩm quyền Doanh nghiệp tự định; Cơ quan có Tồ kinh tế - Tồ án nhân dân Tỉnh, Toà án thẩm quyền cho phép thành lập nhân dân tối cao định; Người định cho phép thành lập doanh nghiệp nhà nước định Thủ tục Là thủ tục hành Là thủ tục tư pháp án tiến hành theo quy định chặt chẽ pháp luật phá sản doanh nghiệp Việc xử lý quan hệ tài sản Việc phân chia tài sản phải tiến hành Việc phân chia giá trị tài sản lại khâu cuối trước giải thể doanh nghiệp trình thi hành định tuyên bố phá sản án Hậu pháp lý Bao dẫn đến việc chấm dứt Không phải lúc dẫn đến chấm dứt tồn doanh nghiệp xoá tên tồn doanh nghiệp mà doanh nghiệp đăng ký kinh doanh thay đổi chủ sở hữu, tiếp tục hoạt động Không đặt Thái độ nhà nước chủ sở hữu, người quản lý Cấm đảm nhiệm chức vụ doanh nghiệp từ đến năm trừ trường hợp bất khả kháng (Giám đốc, chủ tịch thành viên HĐQT) Câu 2:Nêu phân tích điều kiện để trở thành chủ thể luật kinh tế CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Bài làm: Chủ thể luật kinh tế bao gồm tổ chức, cá nhân có đủ điều kiện để tham gia vào quan hệ luật kinh tế điều chỉnh Điều kiện để trở thành chủ thể luật kinh tế + Phải thành lập cách hợp pháp Những quan, tổ chức coi thành lập hợp pháp chúng quan nhà nước có thẩm quyền định thành lập cho phép thành lập tuân thủ thủ tục luật định tổ chức hình thức định với chức năng, nhiệm vụ phạm vi hoạt động rõ ràng theo quy định pháp luật Ví dụ: doanh nghiệp muốn kinh doanh cần phải có giấy phép kinh doanh, hay nói cách khác chấp thuận văn quan hành với lĩnh vực kinh doanh Điều có nghĩa rằng, doanh nghiệp cần phải ý đến lĩnh vực phép kinh doanh lĩnh vực không phép kinh doanh (ví dụ bn bán vũ khí, thuốc phiện ), cần đáp ứng điều kiện kinh doanh đinh Có nhiều lí để sở kinh doanh bị từ chối , chẳng hạn ngành nghề kinh doanh không phù hợp với quy hoạch kinh tế-xã hội địa phương hay có nhiều dấu hiệu kinh doanh ngầm, khó kiểm soát Thêm vào với điều kiện phép thành lập, doanh nghiệp phải tuân thủ thủ tục luật định hình thức định Chẳng hạn hồ sơ đăng kí kinh doanh loại hình doanh nghiệp khác (điều 17,18,19,20- LDN 2005), doanh nghiệp cần nắm trình tự đăng kí kinh doanh cho loại lĩnh vực + Phải có tài sản riêng Một tổ chức coi có tài sản riêng khi: -Tổ chức có khối lượng tài sản định phân biệt với tài sản quan cấp tổ chức khác - Có khối lượng quyền định để chi phối khối lượng tài sản phải tự chịu trách nhiệm độc lập tài sản * Để thành lập kinh doanh, người kinh doanh cần có “quỹ riêng” coi vốn thành lập Tài sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ quyền tài sản (điều 163- LDS 2005) Thông thường tài sản chia thành bất động sản(là tài sản bao gồm đất đai, nhà, cơng trình xây dựng gắn liền với đất đai) động sản (những tài sản bất động sản) Quyền tài sản quyền giá trị tiền chuyển giao giao dịch dân sự, kể quyền sở hữu trí tuệ Việc có quyền định để chi phối tài sản quan trọng chứng khả làm chủ tài sản người kinh doanh (ví dụ quyền sử dụng đất đai) Việc có tài sản riêng đảm bảo cho doanh nghiệp thực việc kinh doanh có khả toán nợ trường hợp giải thể hay phá sản Do đó, số ngành nghề kinh doanh định, có nhiều rủi ro thường phải có vốn pháp định thành lập doanh nghiệp (ví dụ với nghề nghiệp kinh doanh đòi nợ: vốn pháp định tỉ đồng, ngành nghề kinh doanh dịch vụ bảo vệ: tỉ đồng) Tùy thuộc vào mơ hình kinh doanh góp vốn mà tài sản có phải chuyển quyền sở hữu sang cho doanh nghiệp hay không Chẳng hạn anh A muốn góp nhà đất có sổ đỏ, cam kết góp nhà đất làm mặt kinh doanh phải làm thủ tục đăng kí trước bạ sang CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt tên nhà đất cho công ty TNHH Tuy nhiên, anh A không thiết phải thực thủ tục mơ hình doanh nghiệp tư nhân (điều 29.2- LDN 2005) + Phải có thẩm quyền kinh tế Thẩm quyền kinh tế tổng hợp quyền nghĩa vụ kinh tế pháp luật ghi nhận công nhận Thẩm quyền kinh tế chủ thể luật kinh tế phải tương ứng với chức nhiệm vụ lĩnh vực hoạt động * Nói cách nơm na hơn, thực kinh doanh, doanh nghiệp phải tuân theo quy định thẩm quyền kinh tế Luật DN 2005 quy định rõ ràng cấu tổ chức công ty, quyền nghĩa vụ mà chủ thể luật kinh tế phải tuân theo Chẳng hạn có cơng ty cổ phần phép phát hành cổ phiếu hay tính trách nhiệm hữu hạn, vô hạn với khoản nợ tùy thuộc vào loại hình kinh doanh Như thấy thẩm quyền kinh tế giới hạn pháp lý mà chủ thể luật kinh tế hành động phải hành động không phép hành động Thẩm quyền kinh tế trở thành sở pháp lý để chủ thể luật kinh tế thực hành vi pháp lý nhằm tạo quyền nghĩa vụ cụ thể cho Các loại chủ thể luật kinh tế - Nếu vào chức hoạt động chủ thể luật kinh tế gồm: + Cơ quan có chức quản lý kinh tế: Đây quan nhà nước trực tiếp thực chức quản lý kinh tế , gồm quan quản lý có thẩm quyền chung, quan quản lý có thẩm quyền riêng + Các đơn vị có chức sản xuất kinh doanh gồm doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế cá nhân phép kinh doanh, chủ yếu doanh nghiệp - Nếu vào vị trí, vai trị mức độ tham gia vào quan hệ luật kinh tế có chủ thể sau: + Chủ thể chủ yếu thường xuyên luật kinh tế Đó doanh nghiệp kinh tế hàng hố nhiều thành phần theo chế thị trường nước ta, doanh nghiệp thành lập với mục đích chủ yếu tiến hành hoạt động kinh doanh Sự tồn chúng gắn liền với hoạt động kinh doanh, chúng thường xuyên tham gia vào quan hệ kinh tế Tức tham gia vào quan hệ kinh tế doanh nghiệp thể tính phổ biến, tính liên tục phạm vi rộng rãi + Chủ thể không thường xuyên luật kinh tế Đó quan hành nghiệp trường học, bệnh viện, viện nghiên cứu tổ chức xã hội trình hoạt động ký kết hợp đồng kinh tế để phục vụ cho hoạt động đơn vị Sự tham gia vào quan hệ luật kinh tế điều chỉnh tổ chức không thường xuyên liên tục chúng khơng phải chủ thể, thường xun chủ yếu luật kinh tế Câu 3: Phân tích nội dung quy định thủ tục thành lập Doanh nghiệp? Theo luật Doanh nghiệp 2005 thủ tục thành lập doanh nghiệp hình thức nhƣ sau: Thủ tục thành lập doanh nghiệp Người thành lập doanh nghiệp nộp đủ hồ sơ đăng ký kinh doanh theo quy định Luật quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền phải chịu trách nhiệm tính trung thực, CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt xác nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét hồ sơ đăng ký kinh doanh cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ; từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thơng