Luận văn bảo đảm quyền tự do kinh doanh trong đăng ký kinh doanh của luật doanh nghiệp 2005

Luận văn bảo đảm quyền tự do kinh doanh trong đăng ký kinh doanh của luật doanh nghiệp 2005 Tự do kinh doanh được khởi xướng trong quá trình đổi mới ở Việt Nam, hiện đóng một vai trò to lớn trong việc thúc đẩy sự phát triển kinh tế xã hội. Nó có thể được xem là dấu chấm hết cho nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung quan liêu bao cấp. Tự do kinh doanh được khẳng định và được luật hóa trở thành một công cụ quan trọng trong việc bảo đảm đời sống của người dân. Với quyền tự do này, người dân có thể bỏ đồng vốn ít ỏi, chắt chiu của mình ra để thành lập doanh nghiệp kinh doanh, tìm kiếm lợi nhuận và thông qua đó cung cấp những hàng hóa và dịch vụ đáp ứng cho các nhu cầu của xã hội. Điều đó có nghĩa là, khi nói đến tự do kinh doanh là nói tới việc thành lập và quản lý doanh nghiệp. Có mấy vấn đề lớn sau về tự do kinh doanh: Thứ nhất, quyền tự do kinh doanh là một quyền tự nhiên được nhận thức và được hiến định và được luật hóa; Thứ hai, các qui định của Hiến pháp và pháp luật không đưa ra định nghĩa quyền này theo logic hình thức mà chỉ khẳng định hoặc mô tả các thành tố của nó; Thứ ba, các học giả trong và ngoài nước nhận thức tương đối đồng nhất về bản chất tự nhiên của quyền này, tuy nhiên quan niệm về các thành tố của nó có mức độ rộng hẹp khác nhau; Thứ tư, khó có sự phân biệt thật rạch ròi giữa quyền này với các quyền tự do khác như tự do hợp đồng, tự do lập hội, tự do định đoạt… Quyền tự do kinh doanh được hiểu là quyền tự nhiên của con người đã được hiến định và luật hóa để bảo đảm cho đời sống của con người và bao gồm các quyền tự do góp vốn thành lập doanh nghiệp, tự do lựa chọn hình thức doanh nghiệp, tự do lựa chọn ngành nghề kinh doanh, tự do thuê mướn và sử dụng lao động, tự do quản trị doanh nghiệp và tự do lựa chọn đối tác để giao dịch. Vì là một quyền con người, nên quyền tự do kinh doanh cũng có các đặc tính: “phổ biến”, “cơ bản”, và “tuyệt đối”. Đặc tính “phổ biến” thể hiện ở chỗ: không kể chủng tộc, nòi giống, giới tính, quốc tịch hay địa vị xã hội…, mọi người đều có quyền như nhau ở mọi nơi, mọi lúc. Đặc tính “cơ bản” thể hiện ở chỗ: các quyền đó không thể chuyển nhượng được, dù chúng có thể bị từ chối hay bị vi phạm. Đặc tính “tuyệt đối” thể hiện ở chỗ: các quyền này là nền tảng căn bản nhất của đời sống con người mà không thể bị hạn chế hay giảm bớt. Quyền tự do kinh doanh liên quan tới đề tài này bao gồm: quyền tự do góp vốn thành lập doanh nghiệp, tự do lựa chọn hình thức doanh nghiệp, tự do lựa chọn ngành nghề kinh doanh, tự do thuê mướn và sử dụng lao động, tự do quản trị doanh nghiệp và tự do lựa chọn đối tác để giao dịch. Các thành tố này luôn luôn được xem xét trong việc thiết lập nên các qui định pháp luật và trong việc giải quyết các tranh chấp thực tế mà trong đó có cả vấn đề đăng ký kinh doanh. Đăng ký kinh doanh hay đăng ký thương mại là một nghĩa vụ quan trọng đầu tiên của thương nhân, có nghĩa là muốn trở thành thương nhân phải đi đăng ký kinh doanh. Đăng ký kinh doanh là việc ghi tên và các thông tin chi tiết khác của thương nhân vào sổ đăng ký kinh doanh. Đăng ký kinh doanh trước hết được xem là một thủ tục khai sinh ra thương nhân. Kể từ khi đăng ký kinh doanh hoàn tất thương nhân mới có quyền hoạt động kinh doanh và phải gánh chịu các nghĩa vụ của thương nhân. Về mặt học thuật, người ta chia thương nhân thành hai loại: thương nhân thể nhân và thương nhân pháp nhân (công ty). Như vậy việc đăng ký kinh doanh đối với thương nhân pháp nhân có ý nghĩa khai sinh ra pháp nhân. Đăng ký thành lập doanh nghiệp có ý nghĩa quan trọng không chỉ đối với bản thân thương nhân, mà còn có ý nghĩa đối với việc quản lý nhà nước và trật tự công cộng, đạo đức xã hội. Vì thế, đăng ký kinh doanh có lẽ vừa là nhu cầu, vừa là nghĩa vụ đối với mỗi thương nhân khi khởi nghiệp kinh doanh. Đăng ký kinh doanh phải bảo đảm các mục tiêu nói trên, nên đã trở thành một chế định lớn của Luật Doanh nghiệp 2005. Nói chung một chế định đăng ký kinh doanh cần phải có những nội dung cần thiết như: Nghĩa vụ đăng ký kinh doanh của thương nhân; cơ quan đăng ký kinh doanh; điều kiện đăng ký kinh doanh và thủ tục đăng ký kinh doanh. Những nội dung này trong từng thành tố phải hướng tới các mục tiêu nói trên khi xây dựng. Việc thiếu phân tích xuất phát từ các mục tiêu cụ thể khi xây dựng có thể dẫn tới các thiếu sót của chế