Hợp đồng là một công cụ pháp lý quan trọng mà thông qua đó các chủ thể kinh doanh thực hiện hoạt đồng thương mại và thu lợi nhuận. Trong suốt quá trình hoạt động, các chủ thể kinh doanh tham gia vào nhiều quan hệ Hợp đồng với nhiều hình thức khác nhau: có thể bằng văn bản hoặc lời nói. Tuy nhiên, trong nền kinh tế thị trường, khi sự cạnh tranh giữa các chủ thể kinh doanh là tương đối lớn thì việc lựa chọn hình thức Hợp đồng bằng văn bản luôn được ưu tiên hơn cả. Nhưng thực tế cho thấy việc lập Hợp đồng bằng văn bản không phải là một việc làm đơn giản, đó là sự kết hợp của ba giai đoạn đàm phán, soạn thảo, ký kết Hợp đồng và điều này không phải là dễ dàng đối với các doanh nghiệp. Qua tìm hiểu, hoạt động ký kết Hợp đồng của các doanh ngiệp có rất nhiều rủi ro pháp lý phát sinh từ hoạt động đàm phán, soạn thảo và ký kết Hợp đồng làm cản trở việc doanh nghiệp thực hiện hoạt động kinh doanh, mô hình chung ảnh hưởng đến sự phát triển và lớn mạnh của doanh nghiệp đó. Vấn đề đặt ra là làm thế nào để có thể kiểm soát và phòng tránh những rủi ro pháp lý khi đàm phán, soạn thảo, ký kết các Hợp đồng nhằm nâng cao lợi ích kinh tế đạt được từ giao kết Hợp đồng. Xuất phát từ yêu cầu nêu trên, người viết lựa chọn đề tiểu luận: “Cần làm gì để phòng tránh rủi khi đàm phán, soạn thảo, ký kết Hợp đồng trong hoạt động kinh doanh? Giải thích?.”
A MỞ ĐẦU Hợp đồng công cụ pháp lý quan trọng mà thơng qua chủ thể kinh doanh thực hoạt đồng thương mại thu lợi nhuận Trong suốt trình hoạt động, chủ thể kinh doanh tham gia vào nhiều quan hệ Hợp đồng với nhiều hình thức khác nhau: văn lời nói Tuy nhiên, kinh tế thị trường, cạnh tranh chủ thể kinh doanh tương đối lớn việc lựa chọn hình thức Hợp đồng văn ln ưu tiên Nhưng thực tế cho thấy việc lập Hợp đồng văn việc làm đơn giản, kết hợp ba giai đoạn đàm phán, soạn thảo, ký kết Hợp đồng điều dễ dàng doanh nghiệp Qua tìm hiểu, hoạt động ký kết Hợp đồng doanh ngiệp có nhiều rủi ro pháp lý phát sinh từ hoạt động đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng làm cản trở việc doanh nghiệp thực hoạt động kinh doanh, mơ hình chung ảnh hưởng đến phát triển lớn mạnh doanh nghiệp Vấn đề đặt làm để kiểm sốt phòng tránh rủi ro pháp lý đàm phán, soạn thảo, ký kết Hợp đồng nhằm nâng cao lợi ích kinh tế đạt từ giao kết Hợp đồng Xuất phát từ yêu cầu nêu trên, người viết lựa chọn đề tiểu luận: “Cần làm để phịng tránh rủi đàm phán, soạn thảo, ký kết Hợp đồng hoạt động kinh doanh? Giải thích?.” B NỘI DUNG Khái quát đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng hoạt động kinh doanh 1.1 Khái niệm, đặc điểm đàm phán Hợp đồng hoạt động kinh doanh Trong kinh tế thị trường, hoạt động kinh doanh trở nên phổ biến đa dạng hợp tác chủ đầu tư để phát triển trở thành xu tất yếu sở để tạo nên hợp tác nhà đầu tư trình đàm phán Đàm