báo văn cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý yêu cầu sửa đổi, bổ sung Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét chịu trách nhiệm tính hợp lệ hồ sơ cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; không yêu cầu người thành lập doanh nghiệp nộp thêm giấy tờ khác không quy định Luật Thời hạn cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh gắn với dự án đầu tư cụ thể thực theo quy định pháp luật đầu tư Hồ sơ đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tƣ nhân Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định Bản Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề Giám đốc cá nhân khác doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Hồ sơ đăng ký kinh doanh công ty hợp danh Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định Dự thảo Điều lệ công ty Danh sách thành viên, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền công ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề thành viên hợp danh cá nhân khác công ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Hồ sơ đăng ký kinh doanh công ty trách nhiệm hữu hạn Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định Dự thảo Điều lệ công ty Danh sách thành viên giấy tờ kèm theo sau đây: a) Đối với thành viên cá nhân: Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác; b) Đối với thành viên tổ chức: định thành lập, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh tài liệu tương đương khác tổ chức; văn uỷ quyền, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo uỷ quyền CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Đối với thành viên tổ chức nước ngồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh phải có chứng thực quan nơi tổ chức đăng ký không ba tháng trước ngày nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề Giám đốc Tổng giám đốc cá nhân khác công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Hồ sơ đăng ký kinh doanh công ty cổ phần Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định Dự thảo Điều lệ công ty Danh sách cổ đông sáng lập giấy tờ kèm theo sau đây: a) Đối với cổ đông cá nhân: Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác; b) Đối với cổ đông tổ chức: định thành lập, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh tài liệu tương đương khác tổ chức; văn uỷ quyền, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo uỷ quyền Đối với cổ đơng tổ chức nước ngồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh phải có chứng thực quan nơi tổ chức đăng ký không ba tháng trước ngày nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề Giám đốc Tổng giám đốc cá nhân khác công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Câu 4: Nêu phân tích điều kiện thành lập Doanh nghiệp (trang 27- kim ngọc) Điều kiện vốn - Vốn để thành lập Doanh nghiệp biểu tiền toàn tài sản đưa vào đầu tư thành lập DN - Vốn để thành lập DN cá nhân, tổ chức đầu tư toàn cá nhân, tổ chức góp vốn xây dựng - - Vốn doanh nghiệp thành lập theo quy định Luật Doanh nghiệp đa dạng, gọi vốn điều lệ (đối với công ty) vốn đầu tư ban đầu (đối với doanh nghiệp tư nhân) Nghị định 139/2007/NĐ-CP ngày 14/09/2007 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp (2005) xác định trường hợp doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề có điều kiện mà điều kiện thể dạng vốn pháp định doanh nghiệp phải đáp ứng yêu cầu vốn pháp định thành lập hoạt động kinh doanh Theo quy định Điều Luật Doanh nghiệp (2005) khái niệm vốn pháp định hiểu mức vốn tối thiểu phải có theo quy định pháp luật để thành lập doanh nghiệp Điều có nghĩa Nhà nước đặt mức sàn tối thiểu vốn số ngành CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt - - - - nghề cụ thể nhà đầu tư phải đáp ứng số vốn từ lớn mức mà nhà nước đặt thành lập doanh nghiệp hoạt động ngành nghề Kinh doanh tiền tệ - tín dụng (nếu thành lập ngân hàng thương mại cổ phần phải có 1.000 tỷ đồng cho năm 2008 3.000 tỷ đồng cho năm 2010 trở đi, ngân hàng đầu tư phải có 3.000 tỷ đồng, ngân hàng phát triển 5.000 tỷ đồng…) § Kinh doanh chứng khốn (phải có 165 tỷ đồng cho ngành nghề bảo lãnh phát hành 100 tỷ đồng cho ngành nghề tự doanh…) § Kinh doanh bảo hiểm (tối thiểu phải có 300 tỷ đồng cho ngành nghề bảo hiểm phi nhân thọ, 600 tỷ đồng cho ngành nghề bảo hiểm nhân thọ, mơi giới bảo hiểm tỷ đồng) § Kinh doanh vận chuyển hàng không (dao động từ 200 tỷ đồng đến 1.000 tỷ đồng tương ứng với số lượng tàu bay khai thác, kinh doanh hàng khơng chung 50 tỷ đồng) § Kinh doanh dịch vụ địi nợ th (ít tỷ đồng) § Kinh doanh sản xuất phim (ít tỷ đồng) § Kinh doanh dịch vụ bảo vệ (ít tỷ đồng) § Kinh doanh bất động sản (ít tỷ đồng) Nhìn chung, nhà đầu tư kinh doanh thành lập doanh nghiệp hoạt động kinh doanh ngành nghề có vốn pháp định nêu nhà đầu tư phải chứng minh lực tài nhiều cách, mở tài khoản tổ chức mà Nhà nước quy định (thường ngân hàng) để lấy giấy xác nhận của tổ chức có kết kiểm toán tổ chức kiểm toán độc lập trạng tài sản doanh nghiệp, chứng thư định giá tài sản vật tổ chức định giá hoạt động hợp pháp Việt Nam… Điều kiện nhân thân chủ thể Luật Doanh Nghiệp Về nguyên tắc, cá nhân, tổ chức Việt Nam cá nhân tổ chức nước ngồi có quyền thành lập Doanh nghiệp trừ số đối tượng định bị cẩm thành lập DN: Theo quy định Điều Luật Doanh nghiệp, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp, trừ trường hợp sau đây: Cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chun nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc công an nhân dân; CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước, trừ người cử làm đại diện để quản lý phần vốn góp nhà nước doanh nghiệp khác; Người chưa thành niên; người thành niên bị hạn chế bị lực hành vi dân sự; Người bị truy cứu trách nhiệm hình phải chấp hành hình phạt tù bị tịa án tước quyền hành nghề phạm tội buôn lậu, làm hàng giả, buôn bán hàng giả, kinh doanh trái phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng tội khác theo quy định pháp luật; Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh, giám đốc (tổng giám đốc), chủ tịch thành viên hội đồng quản trị, hội đồng thành viên doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản không quyền thành lập doanh nghiệp, không làm người quản lý doanh nghiệp thời hạn từ đến ba