định này. Thành tố khởi đầu cho quyền tự do kinh doanh là vấn đề thành lập doanh nghiệp mà doanh nghiệp với tư cách một phương tiện kiếm sống quan trọng của con người. Trong khi đó đăng ký kinh doanh là nghĩa vụ bắt buộc đối với doanh nghiệp và mang ý nghĩa pháp lý là việc khai sinh ra doanh nghiệp. Do đó quyền tự do kinh doanh và đăng ký kinh doanh có mối quan hệ gắn bó khăng khít. Quyền tự do kinh doanh là nền tảng tư tưởng quan trọng của đăng ký kinh doanh và mang đầy ý nghĩa triết học pháp quyền. Nếu không có quyền này thì không có sự tồn tại của khái niệm thành lập doanh nghiệp dân doanh. Từ các nghiên cứu, có thể rút ra hai định hướng căn bản như sau đối với pháp luật về đăng ký kinh doanh: Định hướng thứ nhất: Tăng trưởng về số lượng doanh nghiệp với chi phí thấp về thời gian và công sức. Định hướng thứ hai: Giảm quản lý nhà nước, tăng tự do kinh doanh. Từ đó có các giải pháp hoàn thiện pháp luật về đăng ký kinh doanh như sau: Giải pháp thứ nhất: Học hỏi kinh nghiệm của các nước có môi trường kinh doanh truyền thống, thông thoáng, lành mạnh. Giải pháp thứ hai: Thành lập một cơ quan đăng ký kinh doanh quốc gia tập trung thống nhất ở trung ương và có các chi nhánh tại các địa phương. Giải pháp thứ ba: Bãi bỏ các loại giấy phép kinh doanh không có tác dụng thực tế và qui định về giấy phép con bởi luật. Giải pháp thứ tư: Đơn giản hoá hơn nữa thủ tục đăng ký kinh doanh và hiện đại hóa công tác đăng ký kinh doanh. Giải pháp thứ năm: Đồng bộ hóa các các văn bản pháp luật. Giải pháp thứ sáu: Tăng cường các chế tài đối với các hành vi vi phạm pháp luật bởi cơ quan đăng ký kinh doanh, cán bộ, công chức hay nhân viên của cơ quan này. Giải pháp thứ bảy: Tin học hóa công tác đăng kinh doanh. Giải pháp thứ tám: Nâng cao đạo đức và ý thức của cán bộ, công chức và nhân viên của các cơ quan đăng ký kinh doanh..

BẢO ĐẢM QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG ĐĂNG KÝ KINH DOANH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC MỤC LỤC Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục Danh mục chữ viết tắt MỞ ĐẦU Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH VÀ ĐĂNG KÝ KINH DOANH THEO ĐỊNH HƯỚNG BẢO ĐẢM QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG ĐĂNG KÝ KINH DOANH 1.1 Khái niệm quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh 1.1.1 Khái niệm quyền tự kinh doanh .6 1.1.2 Khái niệm đăng ký kinh doanh .9 1.2 Nội dung quyền tự kinh doanh 13 1.2.1 Nội dung triết lý quyền tự kinh doanh .13 1.2.2 Nội dung pháp lý quyền tự kinh doanh 14 1.3 Ý nghĩa, mục tiêu nội dung đăng ký kinh doanh .19 1.3.1 Ý nghĩa mục tiêu đăng ký kinh doanh .19 1.3.2 Nội dung đăng ký kinh doanh .21 1.4 Mối liên hệ quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh 28 Chương 2: PHÂN TÍCH CÁC QUI ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 THEO ĐỊNH HƯỚNG BẢO ĐẢM QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG ĐĂNG KÝ KINH DOANH 31 2.1 Đánh giá chung Luật Doanh nghiệp 2005 từ góc độ tự kinh doanh .31 2.2 Thực trạng qui định Luật Doanh nghiệp 2005 tự kinh doanh đăng ký kinh doanh .36 2.2.1 Thực trạng qui định nghĩa vụ đăng ký kinh doanh thương nhân .36 2.2.2 Thực trạng qui định quan đăng ký kinh doanh 38 2.2.3 Thực trạng qui định điều kiện thủ tục đăng ký kinh doanh 41 2.3 Thực trạng thi hành qui định Luật Doanh nghiệp 2005 tự kinh doanh đăng ký kinh doanh 56 Chương 3: KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 NHẰM BẢO ĐẢM QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG ĐĂNG KÝ KINH DOANH .61 3.1 Kiến nghị định hướng hoàn thiện Luật Doanh nghiệp 2005 61 3.2 Kiến nghị giải pháp .62 KẾT LUẬN 70 TÀI LIỆU THAM KHẢO 74 DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT ĐHĐCĐ ĐKKD PĐKKD1 TNHH : Đại hội đồng cổ đông : Đăng ký kinh doanh : Phòng đăng ký kinh doanh : Trách nhiệm hữu hạn MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Tự kinh doanh khởi xướng trình đổi Việt Nam, đóng vai trị to lớn việc thúc đẩy phát triển kinh tế- xã hội Nó xem dấu chấm hết cho kinh tế kế hoạch hóa tập trung quan liêu bao cấp Tự kinh doanh khẳng định luật hóa trở thành công cụ quan trọng việc bảo đảm đời sống người dân Với quyền tự này, người dân bỏ đồng vốn ỏi, chắt chiu để thành lập doanh nghiệp kinh doanh, tìm kiếm lợi nhuận thơng qua cung cấp hàng hóa dịch vụ đáp ứng cho nhu cầu xã hội Điều có nghĩa là, nói đến tự kinh doanh nói tới việc thành lập quản lý doanh nghiệp Pháp luật Việt Nam