năm, kể từ ngày doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản, trừ trường hợp quy định Luật phá sản doanh nghiệp; Tổ chức nước ngồi, người nước ngồi khơng thường trú Việt Nam Cũng theo Điều 10 Luật Doanh nghiệp, cá nhân quyền góp vốn vào cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh Trừ trường hợp đối tượng không quyền góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức Điệu kiện ngành nghề kinh doanh Doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế có quyền kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật không cấm Đối với ngành, nghề mà pháp luật đầu tư pháp luật có liên quan quy định phải có điều kiện doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề có đủ điều kiện theo quy định Điều kiện kinh doanh yêu cầu mà doanh nghiệp phải có phải thực kinh doanh ngành, nghề cụ thể, thể giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, chứng hành nghề, chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp, yêu cầu vốn pháp định yêu cầu khác Cấm hoạt động kinh doanh gây phương hại đến quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức, phong mỹ tục Việt Nam sức khoẻ nhân dân, làm huỷ hoại tài ngun, phá huỷ mơi trường Chính phủ quy định cụ thể danh mục ngành, nghề kinh doanh bị cấm Chính phủ định kỳ rà sốt, đánh giá lại toàn phần điều kiện kinh doanh; bãi bỏ kiến nghị bãi bỏ điều kiện khơng cịn phù hợp; sửa đổi kiến nghị sửa đổi điều kiện bất hợp lý; ban hành kiến nghị ban hành điều kiện kinh doanh theo yêu cầu quản lý nhà nước Bộ, quan ngang bộ, Hội đồng nhân dân Uỷ ban nhân dân cấp không quy định ngành, nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Theo quy định tất doanh nghiệp đăng ký thành lập bổ sung them ngành phải đăng ký ngành nghề theo mã ngành cấp (là ngành có mã số) thuộc hệ thống ngành kinh tế Việt Nam ĐIỀU KIỆN THỂ HIỆN CHO DN có tƣ cách pháp lí độc lập Tên doanh nghiệp: Tên doanh nghiệp không trùng gây nhầm lẫn với doanh nghiệp khác đăng ký địa tỉnh, thành phố (đáp ứng điều kiện theo quy định điều 31, 32, 33, 34 Luật doanh nghiệp) Trụ sở doanh nghiệp sau lap cong ty Trụ sở doanh nghiệp địa điểm liên lạc, giao dịch doanh nghiệp; phải lãnh thổ Việt Nam, có địa xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax thư điện tử (nếu có) 3.Con dấu Điều 36, Luật DN 2005 quy định dấu DN sau: “1 DN có dấu riêng Con dấu DN phải lưu giữ bảo quản trụ sở DN Hình thức nội dung dấu, điều kiện làm dấu chế độ sử dụng dấu thực theo quy định Chính phủ Con dấu tài sản DN Người đại diện theo pháp luật DN phải chịu trách nhiệm quản lý sử dụng dấu theo quy định pháp luật Trong trường hợp cần thiết, đồng ý quan cấp dấu, DN có dấu thứ hai” Điều kiện số lƣợng thành viên Muốn thành lập DN cần phải đáp ứng yêu cầu tuân thủ quy định pháp luật số lượng tối thiểu tối đa Nếu khơng trì đủ số lượng thời gian, Doanh nghiệp phải giải thể Ví dụ: - Công ty TNHH thành viên thành lập chủ sở hữu cá nhân tổ chức - Công ty TNHH thành viên trở lên thành lập tối thiểu thành viên tối đa 50 thành viên - Công ty Cổ phần thành lập tối thiểu cổ đông sáng lập - Doanh nghiệp tư nhân thành lập cá nhân - Công ty Hợp danh thành lập thành viên hợp danh (có thể có thành viên góp vốn) Câu 4: Nêu phân tích tính chất đặc điểm công ty TNHH thành viên? - - Khái niệm đặc trưng pháp lý: * khái niệm: Công ty TNHH thành viên Doanh nghiệp tổ chức làm chủ sở hữu (chủ sở hữu Công ty): Chủ sở hữu chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ, tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn điều lệ * Đặc trưng pháp lý Công ty TNHH thành viên: CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt + Chỉ có thành viên thành viên phải tổ chức Tổ chức chủ sở hữu công ty TNHH thành viên phải pháp nhân + Có tư cách pháp nhân chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn Điều lệ Cơng ty Việc có tư cách pháp nhân tách bạch tài sản chủ sở hữu doanh nghiệp với pháp nhân doanh nghiệp Vì doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chịu trách nhiệm hữu hạn Có nghĩa doanh nghiệp phá sản chủ sở hữu chịu trách nhiệm giới hạn với phần vốn mà bỏ vào doanh nghiệp + Cơng ty quyền chuyển nhượng toàn phần vốn điều lệ Công ty cho tổ chức cá nhân khác CT TNHH hình thành sở liên kết đối vốn, việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên cơng ty TNHH quy định hêt sức chặt chẽ, không tự CTCP Quy định thể công ty TNHH ko phải cơng ty mang tính đại chúng mà liên kết để tạo nên cty TNHH chừng mực đó, đc thực dựa sở hiểu biết, tin tưởng lẫn nhau, có mong muốn kinh doanh với thành viên , mà số QG cịn gọi CT TNHH : “CTy TNHH đóng” + Khơng quyền phát hành cổ phiếu Nếu Công ty trách nhiệm hữu hạn ( ví dụ Cơng ty TNHH thành viên trở lên) phép phát hành cổ phiếu trở thành cơng ty cổ phần, + Cơng ty THHH Một thành viên không giảm vốn điều lệ Theo quy định Điều 76 Luật Doanh nghiệp 2005, Cơng ty THHH Một thành viên khơng giảm vốn điều lệ Pháp luật quy định Công ty TNHH Một thành viên không giảm vốn điều lệ, loại hình doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu, chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn lệ cơng ty Chính vậy, pháp luật cho phép Công ty TNHH Một thành viên giảm vốn điều lệ, chủ sở hữu lợi dụng quy định để giảm vốn điều lệ cách dễ dàng nhằm trốn tránh nghĩa vụ tài sản, dẫn tới quyền lợi chủ nợ không bảo đảm b- Cơ cấu tổ chức quản lý: Tuỳ theo quy mô, ngành nghề kinh doanh, cấu tổ chức quản lý nội công ty trách nhiệm hữu hạn áp dụng mơ hình sau  Mơ hình HĐQT: Gồm HĐQT Giám đốc tổng giám đốc (thường áp dụng trường hợp quy mô kinh doanh lớn, ngành, nghề kinh doanh đa dạng ) - Hội đồng quản trị quan quản lý cơng ty, có tồn quyền nhân danh cơng ty để định vấn đề liên quan đến quản lý hoạt động Công ty trừ vấn đề thuộc thẩm quyền chủ sở hữu Công ty - Giám đốc Tổng giám đốc người điều hành hoạt động hàng ngày Công ty chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị việc thực quyền nhiệm vụ giao  Mơ hình chủ tịch Cơng ty: gồm chủ tịch Cơng ty Giám đốc Tổng giám đốc: - Chủ tịch Công ty người trực tiếp giúp chủ sở hữu việc thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu qui định Điều 47 luật doanh nghiệp Giám đốc Tổng giám đốc người điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày Tổng Công ty, chịu trách nhiệm trước chủ sở hữu Công ty việc thực quyền nghĩa vụ Quyền nghĩa vụ Hội đồng quản trị Giám đốc (hoặc Tổng Giám đốc) Chủ tịch Công ty Giám đốc (Tổng giám đốc) chủ sở hữu Công ty định qui định Điều lệ Công ty CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt c- Vốn chế độ tài chính: - Chủ sở hữu phải góp vốn đầy đủ hạn đăng ký -Chủ sở hữu Công ty không trực tiếp rút phần tồn vốn góp vào Công ty mà quyền rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn số vốn cho tổ chức cá nhân khác Luật doanh nghiệp quy định : Trường hợp chủ sở hữu công ty TNHH thành viên chuyển phần vốn điều lệ cho tổ chức, cá nhân khác thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận chuyển nhượng, chủ sở hữu công ty người nhận chuyển nhượng phải đăng ký việc thay đổi số lượng thành viên với quan đăng ký kinh doanh Kể từ ngày đăng ký thay đổi, công ty quản lý hoạt động theo quy định cơng ty TNHH có từ thành viên trở lên Trường hợp chuyển đổi toàn vốn điều lệ cho cá nhân thời hạn 15 ngày, kể từ ngày hoàn thành thủ tục chuyển nhượng, chủ sở hữu phải yêu cầu quan đăng ký kinh doanh xoá tên sổ đăng ký kinh doanh người nhận chuyển nhượng phải đăng ký kinh doanh theo hình thức doanh nghiệp tư nhân - Chủ sở hữu Công ty không rút lợi nhuận Cơng ty Cơng ty khơng tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn trả Câu 5: Tại vấn đề xây dựng luật hƣớng vào nợ mục tiêu, xu hƣớng giới? Cùng với phát triển kinh tế, việc chuyển mục tiêu lập pháp luật phá sản từ bảo hộ quyền lợi chủ nợ sang “hướng vào nợ” xu khách quan Nếu ví doanh nghiệp “bộ phận thể” hệ thống đơn vị kinh tế kinh tế, việc loại bỏ “những phận ốm yếu khỏi thể” việc đương nhiên Nhưng việc làm trước hết cần phải thực sở áp dụng phương thuốc “chữa trị”, không tác dụng tiến hành loại bỏ Luật phá sản truyền thống với việc bảo vệ cho lợi ích chủ nợ dẫn đến tiêu cực nảy sinh cho chủ nợ, nợ xã hội Một doanh nghiệp lớn đổ vỡ kéo theo thất nghiệp, tệ nạn, nhiều dẫn đến phá sản dây chuyền nguyên nhân bất ổn định kinh tế, trị xã hội Bên cạnh đó, q trình thụ lý tiến hành thủ tục để lý thường gây thất thốt, lãng phí lớn cho xã hội Luật phá sản lúc chuyển sang mục tiêu làm cho doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản “hồi sinh” Chủ nợ lấy nợ, doanh nghiệp khỏi tình trạng phá sản, trở lại hoạt động cách bình thường Có thể thấy, thủ tục phục hồi phương thuốc cứu vãn doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Hiện nhiều nước đưa thêm quy định tiền phá sản mang tính chất phịng ngừa để tránh xảy tượng doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, pháp luật phá sản Pháp  Mục tiêu hướng vào nợ thể quy định luật phá sản nước theo chiều hướng sau: Tạo chủ động cho nợ tham gia vào q trình khởi động thủ tục phá sản Điển hình luật phá sản Mỹ, từ hình thành ban đầu mục tiêu “hướng vào nợ” với thủ tục hòa giải, thủ tục hòa giải lần nợ tham gia có ý kiến liên quan đến việc định “số mệnh” mình, nợ có tư cách pháp lý độc lập chủ động vấn đề phá sản, có quyền lự chọn áp dụng theo quy định chương (thanh lý tài CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Khi cầm cố tài sản, người cầm cố phải chuyển tài sản người nhận cầm cố quản lý sử dụng Còn chấp tài sản người chấp giữ lại tài sản chấp, dùng quyền sở hữu tài sản để đảm bảo thực nghĩa vụ Điều 326 Bộ luật dân (BLDS) quy định “Cầm cố tài sản việc bên giao tài sản thuộc quyền sở hữu cho bên để bảo đảm thực nghĩa vụ dân Khoản 1, điều 432 quy định “Thế chấp tài sản việc bên dùng tài sản thuộc sở hữu để bảo đảm thực nghĩa vụ dân bên không chuyển giao tài sản cho bên nhận chấp” Theo quy định cầm cố tài sản, người cầm cố phải chuyển tài sản người nhận cầm cố quản lý sử dụng Còn chấp tài sản người chấp giữ lại tài sản chấp, dùng quyền sở hữu tài sản để đảm bảo thực nghĩa vụ Điểm chung hai loại hình theo quy định phải lập thành văn Tuy nhiên chấp tài sản pháp luật có quy định việc chấp phải cơng chứng, chứng thực đăng ký giao dịch đảm bảo Như thấy cầm cố tài sản dùng cho giao dịch loại động sản thông thường chấp tài sản áp dụng loại tài sản có giá trị lớn bất động sản động sản có đăng ký quyền sở hữu Do đó, pháp luật có quy định việc chấp loại tài sản định việc chấp phải cơng chứng, chứng thực phải đăng ký giao dịch đảm bảo Trên thực tế việc chấp tài sản sử dụng thông dụng giao dịch đảm bảo, giao dịch với ngân hàng thương mại Xử lý tài sản chấp, cầm cố nào? Điều 336 355 BLDS quy định “Trường hợp đến hạn thực nghĩa vụ dân mà bên có nghĩa vụ khơng thực thực nghĩa vụ không thoả thuận tài sản cầm cố xử lý theo phương thức bên thoả thuận bán đấu giá theo quy định pháp luật để thực nghĩa vụ Bên nhận cầm cố ưu tiên toán từ số tiền bán tài sản cầm cố” Nếu động sản thơng thường thực tế thuộc người nhận cầm cố đến hạn mà người cầm cố không thực nghĩa vụ Nhưng chấp tài sản lại khơng đơn giản, tài sản chấp có đăng ký quyền sở hữu nên người nhận chấp xác lập quyền sở hữu tài sản Người nhận chấp phải yêu cần bán đấu giá tài sản để đảm bảo nghĩa vụ dân thực Nhưng thực tế người nhận chấp phải trải qua giai đoạn khởi kiện thi hành án bán tài sản chấp Thực trạng làm cho người nhận chấp tốn nhiều thời gian chi phí, lẽ quan bán đấu giá tài sản không dám nhận bán đấu giá tài sản chưa có án định bán đấu giá quan thi hành án Nên chấp hành quy định pháp luật Điểm c, khoản 2, điều 1, Nghị định số 17/2010/NĐ-CP ngày 04/03/2010 Chính phủ bán đấu giá tài sản quy định tài sản bán đấu giá “Tài sản bảo đảm trường hợp pháp luật giao dịch bảo CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt đảm quy định phải xử lý bán đấu giá” Như vậy, việc cầm cố, chấp tài sản có thỏa thuận xử lý tài sản cách bán đấu giá tài sản pháp luật chấp thuận, không yêu cầu bên đương phải qua giai đoạn tố tụng thi hành án bán đấu giá tài sản Việc cầm cố, chấp thỏa thuận bên, pháp luật bảo vệ Do phải cơng nhận tạo điều kiện cho bên thực thỏa thuận BT1: Cơng ty trách nhiệm hữu hạn Đại An kí hợp đồng vay ngân hàng thương mại A 600 triệu đồng để bổ sung vào vốn lưu động Công ty “Đại An” dùng nhà xưởng để đảm bảo việc thực hợp đồng tín dụng Hỏi: Việc đảm bảo tài sản công ty Đại An trường hợp cầm cố hay chấp? Trả lời: Việc đảm bảo tài sản công ty Đại An trường hợp chấp BT2: Công ty trách nhiệm hữu hạn Bình An kí hợp đồng vay ngân hàng thương mại B 500 triệu đồng để bổ sung vào vốn lưu