đắn khẳng định quyền tự kinh doanh nguyên tắc hiến định Do qui định pháp luật lĩnh vực kinh tế ý tới việc thể nguyên tắc Luật Doanh nghiệp 2005 ban hành thay Luật Doanh nghiệp 1999 có bước tiến đáng kể việc cụ thể hóa quyền tự kinh doanh Đạo luật đơn giản hóa thủ tục thành lập doanh nghiệp có đăng ký kinh doanh Nếu thành lập doanh nghiệp vấn đề trọng tâm tự kinh doanh, đăng ký kinh doanh (một vấn đề quan trọng thành lập doanh nghiệp) nơi thể quan trọng việc tiếp nhận nguyên tắc tự kinh doanh Dù có cố gắng đáng kể, việc hiểu thể nguyên tắc tự kinh doanh đăng ký kinh doanh Luật Doanh nghiệp 2005 thiếu sót đáng kể Các thiếu sót dẫn tới việc không bảo đảm đầy đủ quyền tự kinh doanh, gây khó khăn cho người dân việc thành lập doanh nghiệp Không có thiếu sót liên quan tới quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh, mà Luật Doanh nghiệp 2005 cịn có nhiều thiếu sót lĩnh vực khác, nghiên cứu sửa đổi Vì lẽ nêu trên, việc nghiên cứu đề tài “Bảo đảm quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh Luật Doanh nghiệp 2005” có tính cấp thiết cao Việc nghiên cứu đề tài khơng có ý nghĩa mặt học thuật, mà cịn có ý nghĩa lớn cải cách thực tiễn thi hành qui định pháp luật doanh nghiệp nói chung đăng ký kinh doanh nói riêng Về tình hình nghiên cứu đề tài Tự kinh doanh nói riêng đề tài khơng Việt Nam Có thể tìm thấy nhiều cơng trình nghiên cứu tiêu biểu như: Thứ nhất, “Xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế nhằm đảm bảo quyền tự kinh doanh nước ta”, Luận án tiến sĩ luật học Bùi Ngọc Cường, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2001; thứ hai, “Tự kinh doanh vấn đề bảo đảm quyền người Việt Nam”, Sách chuyên khảo Mai Hồng Quỳ, Nxb Lao động, TP Hồ Chí Minh, 2012; thứ ba, “Tự kinh doanh: Một số vấn đề lý luận thực tiễn”, viết Bùi Xuân Hải, Tạp chí Nhà nước Pháp luật số 6/2011; thứ tư, “Bảo vệ quyền tự kinh doanh theo qui định Luật Doanh nghiệp năm 2005- Lý luận thực tiễn”, Luận văn thạc sĩ luật học Nguyễn Thị Giang, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2012… Đăng ký kinh doanh nói riêng đề tài khơng Việt Nam từ trước tới Có thể tìm thấy nhiều cơng trình nghiên cứu bậc học khác nhau, chẳng hạn như: Thứ nhất, “Tìm hiểu Luật Doanh nghiệp 2005”, Sách tham khảo CIEM GTZ, Giấy phép xuất số: 118-2006/CXB/5-15LĐ-ngày 16- 02; thứ hai, “Khung pháp luật điều kiện đăng ký kinh doanh- Thực trạng nhu cầu hoàn thiện”, viết Phan Đức Hiếu Hội thảo khoa học: “Khung pháp luật doanh nghiệp đầu tư Việt Nam nay- Nhu cầu định hướng hoàn thiện” Viện Nhà nước Pháp luật Konrad Adenauer Stiftung tổ chức Huế ngày 23 24 tháng năm 2012; thứ ba, “Báo cáo nghiên cứu so sánh luật công ty bốn quốc gia Đông Nam Á: Thái Lan, Singapore, Malaysia Philippine”, Sách tham khảo Viện Nghiên cứu Quản lý Kinh tế Trung ương, Dự án UNDP VIE/97/016, Giấy phép xuất số: 1142/CXB-QLXB Cục Xuất ngày 16/12/1998, Hà Nội, 1999; thứ tư, “Bảo vệ quyền tự kinh doanh theo qui định Luật Doanh nghiệp năm 2005- Lý luận thực tiễn”, Luận văn thạc sĩ luật học Nguyễn Thị Giang, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2012; thứ năm, “Pháp luật giấy phép điều kiện kinh doanh giai đoạn gia nhập thị trường Việt Nam- Những vấn đề lý luận thực tiễn”, Luận văn thạc sĩ luật học Trần Thị Ngân, Khoa Luật- Đại học Quốc gia Hà Nội, 2008; thứ sáu, “Đăng ký kinh doanh theo pháp luật nước CHDCNH LàoThực trạng phương hướng hoàn thiện”, Luận văn thạc sĩ luật học Bee Phet Tongkao, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2011… Các công trình đóng góp khơng nhỏ cho việc phát triển pháp luật Việt Nam Mỗi cơng trình có đề cập tới đan xen tự kinh doanh đăng ký kinh doanh Tuy nhiên việc nghiên cứu chuyên sâu bảo đảm tự kinh doanh vấn đề đăng ký kinh doanh Luật Doanh nghiệp 2005 bỏ ngỏ Mục tiêu phạm vi nghiên cứu đề tài Việc nghiên cứu đề tài nhằm tới mục tiêu sau: Thứ nhất, làm rõ mặt lý luận quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh; Thứ hai, phân tích qui định Luật Doanh nghiệp 2005 theo định hướng bảo đảm quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh để tìm thiếu sót; Thứ ba, kiến nghị giải pháp sửa chữa thiếu sót Luật Doanh nghiệp 2005 theo định hướng bảo đảm quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh Việc nghiên cứu đề tài không mở rộng văn pháp luật khác Luật Doanh nghiệp 2005 khơng nghiên cứu ngồi định hướng bảo đảm quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh Việc nghiên cứu đề tài không sâu