động Cơng ty Bình An đem số hàng hóa kho để đảm bảo hợp đồng tín dụng Hỏi việc đảm bảo tài sản cơng ty TNHH Bình An trường hợp cầm cố hay chấp? ý kiến ban Rủi ro từ hàng tồn kho Vụ Công ty Trường Ngân dùng kho cà phê chấp cho tận ngân hàng (NH) vay 600 tỷ đồng, giá trị thực kho hàng có 100 tỷ đồng khiến NH phải tranh giành quyền kiểm soát kho cà phê Trước đó, dư luận xơn xao vụ ơng Lâm Ngọc Khuân, nguyên Chủ tịch HĐQT CTCP Thực phẩm Phương Nam (Sóc Trăng) bỏ trốn nước ngồi, để lại khoản nợ 1.500 tỷ đồng… Điều đáng nói đây, đến vụ việc vỡ lở NH “biết” số hàng tồn kho mà công ty chấp để vay 700 tỷ đồng giá trị thực hàng hóa lưu giữ kho đáng vài chục tỷ đồng… Liên tiếp vụ việc lừa đảo lớn xảy gióng lên hồi chng cảnh báo cho NH rủi ro cho vay chấp hàng tồn kho Đâu lỗ hổng khiến việc cho vay chấp hàng tồn kho lại rủi ro CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Số cà phê kho Công ty Trường Ngân bị cưỡng chế đưa cất giữ kho khác Tổng giám đốc OCB Nguyễn Đình Tùng cho biết: lỗ hổng xuất phát từ nhiều vấn đề: lựa chọn hình thức chấp; việc đăng ký giao dịch đảm bảo chấp hàng hóa khó vì, với quy định nay, hàng hóa khơng phải tài sản có sở hữu Việc lựa chọn nơi để hàng phương thức quản lý hàng hóa yếu tố dẫn đến rủi ro Nếu NH không may chọn nhầm đơn vị giữ kho hàng khơng uy tín, việc để xảy “hao hụt” kho hàng chấp dễ xảy Tuy nhiên, theo chuyên gia tài trách nhiệm thuộc NH khơng kiểm sốt hàng tồn kho định kỳ chặt chẽ Đồng thời, không ngoại trừ khả cán nhân viên NH có sai phạm kiểm tra kiểm sốt quy trình cho vay khơng chuẩn mực Nhưng vị chuyên gia nhấn mạnh, người đồng trách nhiệm vụ việc DN vay “Dù cho NH kiểm soát chặt nào, người vay cố tình lừa gạt, kiểu họ tìm lỗ hổng để lừa NH gặp đối tác xảo quyệt, dày dạn cho vay chấp hàng tồn kho việc qua mặt NH khơng phải khó”, chuyên gia khẳng định Vỏ quýt dày, nên móng tay phải nhọn Dù cho vay chấp hàng lưu kho có vai trị quan trọng việc cấp tín dụng NH, NH thừa nhận khó kiểm sốt số hàng hóa Vì hàng hóa chấp kho dễ “lưu động” không nằm chỗ tài sản bất động sản như: nhà cửa, máy móc, nên việc kiểm sốt để đảm bảo ln quản lý tài sản nhận chấp điều vô khó Nếu khơng kiểm sốt tuyệt đối, hàng tồn kho chấp DN lấy ra, bán Phân tích sâu hơn, lãnh đạo NHTMCP cho biết, hàng tồn kho gồm cấu phần: nguyên vật liệu; bán thành phẩm quy trình sản xuất thành phẩm Trong quy trình sản xuất vậy, NH khó kiểm sốt hàng tồn kho CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Sau cố xảy ra, người trong vụ việc Công ty Trường Ngân, ông Tùng khẳng định: cách thức quản lý rủi ro cho vay chấp hàng hóa NH có vai trị quan trọng Từng NH rút kinh nghiệm từ thực tế để lựa chọn phương thức quản lý hàng lưu kho làm vật chấp cho phù hợp Ví dụ, hình thức kiểm sốt rủi ro quản lý hàng lưu kho phương thức luân chuyển tức giao cho DN tự quản lý, tự giao hàng Ơng Tùng lý giải thêm, nói cho thấy nhận chấp hàng lưu kho, NH phải quản lý hàng hóa chặt chẽ Với hàng hóa nhiều rủi ro nên áp dụng DN có độ uy tín cao Thậm chí xem xét với DN có hồ sơ tín dụng tốt, đạt tiêu chí cho vay tín chấp lúc nên áp dụng hình thức nhận chấp hàng lưu kho luân chuyển Một giải pháp giúp NH hạn chế rủi ro cho vay chấp hàng tồn kho NH cấp tỷ lệ tín dụng giá trị hàng tồn kho Tùy theo loại sản phẩm, gạo có tính khoản cao cho vay với tỷ lệ đến 60% giá trị hàng chấp Nhưng mặt hàng khơng có tính khoản cao, tỷ lệ cho vay nên mức 30% giá trị lô hàng phải kiểm định định kỳ NH phải có phận chun trách gồm chun viên ln có khả thẩm định hàng tồn kho kiểm soát hàng tồn kho qua nhiều cách Thủ tục đăng ký giao dịch đảm bảo lỗ hổng cho vay chấp hàng lưu kho khiến DN lợi dụng để dùng lô hàng đăng ký nhiều lần để vay ngân hàng khác “Vì dù NH cố gắng thẩm định cẩn thận hàng hóa khơng có giấy tờ chứng minh sở hữu, có hóa đơn mua bán nên khó cho NH”, lãnh đạo NH bày tỏ Rút kinh nghiệm việc xảy ra, ông Tùng cho rằng, trường hợp NH cho khách hàng vay, đặc biệt nhận chấp hàng hóa DN nên chủ động ngồi lại với để bàn phương pháp quản lý thống với DN cách thức quản lý “Đừng đến lúc nợ hạn, DN phá sản nhảy vào phân chia lơ hàng chấp lúc chuyện muộn Tốt san sẻ thông tin, phân chia trách nhiệm quản lý, giám sát lúc DN khỏe Nói tóm lại phịng bệnh chưa bệnh”, ơng Tùng nhấn mạnh Những vụ tẩu tán tài sản chấp hàng hoá xảy ngày phổ biến Ngân hàng thuê người canh 24/24 lô hàng hoá tài sản chấp “bốc hơi”; lô hàng dùng chấp cho nhiều ngân hàng chủ nợ không hay biết Những vụ tẩu tán tài sản chấp hàng hoá xảy ngày phổ biến Những vụ tẩu tán tài sản chấp hàng hoá xảy ngày phổ biến Ngân hàng thuê người canh 24/24 lơ hàng hố tài sản chấp “bốc hơi”; lô hàng dùng chấp cho nhiều ngân hàng chủ nợ không hay biết Những vụ tẩu tán tài sản chấp hàng hoá xảy ngày phổ biến Ngân hàng thành “nạn nhân” Thời gian gần đây, nhiều tổ chức tín dụng đâm đơn khởi kiện, tố cáo chủ doanh nghiệp “lừa đảo” liên quan đến khoản vay chấp hàng hóa CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Cách vài tháng, quan chức phát Cty chế biến thủy sản An Khang (Cần Thơ) dùng kho hàng 300 thực phẩm đông lạnh, lại kê lên 1.000 tấn, để chấp vay vốn lúc ngân hàng Giữa lúc ngân hàng cịn bàn tính phương án giải chấp kho hàng để thu hồi khoản nợ 305 tỷ đồng, lãnh đạo Cty An Khang mở kho cho nông dân vào lấy hàng trừ nợ tiền mua cá Vụ việc vỡ lở, lãnh đạo Cty An Khang bị khởi tố tội “lừa đảo chiếm đoạt tài sản”, đến cán ngân hàng vô can Hiện chi nhánh Vietcombank Hải Phịng có nguy bị Cty CP kinh doanh kim khí Hải Phịng “xù nợ” Tính đến ngày 18-10-2011, cơng ty có dư nợ lãi phát sinh 46 tỷ đồng Việc cho vay chấp hàng hoá, dễ gây nợ xấu rủi ro cao Nhưng tài sản chấp cho khoản vay hàng tồn kho (gồm 1.635 thép cuộn 2.280 thép tấm) “bốc hơi” từ lâu Theo cổ đông, ông Phạm Văn Thưởng, Giám đốc Cty bán hết hàng đem tiền đầu tư việc khác mà ngân hàng không hay biết Cùng thời gian này, Cty kim khí Hải Phịng có nợ hạn Tổng Cty Tài Dầu khí (PVFC) chi nhánh Nam Định 39 tỷ đồng lãi hạn 8,6 tỷ đồng Đây khoản vay đầu tư dự án nhà máy vơi Thanh Hóa Tuy nhiên, cơng ty bán hàng hóa mà khơng trả tiền cho PVFC Nam Định Hiện có Vietcombank Hải Phịng khởi kiện dân địi nợ, thay tố cáo nợ lừa đảo Điển hình vụ bán hàng chấp, Cty TNHH công nghiệp - thương mại Thái Sơn (trụ sở Hải Phòng) vay vốn 13 tổ chức tín dụng với số nợ 735 tỷ đồng