vào vấn đề lý luận quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh, mà nghiên cứu lý luận vấn đề mức độ cho phép phân tích Luật Doanh nghiệp 2005 theo định hướng bảo đảm quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh Phương pháp nghiên cứu đề tài Việc nghiên cứu đề tài tập trung vào việc sử dụng phương pháp sau: Thứ nhất, phương pháp mô tả, diễn giải trìu tượng hóa Các phương pháp sử dụng để làm rõ khái niệm, nội dung triết lý quyền tự kinh doanh vấn đề đăng ký kinh doanh; Thứ hai, phương pháp phân tích qui phạm, thống kê, tổng hợp, phân tích vụ việc so sánh pháp luật Các phương pháp sử dụng để làm rõ thiếu sót Luật Doanh nghiệp 2005 tìm nguyên nhân thiếu sót đó; Thứ ba, phương pháp mơ hình hóa, điển hình hóa Các phương pháp sử dụng để tìm kiếm giải pháp sửa chữa thiếu sót Luật Doanh nghiệp 2005 Bố cục Luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung Luận văn chia thành ba chương sau: Chương Khái quát chung quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh theo định hướng bảo đảm quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh Chương Phân tích qui định Luật Doanh nghiệp 2005 theo định hướng bảo đảm quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh Chương Kiến nghị hoàn thiện Luật Doanh nghiệp 2005 nhằm bảo đảm quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh “Những kinh tế xếp hạng cao mơi trường kinh doanh có xu hướng kết hợp hệ thống quy trình hiệu với tảng pháp lý chặt chẽ để bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư Nhìn chung, nước thu nhập cao OECD có hệ thống quản lý thân thiện với người dùng tất khía cạnh Các vùng Đơng Á, châu Á Thái Bình Dương, Trung Đơng Bắc Mỹ có quy trình pháp lý hiệu thiếu tảng pháp lý vững mạnh quản lý doanh nghiệp Dưới tổng hợp quy định tiến kinh doanh mà nhiều phủ áp dụng nhằm cải thiện mơi trường kinh doanh mình: - Tạo điều kiện gia nhập thị trường dễ dàng + Áp dụng quy trình đăng ký trực tuyến + Bỏ quy định vốn tối thiểu + Xây dựng hệ thống đăng ký cửa - Tạo điều kiện đăng ký quyền sở hữu dễ dàng + Sử dụng sở liệu điện tử + Cung cấp thông tin trực tuyến + Triển khai quy trình thủ tục nhanh chóng - Bảo vệ nhà đầu tư + Cho phép hủy bỏ giao dịch gây thiệt hại bên liên quan + Quy định chấp thuận giao dịch bên liên quan + Yêu cầu công khai chi tiết + Cho phép tiếp cận tất thông tin doanh nghiệp thời gian xét xử + Yêu cầu kiểm tra độc lập giao dịch bên liên quan + Cho phép tiếp cận tất tài liệu doanh nghiệp trước xét xử + Xác định rõ nghĩa vụ giám đốc - Tạo điều kiện nộp thuế dễ dàng 63 + Cho phép tự đánh giá + Cho phép nộp hồ sơ toán trực tuyến + Xây dựng sở thuế/thuế - Tạo điều kiện giao thương qua biên giới dễ dàng + Cho phép nộp xử lý hồ sơ điện tử + Áp dụng biện pháp tra sở đánh giá rủi ro + Áp dụng chế cửa - Tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp thực hợp đồng + Đưa tất phán thương mại tòa án xét xử (firstinstance courts) cơng khai có thực tiễn + Duy trì tịa án, thẩm phán chun thương mại + Cho phép nộp khiếu nại điện tử - Tạo điều kiện để giải tình trạng khơng địi nợ + Cho phép chủ nợ tham gia ý kiến định xử lý tình trạng khơng địi nợ + Ban hành quy định pháp luật yêu cầu người quản lý nợ phải có cấp chuyên ngành học thuật + Xác định rõ giới hạn thời gian cho hầu hết quy trình giải tình trạng khơng địi nợ + Xây dựng sở pháp lý cho quy trình xử lý ngồi khn khổ tòa án” [20] Thực tiễn lịch sử cho thấy, Việt Nam trước khơng có luật thương mại, khơng tôn trọng thương nhân Cho tới người Pháp xâm chiếm Việt Nam, pháp luật Pháp du nhập vào Việt Nam sức ép thực dân Từ luật thương mại phát triển tàng lớp thương nhân thật đời Khi giải phóng hoàn toàn đất nước, Việt Nam xây dựng kinh tế kế hoạch hóa, tầng lớp thương nhân khơng cịn nữa, hình thức kinh doanh biến Tới thời kỳ đổi mới, chứng ta cho phép tư hữu hóa tư liệu sản xuất, lúc 64 pháp luật qui định hình thức kinh doanh đăng ký kinh doanh Nguồn gốc pháp luật thương mại nói chung đăng ký kinh danh nói riêng du nhập từ nước ngồi Do việc học tập kinh nghiệm nước ngồi quan trọng khơng thể thiếu việc xây dựng hoàn thiện pháp luật đăng ký kinh doanh Giải pháp đăng ký kinh doanh theo pháp luật Hoa Kỳ có lẽ thích hợp với tự kinh doanh gần gũi với quản lý ký kinh doanh thuộc Chính phủ Việt Nam Giải pháp thứ hai: Thành lập quan đăng ký kinh doanh Quốc gia tập trung thống Trung ương có chi nhánh địa phương Việc thành lập quan có ý nghĩa quan trọng việc áp dụng pháp luật đăng ký kinh doanh thống bảo đảm nguyên tắc pháp chế xã hội chủ nghĩa, tránh tình trạng manh mún, tản mạn áp dụng pháp luật thiếu thống Việc thành lập quan góp phần quan trọng vào việc bảo đảm tự kinh doanh công dân Tuy nhiên mơ hình quan câu hỏi quan trọng để bảo đảm cho phát huy tác dụng thực Có lẽ quan chuyên trách đăng ký kinh doanh theo thủ tục trình tự luật định mà không tham gia quản lý nhà nước kiểm tra, giám sát hay nhận báo cáo doanh nghiệp Cơ quan không nên thuộc trực thuộc Bộ Kế hoạch Đầu tư mà nên trực thuộc Bộ Tư pháp theo mơ hình Nhật Bản lý sau: Thứ nhất, Bộ Kế hoạch Đầu tư Bộ có chức quản lý kinh tế nói chung phạm vi định, nên để Bộ quản lý quản lý quan đăng ký kinh doanh Quốc gia khơng tránh quan phải tham gia vào quản lý nhà nước, Bộ Kế hoạch Đầu tư nắm toàn sinh mệnh doanh nghiệp từ lúc cho sinh suốt trình sống chấm dứt hoạt động; thứ hai, đăng ký kinh doanh hành vi hành tư pháp nên để Bộ Tư pháp quản lý, 65 không tham gia trực tiếp vào quản lý nhà nước đói với doanh nghiệp trình hoạt động kinh doanh Việc xây dựng mơ hình quan bảo đảm định hướng thứ hai nên giảm quản lý nhà nước tăng tự kinh doanh Các vấn đề tách ròi khiến cho quan tìm kiếm giải pháp hợp lý để bảo đảm giúp doanh nghiệp phát triển Mơ hình mơ hình tốt cho vấn đề hậu kiểm coi đăng ký kinh doanh nhiệm vụ Chính phủ Giải pháp thứ ba: Bãi bỏ loại giấy phép kinh doanh khơng có tác dụng thực tế qui định giấy phép luật Giấy phép kinh doanh chứng quan trọng nên xem việc Nhà nước xác nhận việc thương nhân bắt đầu tiến hành kinh doanh, đồng khởi điểm cho việc cần thông báo công khai đời doanh nghiệp Một số biến dạng chứng nhận đăng ký kinh doanh chứng hành nghề, chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, giấy phép hoạt động, giấy phép hành nghề nên xem công cụ mà Nhà nước cần để quản lý hoạt động kinh doanh doanh nghiệp số trường hợp thật đặc biệt Giấy phép kinh doanh biểu định hạn chế quyền tự kinh doanh Do pháp luật bãi bỏ nhiều loại giấy phép kinh doanh doanh nghiệp Tuy nhiên, nghiên cứu chương số lượng lớn doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề yêu cầu phải có điều kiện, sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, chưa tiến hành hoạt động kinh doanh có giấy phép kinh doanh Giấy phép kinh doanh thuộc nhiều quan khác có thủ tục cấp khác Vì dẫn đến tình trạng có doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh sau khơng tiến hành 66 hoạt động kinh doanh khơng cấp giấy phép kinh doanh Tuy nhiên phải thấy có nhiều giấy phép cần thiết, chẳng hạn hãng hành cấp giấy chứng nhận khai thác tầu bay cho máy bay bay máy bay nguồn nguy hiểm cao độ có khả gây an tồn lớn cho người tài sản Tuy nhiên, có nhiều quan nhà nước lạm dụng giấy phép công cụ để mưu lợi cục gây cản trở cho tự kinh doanh Theo nghiên cứu nhiều chuyên gia doanh nghiệp đa số loại giấy phép khơng có tác dụng nâng cao hiệu lực quản lý nhà nước, gây hàng loạt ảnh hưởng tiêu cực đến môi trường kinh doanh, gây phiền hà khó khăn cho nhà đầu tư Giấy phép kinh doanh nặng biểu chế “xin-cho” Trình tự thủ tục cấp, yêu cầu hồ sơ không rõ ràng, cụ thể gây tốn thời gian làm cho nhà đầu tư khó gia nhập thị trường Bởi vậy, giấy phép kinh doanh phải qui định luật, khơng thể giao cho Chính phủ ngành, địa phương qui định Như chương nghiên cứu hầu hết qui định luật có xu hướng lệch với tư tưởng luật để khép chặt tự kinh doanh nhằm tới lợi ích cục họ Giải pháp thứ tư: Đơn giản hoá thủ tục đăng ký kinh doanh đại hóa cơng tác đăng ký kinh doanh Thủ tục thành lập doanh nghiệp đơn giản nhiều so với trước đây, chưa đủ thơng thống Trước phải đơn giản điều kiện đăng ký kinh doanh Nên học mơ hình thủ tục đăng ký kinh doanh Hoa Kỳ Thứ nhất, không yêu cầu nhiều loại giấy tờ tài liệu hồ sơ đăng ký kinh doanh, lược bỏ bớt giấy tờ tài liệu không cần thiết cho quản lý nhà nước Thứ hai, lược bớt thông tin không cần thiết hay để quản lý nhà nước mà tìm kiếm sau đăng ký kinh doanh khỏi tài liệu, giấy 67 tờ hồ sơ đăng ký kinh doanh Thực tế người đầu tư người không chuyên pháp luật Những yêu cầu với trình độ chung dân chúng pháp luật thường gây khó khăn tốn cho họ Nên theo mơ hình hồ sơ đăng ký kinh doanh Anh Quốc phù hợp Việt Nam Giải pháp thứ năm: Đồng hóa các văn pháp luật Chương phân tích xu hướng khơng thích hợp với luật văn luật Dù luật qui định thật đầy đủ chi tiết trình độ xây dựng xây dựng luật hiên Việt Nam Do cần tới văn luật Tuy nhiên để văn luật không mâu thuẫn với luật