Ngày 8-8, hai cha ông Phạm Văn Thụ, Chủ tịch - Tổng giám công ty bị khởi tố, bắt giam hành vi “lừa đảo, chiếm đoạt tài sản” Theo tìm hiểu phóng viên, vụ việc vỡ lở cuối năm 2010, ông Phạm Hải Thanh (con trai ông Thụ) vay 270 tỷ đồng chi nhánh Ngân hàng Đông Á (tại TPHCM) để mua 12.000 thép, chấp lô hàng Nhưng ông Thanh nhiều lần bán số hàng (bán lòng vòng cho Cty cha ông Thu), để tạo hồ sơ hàng hố ảo, lấy hồ sơ làm tài sản chấp vay tiền nhiều ngân hàng, rút tiền trả cho khoản nợ khác, thay trả tiền cho Ngân hàng Đơng Á Do đó, ngân hàng tố cáo cha ông Thụ lừa đảo Điều lạ là, đến việc vỡ lở, ngân hàng phát hiện, lô hàng chấp Cty Thái Sơn với 11 ngân hàng (sau Đông Á) “tài sản ảo”, luân chuyển hồ sơ mua bán nhóm cơng ty Một chủ nợ Cty Thái Sơn phần trần rằng, Cty Thái Sơn mua bán hàng lòng vòng qua công ty con, mà đơn vị hoạt động độc lập Cho nên, lô hàng chấp nhiều nơi ngân hàng khó kiểm sốt Rủi ro đạo đức cán ngân hàng Ơng Nguyễn Văn Hồn, Phó tổng giám đốc Ngân hàng Đại Dương (Oceanbank) cho biết, “Khoản vay chấp hàng hóa có rủi ro lớn, với hàng tồn kho luân chuyển khâu kiểm soát hàng tồn kho lỏng lẻo” CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Theo ơng Hồn, để chống thất hàng, ngân hàng ln kiểm sốt chặt chẽ hóa đơn, chứng từ lơ hàng, cử người bảo vệ sang tận kho hàng kiểm tra thường xuyên Nếu hàng hóa giảm giá trị so với định giá ban đầu, ngân hàng yêu cầu doanh nghiệp nộp thêm tiền bổ sung tài sản bảo đảm Trên thực tế, có chuyện hài hước là: cán tín dụng xuống kiểm tra hàng hóa, thấy hàng nằm kho yên tâm Kỳ thực, doanh nghiệp bán lơ hàng đem chấp cho nhiều ngân hàng khác Đơn cử, chi nhánh PVFC Hải Phịng cử người giám sát hàng hóa 24/24 trực tiếp thu tiền bán hàng, bị Cty Thái Sơn “qua mặt” bán hết hàng (lô thép 1.200 tấn), để lại số nợ hạn lên tới 94 tỷ đồng Hiện, chủ nợ khởi kiện Cty Thái Sơn để lý tài sản đảm bảo (trụ sở công ty), hi vọng thu hồi nợ Mất hàng chấp lỗi doanh nghiệp bên cho vay Nhất là, ngân hàng không dùng biện pháp ngăn ngừa rủi ro, không làm theo quy trình Do đó, nhiều năm qua, nhiều ngân hàng có nợ xấu cho vay chấp hàng tồn kho Chuyên gia ngân hàng Nguyễn Trí Hiếu “Nếu doanh nghiệp thuê người bảo vệ, làm quy trình mà hàng hóa thất thốt, dứt khốt rủi ro đạo đức cán ngân hàng đơn vị bảo vệ”- ơng Hồn nói rõ, việc kiểm sốt hóa đơn, chứng từ liên quan đến lô hàng chấp ngân hàng chắn có vấn đề Vì để biết tình trạng hàng hóa (cịn hay bán) xác nhận hàng mình, ngân hàng phải đối chiếu số liệu sổ sách với thực tế hàng tồn kho Như vậy, việc thất hàng hóa, chắn phải có thơng đồng, tiếp tay nhiều người Theo chuyên gia Nguyễn Trí Hiếu, trước nhận chấp hàng tồn kho, ngân hàng cần đánh giá điều kiện: hàng có giá trị, có thị trường tiêu thụ, kiểm sốt Chỉ hội đủ yếu tố hàng tồn kho trở thành tài sản bảo đảm Sau đó, ngân hàng phải cân nhắc tỷ lệ cho vay hợp lý, 30-50% giá trị hàng tồn kho, cho vay 50% (tùy theo chất lượng tài sản bảo đảm), cho vay 100% Trong tình hình khó khăn nay, cịn nhiều ngân hàng phải nhận “quả đắng” cho vay chấp hàng hóa, mà rủi ro lớn vốn Trong vụ việc trên, khoan kết tội ngân hàng “gà vịt”, điều quan trọng tìm giải pháp để thu hồi vốn, đó, phần lớn vốn nhà nước hận trọng cho vay chấp hàng hóa Laisuat.vn - Cho vay cầm cố chấp hàng hóa trở thành vấn đề nóng, năm vừa qua nhiều doanh nghiệp (DN) cầm cố hàng hóa nhiều NH để vay vốn dẫn đến tranh chấp NH, nên NHTM thận trọng Năm 2013, nhiều vụ vỡ nợ DN vay cầm cố, chấp hàng hóa cho NH hồi chuông báo động NH cho vay hình thức Đơn cử CTCP Inox Việt Mỹ (Hà Nội) dùng tồn hàng hóa inox chấp để vay 200 tỷ đồng NH Khi cơng ty khơng có khả trả nợ, NH đến địi nợ biết có NH nhận chấp kho hàng Hay vụ việc cộm Công ty TNHH Trường Ngân chấp kho hàng Bình Dương để vay 600 tỷ đồng từ NH giá CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt trị hàng hóa kho có 100 tỷ đồng, khiến NH phải tranh quyền kiểm sốt kho cà phê DN Theo ơng Cao Sỹ Kiêm, nguyên Thống đốc NHNN, việc chấp hàng hóa vay vốn phổ biến giới Tuy nhiên, để cấp vốn vay, DN phải đáp ứng nhiều tiêu chí Thứ nhất, khả minh bạch kho hàng Thứ hai, DN phải cam kết chịu trách nhiệm xác đầy đủ số lượng hàng hóa kho hàng Thứ ba, NH phải quản lý chặt chẽ, kiểm soát số lượng hàng hóa chấp vay vốn, hiểu hàng hóa, q trình xuất kho nhập kho chất lượng hàng hóa để xác định DN thua lỗ, lượng hàng hóa kho có đảm bảo nợ vay hay khơng Chỉ DN đáp ứng yêu cầu này, NH tiến hành giải ngân Còn nước ta, xảy tình trạng DN chấp kho hàng nhiều NH NH quản lý lỏng lẻo thủ tục cho vay, kiểm tra tài sản chấp, chất lượng tài sản chấp DN khơng minh bạch thơng tin Điều vơ hình chung tạo điều kiện dễ thơng đồng cán NH DN, dẫn đến có khoản cho vay chấp hàng hóa khơng đảm bảo tiêu chuẩn xảy Đây sở để làm tăng nợ xấu, nợ khó địi Ơng Nguyễn Đình Tùng, Tổng giám đốc OCB, cho NH vướng phải tình trạng thiếu chặt chẽ khâu lựa chọn khách hàng biện pháp quản lý lỏng lẻo Tuy nhiên, ông Tùng cho không nên mà NH hạn chế cho vay chấp hàng hóa DN Bởi khơng cho vay hình thức này, có đến 70% tín dụng bị nghẽn, hoạt động sản xuất kinh doanh không phát triển Vì NH cần phải sáng suốt, có biện pháp quản lý hàng hóa tốt, đảm bảo giá trị hàng hóa, có cam kết pháp lý ràng buộc, có nơi gửi gắm hàng hóa an tồn Lâu nhiều NH cho khách hàng để kho họ, biện pháp tương đối lỏng lẻo, NH nên đề nghị DN gửi kho thứ ba THẾ CHẤP HÀNG HÓA Cầm cố hàng tồn kho biện pháp bảo đảm tiền vay Ngân hàng Hàng Hải Do hàng tồn kho có nhiều loại khả chuyển đổi thành tiền khác nên việc chấp nhận loại hàng tồn kho làm tài sản cầm cố bảo đảm tiền vay thỏa thuận Khách hàng Ngân hàng Hàng hóa cầm cố giao cho bên cầm cố bảo quản gửi kho bên thứ ba (thông qua hợp đồng gửi hàng ký ba bên) Việc xuất hàng tồn kho để sản xuất, kinh doanh phải chịu giám sát thường xuyên theo thỏa thuận với Ngân hàng Khách hàng phải thực việc mua bảo hiểm cho hàng tồn kho cam kết chuyển quyền thụ hưởng bảo hiểm cho Ngân hàng (có xác nhận cơng ty bảo hiểm) trường hợp xảy kiện bảo hiểm Do hàng tồn kho giảm giá số nguyên nhân mang tính chất tự nhiên sản phẩm, giá hàng hóa thị trường,…cho nên giá trị tài sản cầm cố hàng tồn kho phải đủ lớn so với dư nợ Khách hàng Ngân hàng Về chấp tài sản: Theo quy định công văn số 4274/NHPT-PC ngày 22/12/2007 NHPT, để thực ký hợp đồng chấp Chi nhánh phải lập biên định giá tài sản kèm theo Tuy nhiên, thời điểm ký hợp đồng chấp, Chi nhánh chưa giải ngân nên tài sản kho đơn vị khơng phải tài sản hình thành từ vốn vay - Về kiểm tra tài sản chấp: Định kỳ hàng tháng, thực kiểm tra trạng giá trị tài sản chấp hàng hóa tồn kho Nhưng tài sản chấp hàng hoá luân CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt chuyển (được xuất-nhập liên tục) nên giá trị hàng hóa tồn kho thời điểm kiểm tra xảy trường hợp sau: nhỏ lớn số dư nợ vay + Trường hợp 1: giá trị hàng hóa tồn kho lớn dư nợ tồn giá trị hàng hóa thuộc tài sản chấp Điều số dư nợ vay đảm bảo + Trường hợp 2: giá trị hàng hóa tồn kho nhỏ số dư nợ, phải yêu cầu đơn vị bổ sung tài sản chấp trả nợ vay để giảm dư nợ Đối với trường hợp 2, thực tế việc yêu cầu đơn vị bổ sung tài sản đảm bảo hay trả nợ vay khó thực hiện, lý sau: Thứ nhất: Hầu hết tài sản công ty chấp Ngân hàng thương mại để vay vốn lưu động chấp Chi nhánh NHPT vay vốn TDXK, nên khơng có đủ tài sản để bổ sung, đơn vị bổ sung cách nhập kho hàng hóa thành phẩm tồn kho Tuy nhiên, việc bổ sung hàng hóa thành phẩm nhập kho phần lớn phụ thuộc vào đơn đặt hàng hợp đồng xuất khẩu, đồng thời lại phải tiếp tục xuất kho để bán Vì vậy, việc bổ sung tài sản chấp để giá trị hàng hóa thành phẩm tồn kho lớn số dư nợ vay thời điểm kiểm tra khó thực Thứ hai: Đơn vị vay vốn để thực hợp đồng xuất khẩu, chưa đến hạn toán Nhà nhập đơn vị khơng có đủ nguồn tiền để trả nợ nhằm giảm số dư nợ vay Vì vậy, để việc chấp tài sản hình thành từ vốn vay (hàng hóa tồn kho) thuận lợi chặt chẽ hơn: tài sản chấp hàng hóa thành phẩm tồn kho (tài sản hình thành từ vốn vay): Chỉ ký hợp đồng nguyên tắc chấp tài sản hình thành từ vốn vay với đơn vị vay vốn, nêu đặc điểm giá trị tài sản chấp hình thành từ vốn vay mà khơng cần thiết phải kèm biên định giá tài sản thời điểm ký kết hợp đồng chấp (vì hàng hóa kho khơng phải tài sản hình thành từ vốn vay); thực đăng ký giao dịch bảo đảm, đồng thời công ty phải thực mua bảo hiểm hàng hóa theo quy định Để quản lý tài sản chấp tài sản hình thành từ vốn vay chặt chẽ thuận tiện Định kỳ, kiểm tra tài sản chấp (hàng hóa tồn kho) không thực so sánh giá trị hàng hoá tồn kho với số dư nợ vay thời điểm, mà thực kiểm tra giá trị hàng hố nhập kho, xuất kho, tình hình xuất hàng hóa tồn kho để đánh giá phù hợp tài sản hình thành từ vốn vay với số vốn giải ngân./ BẢO LÃNH: Bản chất quan hệ bảo lãnh: Điều 361 luật dân năm 2005 qui định;’’bảo lãnh việc người thứ ba ( sau gọi bên bảo lãnh) cam kết với bên có quyền( sau gọi bên nhận bảo lãnh) thực nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ( sau gọi bên bảo lãnh), đến thời hạn mà bên bảo lãnh không thực CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt thực không nghĩa vụ bên thoả thuận việc bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ bên bảo lãnh khơng có khả thực hiên nghĩa vụ mình.” Trước hết phải hiểu rằng, theo điều luật nói thì, đối tượng bảo lãnh cam kết uy tín, lòng tin bên bảo lãnh bên nhận bảo lãnh để bảo đảm thực nghĩa vụ, tài sản bảo đảm xuất kèm theo uy tín, lịng tin , đó, bảo lãnh mang đặc tính”bảo lãnh đối nhân” và” bảo lãnh đối vật” bên bảo lãnh dùng tài sản thuộc quyền sở hữu để bảo đảm nghĩa vụ có nghĩa rằng, bên bảo lãnh đưa tài sản để thể chấp cầm cố để bảo đảm nghĩa vụ bên bảo lãnh (khách hàng vay) đối vối bên nhận bảo lãnh (tổ chức tín dụng).tài sản bên bảo lãnh bị xử lý đến hạn thực nghĩa vụ mà bên bảo lãnh không thực hiên cam kết thoả thuận với bên nhận bảo lãnh (điều 369 luật dân 2005) điểm biện pháp bảo đảm nghĩa vụ luật dân năm 2005 so với bộ luật dân năm 1995 II.Về cấu chủ thể hợp đồng bảo lãnh: Hiểu chất pháp lí quan hệ bảo lãnh sở để thiết lập cấu chủ thể hợp đồng bảo lãnh mặt lí thuyết, hợp đồng bảo lãnh thơng thường kí kết ba bên: bên bảo lãnh, bên CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt bảo lãnh, bên nhận bảo lãnh quan hệ hợp đồng bảo lãnh, luật qui định bắt buộc phải có hai bên, là: bên bảo lãnh bên nhận bảo lãnh.việc tham gia ký kết bên bảo lãnh điều kiện bắt buộc để thiết lập quan hệ hợp đồng bảo lãnh bên thứ ba đưa tài sản thuộc quyền sở hữu để bảo đảm thực hiên nghĩa vụ cho người khác (khách hàng vay) cần thiết lập hợp đồng chấp hợp đồng cầm cố tài sản hai bên : bên bảo đảm (bên chấp) với bên có quyền (bên nhận chấp); cịn bên bảo lãnh kí kết hợp đồng tín dụng.bởi hợp đồng tín dụng hợp đồng cịn hợp đồng bảo đảm ln hợp đồng phụ, có tính chất dự phịng, dự phạt nghĩa vụ bị vi phạm III Những vấn đề cần ý chủ thể thiết lập hợp đồng bảo đảm bên thứ 3: Thực tế số ngân hàng thương mại số doanh nghiệp thoả thuận kí kết hợp hợp đồng bảo đảm tài sản bên thứ để bảo đảm vay vốn ngân hàng thường thiết lập hợp đồng chủ thể có ba bên gồm: bên bảo đảm(bên chấp) bên được bảo đảm(bên vay vốn) bên nhận bảo đảm (bên nhận chấp) theo quy định luật dõn 2005, thỡ việc bảo lónh tài thay đổi thành chõp tài sản bên thứ theo quy đinh, châp tài sản, cấu chủ thể CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt có bên: bên chấp bên nhân chấp, hợp đồng chấp bên thứ vậy, bên vay vốn ký kết tai hợp đồng tín dụng riêng móc nối vối hợp đơng chấp tài sản.trên thực tế, thấy nhiều trường hợp người vừa chủ sở hữu tài sản chủ thể bên chấp vừa người đại diện theo pháp luật chủ thể bên vay vốn ký kết hợp đồng chấp với bên nhận chấp( tổ chức tín dụng) điều trái với qui định khoản 5, điều 144 luật dân 2005, cụ thể sau:người đại diện không xác lập, thực giao dịch dân với với ngưịi thứ ba mà người đại diện người đó, trừ tường hợp pháp luật có qui định khác để đảm bảo qui định pháp luật quyền, lợi ích hợp pháp bên giao kết hợp đồng, đặc biệt có tranh chấp tồ án, hợp đồng khơng bị vơ hiệu vi phạm điều cấm pháp luật, doanh nghiệp cần ý giao kết hợp đồng phải tn thủ điều luật nói Ơng Phạm Tuấn Anh cho biết: “Kinh nghiệm cho thấy, DN vay ngân hàng đưa tài sản chấp tài sản DN tài sản người thân bố mẹ, anh chị em vay thật Những trường hợp DN vay tiền mà tài sản chấp người khác, gọi bên thứ ba, ngân hàng cần thận trọng Khi đó, người có tài sản có nhu cầu vay vốn vài chục triệu đồng 100 - 200 triệu đồng, không vay ngân hàng, nên phải nhờ DN đứng lên vay Nhưng DN thường vay nhiều hơn, phần chênh lệch đó, họ giữ lại đem cho vay với lãi suất cao Nếu việc cho vay suôn sẻ họ trả gốc lãi cho ngân hàng, hưởng