trước hết nguyên tắc luật phải rõ ràng, sau phải thiết lập chế hữu hiệu hủy bỏ văn luật mâu thuẫn với luật kịp thời Vì phải làm tái hồi lại chức kiểm sát chung Viện kiểm sát nhân dân Việc có ý nghĩa quan trọng việc ban hành văn luật ln ln tổ chức ngồi Chính phủ theo dõi, giám sát yêu cầu hủy bỏ kịp thời Tuy nhiên luật Quốc hội làm phải có đầy đủ chế tài để bảo đản quyền lực chế tài để hủy bỏ văn trái luật Giải pháp thứ sáu: Tăng cường chế tài hành vi vi phạm pháp luật quan đăng ký kinh doanh, cán bộ, công chức hay nhân viên quan Luật Doanh nghiệp 2005 nghiêm khắc doanh nghiệp vi phạm qui định đăng ký kinh doanh trao quyền cho quan đăng ký kinh doanh xử lý Có lẽ pháp luật phải làm ngược lại, có nghĩa nghiêm trị hành vi vi phạm quan đăng ký kinh doanh cán bộ, công chức hay nhân viên quan Xuất phát từ vấn đề bảo vệ tự kinh doanh quan niệm đăng ký kinh doanh hành vi quản lý nhà nước doanh nghiệp, nên cần phải qui định chế tài nghiêm 68 khắc vi phạm từ phía nhà nước Các chế tài bao gồm chế tài hình sự, chế tài dân hành Người bị xử lý hành hành vi cố ý gây cản trở việc đăng ký kinh doanh doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm hình hành vi Ngồi cịn phải bồi thường dân cho người bị thiệt hại Có pháp luật đăng ký kinh doanh thực cách nghiêm chỉnh tự kinh doanh bảo đảm Giải pháp thứ bảy: Tin học hóa cơng tác đăng kinh doanh Hiện nhiều quan đăng ký kinh doanh triển khai đăng ký kinh doanh qua mạng, chẳng hạn Thành phố Hồ Chí Minh Tuy nhiên hiên tượng cá biệt Có lẽ phải bảo đảm triển khai tồn quốc phương thức đăng ký kinh doanh Vì trước hết Nhà nước cần phải nghiên cứu xây dựng văn Luật việc hiến đại hóa công tác đăng ký kinh doanh nhằm bảo đảm tự kinh doanh, đơn giản, thuận tiện, đồng thời phải bảo đảm an toàn tiến hành hoạt động Giải pháp thứ tám: Nâng cao đạo đức ý thức cán bộ, công chức nhân viên quan đăng ký kinh doanh Việc vi phạm qui định pháp luật đăng ký kinh doanh cán bộ, công chức nhân viên hầu hết suy thoái đạo đức thiếu ý thức Thực tế lý thuyết cho thấy hoạt động đăng ký kinh doanh khơng địi hỏi trình cao đặc biệt, lại có ý nghĩa lớn bảo đảm quyền người dân, đời sống họ Vì việc tuyển chọn người làm việc đăng ký kinh doanh nên trọng vào đạo đức ý thức cơng việc Trong q trình làm việc người phải luôn tự trau dồi đạo đức ý thức công việc Gắn liền với bảo đảm kiểm tra, giám sát giáo dục người cấp có thẩm quyền Có hành vi chây ì, hạch sách, nhũng nhiễu, cản trở đăng ký kinh doanh loại bỏ tự kinh doanh bảo đảm 69 KẾT LUẬN Tự kinh doanh khởi xướng trình đổi Việt Nam, đóng vai trị to lớn việc thúc đẩy phát triển kinh tế- xã hội Nó xem dấu chấm hết cho kinh tế kế hoạch hóa tập trung quan liêu bao cấp Tự kinh doanh khẳng định luật hóa trở thành cơng cụ quan trọng việc bảo đảm đời sống người dân Với quyền tự này, người dân bỏ đồng vốn ỏi, chắt chiu để thành lập doanh nghiệp kinh doanh, tìm kiếm lợi nhuận thơng qua cung cấp hàng hóa dịch vụ đáp ứng cho nhu cầu xã hội Điều có nghĩa là, nói đến tự kinh doanh nói tới việc thành lập quản lý doanh nghiệp Có vấn đề lớn sau tự kinh doanh: Thứ nhất, quyền tự kinh doanh quyền tự nhiên nhận thức hiến định luật hóa; Thứ hai, qui định Hiến pháp pháp luật không đưa định nghĩa quyền theo logic hình thức mà khẳng định mô tả thành tố nó; Thứ ba, học giả ngồi nước nhận thức tương đối đồng chất tự nhiên quyền này, nhiên quan niệm thành tố có mức độ rộng hẹp khác nhau; Thứ tư, khó có phân biệt thật rạch ròi quyền với quyền tự khác tự hợp đồng, tự lập hội, tự định đoạt… Quyền tự kinh doanh hiểu quyền tự nhiên người hiến định luật hóa để bảo đảm cho đời sống người bao 70 gồm quyền tự góp vốn thành lập doanh nghiệp, tự lựa chọn hình thức doanh nghiệp, tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh, tự thuê mướn sử dụng lao động, tự quản trị doanh nghiệp tự lựa chọn đối tác để giao dịch Vì quyền người, nên quyền tự kinh doanh có đặc tính: “phổ biến”, “cơ bản”, “tuyệt đối” Đặc tính “phổ biến” thể chỗ: khơng kể chủng tộc, nịi giống, giới tính, quốc tịch hay địa vị xã hội…, người có quyền nơi, lúc Đặc tính “cơ bản” thể chỗ: quyền khơng thể chuyển nhượng được, dù chúng bị từ chối hay bị vi phạm Đặc tính “tuyệt đối” thể chỗ: quyền tảng đời sống người mà bị hạn chế hay giảm bớt Quyền tự kinh doanh liên quan tới đề tài bao gồm: quyền tự góp vốn thành lập doanh nghiệp, tự lựa chọn hình thức doanh nghiệp, tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh, tự thuê mướn sử dụng lao