phần chênh lệch, DN trả nợ ngân hàng, gánh nặng trả nợ đè lên người có nhà đất” CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Hơn nữa, cho vay có tài sản bảo đảm bên thứ ba, ngân hàng phải đối mặt với nhiều rủi ro không thực đầy đủ quy định Chẳng hạn, DN vay ngân hàng phải chấp thuận HĐQT, ngân hàng cần phải kiểm tra xem có ý kiến văn HĐQT hay không Nhưng nhiều ngân hàng không kiểm tra nên không phát khoản vay có tổng giám đốc DN biết, HĐQT khơng biết, dẫn đến ngân hàng khó địi nợ Hoặc ngân hàng cho vay hộ gia đình họ chấp tài sản quyền sử dụng đất tài sản gắn liền đất phải có chấp thuận tất thành viên hộ gia đình Nhưng có trường hợp ngân hàng cần bố mẹ ký mà quên con, dẫn đến hợp đồng chấp vơ hiệu có thành viên gia đình từ 16 tuổi trở lên không ký Hợp đồng chấp vơ hiệu chẳng khác ngân hàng cho vay tín chấp rủi ro tín dụng tăng lên Quyền sử dụng đất loại tài sản chấp phổ biến, có trường hợp ngân hàng nhận chấp định giá đất mà không định giá nhà, dẫn đến tranh chấp q trình địi nợ Chưa kể, người vay muốn tăng giá tài sản bảo đảm để vay nhiều hơn, cộng với nhân viên ngân hàng không làm quy trình, quy định thẩm định giá, dẫn đến khó thu hồi đủ khoản cho vay Trong rủi ro nhận tài sản bảo đảm bên thứ ba, yếu tố quản trị rủi ro ngân hàng quan trọng Những trường hợp không đủ điều kiện xử lý tài sản bảo đảm thường nhân viên ngân hàng khơng làm quy trình, quy định “Khi nhận tài sản chấp từ bên thứ ba, ngân hàng cần cẩn thận hơn, kiểm tra lại người có tài sản, tránh trường hợp giả mạo chữ ký, hạn chế rủi ro”, ơng Phạm Tuấn Anh nói NGHIỆP VỤ BẢO LÃNH NGÂN HÀNG QUY TRÌNH NGHIỆP VỤ BẢO LÃNH TÍN DỤNG I/ Phạm vi điều chỉnh: Quy trình quy định trình tự, thủ tục nghiệp vụ bảo lãnh tín dụng Quỹ Đầu tư, PT đất & BLTD khách hàng tổ chức tín dụng; II/ Đối tượng, điều kiện, nội dung bảo lãnh tín dụng: CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Đối tượng bảo lãnh: - Các doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế xếp vào loại doanh nghiệp nhỏ vừa theo quy định pháp luật - Các hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã - Các hộ gia đình cá thể theo quy định Nghị định số 43/2010/NĐ-CP Chính phủ đăng ký kinh doanh - Các chủ trang trại, hộ nông dân, ngư dân, thực dự án nuôi thuỷ sản, trồng công nghiệp, chăn nuôi Điều kiện bảo lãnh: - Thuộc đối tượng bảo lãnh điểm điều này, có nhu cầu vay vốn tín dụng ngân hàng thương mại thiếu tài sản chấp có hồ sơ xin bảo lãnh phần chênh lệch thiếu tài sản đảm bảo theo quy định Quỹ; Có dự án đầu tư, phương án sản xuất kinh doanh khả thi, có khả hồn trả vốn vay; - Phải có vốn chủ sở hữu tham gia dự án đầu tư, phương án sản xuất kinh doanh tối thiểu 10%; - Tại thời điểm phát sinh nhu cầu cần bảo lãnh, đối tượng bảo lãnh khơng có khoản nợ đọng thuế, nợ hạn tổ chức tín dụng tổ chức kinh tế khác Trường hợp Doanh nghiệp có nợ đọng thuế, dự án đầu tư phát triển sản xuất kinh doan phương án SXKD có hiệu quả, nguyên nhân nợ thuế khách quan bên bảo lãnh xem xét, thẩm định, định bảo lãnh theo quy định quy chế này; Mức bảo lãnh, đồng tiền bảo lãnh: - Số tiền bảo lãnh vay vốn tối đa 100% số chêch lệch thiếu tài sản đảm bảo; - Mức bảo lãnh tối đa cho khách hàng không vượt 15% vốn chủ sở hữu quỹ thời điểm xin bảo lãnh - Đồng tiền bảo lãnh đồng Việt Nam, đồng ngoại tệ tự chuyển đổi; Bội số bảo lãnh, thời hạn bảo lãnh : - Trong năm đầu hoạt động, Bội số bảo lãnh không vượt lần so với vốn tối thiểu quy định cho Quỹ bảo lãnh tín dụng (khơng vượt q 150 tỷ đồng) năm sau tối đa lần vốn điều lệ Quỹ; - Thời hạn bảo lãnh vay vốn xác định phù hợp với thời hạn vay vốn thoả thuận khách hàng tổ chức tín dụng; Phí bảo lãnh: CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt Mức phí bảo lãnh 0,5%/năn/số tiền bảo lãnh Việc thu phí phù hợp với thời gian bảo lãnh thoả thuận hợp đồng bảo lãnh vay vốn Bên bảo lãnh miễn, giảm phí bảo lãnh trường hợp bên bảo lãnh gặp rủi ro bất khả kháng (thiên tai, hoả hoạn…) Phí bảo lãnh nộp lần cho Quỹ khoản bảo lãnh có có thời hạn 12 tháng ( Khơng phân biệt giá trị) Các khoản bảo lãnh thời gian 12 tháng nộp theo thoả thuận Quỹ với khách hàng ghi cụ thể hợp đồng bảo lãnh không thời hạn bảo lãnh; Phí bảo lãnh chậm trả phải chịu mức phạt mức phạt chậm trả lãi ngân hàng thương mại 0,03% x số tiện chậm trả x số ngày chậm trả; IV/ Thủ tục bảo lãnh: Khai thác nhu cầu bảo lãnh: - Thông qua tổ chức hiệp hội: Hội Doanh Nghiệp, liên minh HTX, Hội làm vườn để giới thiệu, tuyên truyền nghiệp vụ, xây dựng hình ảnh tổ chức bảo lãnh với đối tượng bảo lãnh; - Giới thiệu quảng bá phương tiện thông tin đại chúng: Mạng thông tin điện tử, đài PTTH Địa phương, báo Hà Giang, tập san, nguyệt san chuyên ngành ; - Đến trực tiếp trụ sở, nơi làm việc, địa điểm kinh doanh đối tượng bảo lãnh để thăm, tìm hiểu nhu cầu giới thiệu hoạt động bảo lãnh Tư vấn bảo lãnh: - Xem xét trước tình trạng, mức độ tín dụng khách hàng có nhu cầu đề nghị bảo lãnh để xem mức tiền, hình thức, nội dung bảo lãnh có phù hợp CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt khơng Xác minh tình trạng mức độ tín dụng khách hàng đề nghị bảo lãnh người đại diện; - Giải thích sơ lược chế độ bảo lãnh: Danh mục tài liệu phải nộp, giai đoạn thủ tục bảo lãnh, mức bảo lãnh, chi phí bảo lãnh thời giam nộp phí BL ; - Tạo điều kiện thuận lợi thuận tiện cho khách hàng thủ tục hành chính, tránh gây phiền hà; Thái độ nhiệt tình cởi mở giải thích rõ để khách hàng hiểu thủ tục, tránh việc ph ải lại nhiều lần Quyết định nhanh xem có tiến hành bảo lãnh hay không, từ chối phải giải thích thật nhã nhặn, lịch lý từ chối - Ghi lưu lại nội dung tư vấn ( ) lý từ chối sổ tiếp nhận Khách hàng CuuDuongThanCong.com https://fb.com/tailieudientucntt ... 29.2- LDN 2005) + Phải có thẩm quyền kinh tế Thẩm quyền kinh tế tổng hợp quyền nghĩa vụ kinh tế pháp luật ghi nhận công nhận Thẩm quyền kinh tế chủ thể luật kinh tế phải tương ứng với chức nhiệm... hình kinh doanh Như thấy thẩm quyền kinh tế giới hạn pháp lý mà chủ thể luật kinh tế hành động phải hành động không phép hành động Thẩm quyền kinh tế trở thành sở pháp lý để chủ thể luật kinh tế. .. cho Các loại chủ thể luật kinh tế - Nếu vào chức hoạt động chủ thể luật kinh tế gồm: + Cơ quan có chức quản lý kinh tế: Đây quan nhà nước trực tiếp thực chức quản lý kinh tế , gồm quan quản lý