động, tự quản trị doanh nghiệp tự lựa chọn đối tác để giao dịch Các thành tố luôn xem xét việc thiết lập nên qui định pháp luật việc giải tranh chấp thực tế mà có vấn đề đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh hay đăng ký thương mại nghĩa vụ quan trọng thương nhân, có nghĩa muốn trở thành thương nhân phải đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh việc ghi tên thông tin chi tiết khác thương nhân vào sổ đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh trước hết xem thủ tục khai sinh thương nhân Kể từ đăng ký kinh doanh hồn tất thương nhân có quyền hoạt động kinh doanh phải gánh chịu nghĩa vụ thương nhân Về mặt học thuật, người ta chia thương nhân thành hai loại: thương nhân thể 71 nhân thương nhân pháp nhân (công ty) Như việc đăng ký kinh doanh thương nhân pháp nhân có ý nghĩa khai sinh pháp nhân Đăng ký thành lập doanh nghiệp có ý nghĩa quan trọng khơng thân thương nhân, mà cịn có ý nghĩa việc quản lý nhà nước trật tự cơng cộng, đạo đức xã hội Vì thế, đăng ký kinh doanh có lẽ vừa nhu cầu, vừa nghĩa vụ thương nhân khởi nghiệp kinh doanh Đăng ký kinh doanh phải bảo đảm mục tiêu nói trên, nên trở thành chế định lớn Luật Doanh nghiệp 2005 Nói chung chế định đăng ký kinh doanh cần phải có nội dung cần thiết như: Nghĩa vụ đăng ký kinh doanh thương nhân; quan đăng ký kinh doanh; điều kiện đăng ký kinh doanh thủ tục đăng ký kinh doanh Những nội dung thành tố phải hướng tới mục tiêu nói xây dựng Việc thiếu phân tích xuất phát từ mục tiêu cụ thể xây dựng dẫn tới thiếu sót chế định Thành tố khởi đầu cho quyền tự kinh doanh vấn đề thành lập doanh nghiệp mà doanh nghiệp với tư cách phương tiện kiếm sống quan trọng người Trong đăng ký kinh doanh nghĩa vụ bắt buộc doanh nghiệp mang ý nghĩa pháp lý việc khai sinh doanh nghiệp Do quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh có mối quan hệ gắn bó khăng khít Quyền tự kinh doanh tảng tư tưởng quan trọng đăng ký kinh doanh mang đầy ý nghĩa triết học pháp quyền Nếu khơng có quyền khơng có tồn khái niệm thành lập doanh nghiệp dân doanh Từ nghiên cứu, rút hai định hướng sau pháp luật đăng ký kinh doanh: Định hướng thứ nhất: Tăng trưởng số lượng doanh nghiệp với chi 72 phí thấp thời gian công sức Định hướng thứ hai: Giảm quản lý nhà nước, tăng tự kinh doanh Từ có giải pháp hoàn thiện pháp luật đăng ký kinh doanh sau: Giải pháp thứ nhất: Học hỏi kinh nghiệm nước có mơi trường kinh doanh truyền thống, thơng thống, lành mạnh Giải pháp thứ hai: Thành lập quan đăng ký kinh doanh quốc gia tập trung thống trung ương có chi nhánh địa phương Giải pháp thứ ba: Bãi bỏ loại giấy phép kinh doanh tác dụng thực tế qui định giấy phép luật Giải pháp thứ tư: Đơn giản hoá thủ tục đăng ký kinh doanh đại hóa cơng tác đăng ký kinh doanh Giải pháp thứ năm: Đồng hóa các văn pháp luật Giải pháp thứ sáu: Tăng cường chế tài hành vi vi phạm pháp luật quan đăng ký kinh doanh, cán bộ, công chức hay nhân viên quan Giải pháp thứ bảy: Tin học hóa cơng tác đăng kinh doanh Giải pháp thứ tám: Nâng cao đạo đức ý thức cán bộ, công chức nhân viên quan đăng ký kinh doanh./ 73 TÀI LIỆU THAM KHẢO Các cơng trình nghiên cứu tiếng Việt [1] Đặng Ngọc Bảo, Thực trạng thi hành pháp luật cấp giấy chứng nhận đầu tư theo Luật Đầu tư 2005, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật- Đại học Quốc gia Hà Nội, 2011 [2] Bee Phet Tongkao, Đăng ký kinh doanh theo pháp luật nước CHDCNH Lào- Thực trạng phương hướng hoàn thiện, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2011 [3] Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung, Cơng ty: vốn, quản lý & tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005, Nxb Tri Thức, Hà Nội, 2009 [4] CIEM GTZ, Tìm hiểu Luật Doanh nghiệp 2005, Giấy phép xuất số: 118-2006/CXB/5-15LĐ-ngày 16- 02- 2006 [5] Ngô Huy Cương, Tự ý chí tiếp nhận tự ý chí pháp luật Việt Nam nay, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 02/ 2008 [6] Ngô Huy Cương, Những vấn đề lớn cần xem xét lại Dự thảo sửa đổi Hiến pháp 1992 kiến nghị liên quan, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, Số (238)/ Tháng 6/2013 [7] Ngô Huy Cương, Góp phần bàn cải cách pháp luật Việt Nam nay, Sách chuyên khảo, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2006 [8] Ngô Huy Cương, Một số nội dung hợp đồng thành lập cơng ty, Tạp chí Khoa học (Kinh tế- Luật), Số 1/2004 [9] Ngô Huy Cương, Công ty: Từ chất pháp lý tới loại hình, Tạp chí Khoa học (Kinh tế- Luật), Số 1/2003 [10] Bùi Ngọc Cường, Xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế nhằm đảm bảo quyền tự kinh doanh nước ta, Luận án tiến sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2001 [11] Đăng ký kinh doanh- Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia, Bài học quốc tế- Mơ hình quan đăng ký kinh doanh 74 [12] Đăng ký kinh doanh- Cổng thơng tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia, Tình hình doanh nghiệp đăng ký thành lập Quý 1/2013 [13] Đăng ký kinh doanh- Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia, Tổng quan tình hình doanh nghiệp 2013 [14] Nguyễn Thị Giang, Bảo vệ quyền tự kinh doanh theo qui định Luật Doanh nghiệp năm 2005- Lý luận thực tiễn, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2012 [15] Bùi Xuân Hải, Tự kinh doanh: Một số vấn đề lý luận thực tiễn, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số 6/2011 [16] Phan Đức Hiếu, Khung pháp luật điều kiện đăng ký kinh doanhThực trạng nhu cầu hoàn thiện, Hội thảo khoa học: “Khung pháp luật doanh nghiệp đầu tư Việt Nam nay- Nhu cầu định hướng hoàn thiện” Viện Nhà nước Pháp luật Konrad Adenauer Stiftung tổ chức Huế ngày 23 24 tháng năm 2012 [17] Khoa Luật- Đại học Quốc gia Hà Nội, Giáo trình luật kinh tế Việt Nam, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2001 [18] Francis Lemeunier, Nguyên lý thực hành luật thương mại, luật kinh doanh, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội, 1993 [19] Trần Thị Ngân, Pháp luật giấy phép điều kiện kinh doanh giai đoạn gia nhập thị trường Việt Nam- Những vấn đề lý luận thực tiễn, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật- Đại học Quốc gia Hà Nội, 2008 [20] Ngân hàng giới, Báo cáo Xếp hạng môi trường kinh doanh 2013, Doing Business Report 2013 [21] Phòng Đăng ký kinh doanh Hà Nội, Hướng dẫn thủ tục dăng ký kinh doanh [22] Mai Hồng Quỳ, Tự kinh doanh vấn đề bảo đảm quyền người Việt Nam, Sách chuyên khảo, Nxb Lao động, TP Hồ Chí Minh, 2012 75 [23] Hồng Anh Tuấn, Chuyển đổi hình thức cơng ty theo pháp luật Việt Nam, Luận án tiến sĩ luật học, Khoa Luật- Đại học Quốc gia Hà Nội, 2011 [24] Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại- Tập I, Nxb Cơng an Nhân dân, Hà Nội, 2007 [25] Viện Nghiên cứu Quản lý Kinh tế Trung ương, Báo cáo nghiên cứu so sánh luật công ty bốn quốc gia Đông Nam Á: Thái Lan, Singapore, Malaysia Philippine, Dự án UNDP VIE/97/016, Giấy phép xuất số: 1142/CXB-QLXB Cục Xuất ngày 16/12/1998, Hà Nội, 1999 Các cơng trình nghiên cứu tiếng nước [26] Federal Reserve- Bank of Dallas, Everyday Economics, http://www.dallasfed.org/educate/everyday/ev5.html, 8/12/2010 [27] Lord Hailsham of St Marylebone, Lord High Chancellor of Great Britain, Halsbery’s Laws of England, Fourth Edition, Volum 7, Companies, Butterworths, London, 1974 [28] Robert W Hamilton, The Law of Corporations in a Nutshell, Third Edition, St Paul, Minn West Publishing Co., 1991 Văn pháp luật Việt Nam [29] Bộ luật Dân năm 2005 [30] Luật Doanh nghiệp năm 1999 [31] Luật Doanh nghiệp năm 2005 [32] Luật Đầu tư năm 2005 [33] Hiến pháp năm 1992 [34] Dự thảo sửa đổi Hiến pháp năm 1992 (đưa lấy ý kiến nhân dân) 76 Văn pháp luật nước [35] British Companies Act 2006 [36] Japanese Commercial Registration Act of 2005 Vụ án [37] Nguyễn Thành Biên, Đơn khởi kiện vụ án hành chính, gửi Tịa án Nhân dân Thành phố Hà Nội, 24/03/2009 [38] Hoàng Ngọc Sáu, Đơn tố cáo, gửi Viện Kiểm sát Nhân dân Tối cao, Thành ủy- Thành phố Hà Nội, Ủy ban Nhân dân Thành phố Hà Nội, Cục Quản lý Đăng ký Kinh doanh- Bộ Kế hoạch Đầu tư, Cơ quan Cảnh sát Điều tra (PC46) – Bộ Công an, Sở Kế hoạch Đầu tư Thành phố Hà Nội, Cơ quan Cảnh sát Điều tra (PC46)- Công an Hà Nội 77 ... nghiệp 2005 nhằm bảo đảm quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh Chương KHÁI QUÁT CHUNG VỀ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH VÀ ĐĂNG KÝ KINH DOANH THEO ĐỊNH HƯỚNG BẢO ĐẢM QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG ĐĂNG KÝ KINH. .. CHUNG VỀ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH VÀ ĐĂNG KÝ KINH DOANH THEO ĐỊNH HƯỚNG BẢO ĐẢM QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG ĐĂNG KÝ KINH DOANH 1.1 Khái niệm quyền tự kinh doanh đăng ký kinh doanh 1.1.1... qui định Luật Doanh nghiệp 2005 tự kinh doanh đăng ký kinh doanh 56 Chương 3: KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 NHẰM BẢO ĐẢM QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG ĐĂNG KÝ KINH DOANH