phán trong lĩnh vực thương mại nói chung hoạt động kinh doanh nói riêng có vai trị đặc biệt quan trọng Bởi hoạt động kinh doanh, quan hệ chủ thể dựa lợi ích kinh tế, kiểu lợi ích dễ tạo nên xung đột mâu thuẫn đàm phán trở thành cơng cụ quan trọng hữu ích để giải xung đột Thơng qua đàm phán, nội dung Hợp đồng hình thành, thỏa thuận thống bên đàm phán tiền đề để soạn thảo Hợp đồng Qua đó, hiểu đàm phán Hợp đồng hoạt động kinh doanh trình bàn bạc hai hay nhiều chủ thể kinh doanh nhằm thỏa thuận nội dung công việc cần phải thực thông qua điều khoản Hợp đồng mà bên chấp nhận Đàm phán Hợp đồng hoạt động kinh doanh có đặc trưng định, cụ thể: Thứ nhất, chủ thể đàm phán hoạt động kinh doanh thường rộng, là: nhân với nhân, nhân với thương nhân, thương nhân với Trong đó, việc đàm phán Hợp đồng thương nhân thường thực thông qua người đại diện hợp pháp thương nhân (bao gồm: người đại diện theo pháp luật, đại diện theo ủy quyền) Điều định tới đối tượng quyền tham gia đàm phán, người tham gia đàm phán người đại diện hợp pháp cho thương nhân, khơng có thẩm quyền ký kết Hợp đồng tham gia vào trình đàm phán trực tiếp ký tên văn đàm phán Hợp đồng vấn đề hiệu lực Hợp đồng đàm phán đặt Thứ hai, nội dung đàm phán Hợp đồng hoạt động kinh doanh bàn bạc trao đổi công việc cần phải thực thông qua điều khoản Hợp đồng mà bên chấp nhận Mỗi đàm phán Hợp đồng hoạt động kinh doanh có nội dung khác thường phải đảm bảo nội dung: đối tượng đặc điểm đối tượng Hợp đồng, giá trị Hợp đồng, quyền nghĩa vụ bên, chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại, điều khoản giải tranh chấp… Vì thế, đàm phán Hợp đồng bên cần phải tập trung đàm phán điều khoản nói để xác lập Hợp đồng tương lai Thứ ba, mục đích đàm phán Hợp đồng hoạt động kinh doanh ký kết Hợp đồng sửa đổi, bổ sung nội dung Hợp đồng ký kết trước Thứ tư, hình thức đàm phán Hợp đồng hoạt động kinh doanh đan dạng qua thư tín, điện thoại, văn đàm phán trực tiếp Trong đó, đàm phán trực tiếp phương thức đàm phán tốn địi hỏi chi phí lại, chi phí đón tiếp thời điểm đàm phán trực tiếp phương thức sử dụng nhiều thuận lợi chối bỏ phương thức đàm phán như: đẩy nhanh tốc độ giải công việc bên gỡ nút thắt cho mâu thuẩn mà qua điện thoại, thư tín bên tháo gỡ 1.2 Khái niệm soạn thảo Hợp đồng hoạt động kinh doanh Trong hoạt động kinh doanh, soạn thảo Hợp đồng hiểu q trình văn hóa thỏa thuận bên thống giai đoạn đàm phán Kết hoạt động soạn thảo đời dự thảo Hợp đồng Để đảm bảo Hợp đồng có hiệu lực hạn chế rủi ro, thiệt hại xảy trình thực Hợp đồng, soạn thảo Hợp đồng cần phải lưu ý tới vấn đề sau: - Tên gọi Hợp đồng phải phù hợp với nội dung Hợp đồng Mặc dù, pháp luật hành chưa có quy định bắt buộc tên gọi Hợp đồng, phù hợp tên gọi Hợp đồng nội dung Hợp đồng tạo sở để bên tìm hiểu cách có hiệu quy định pháp luật Hợp đồng - Nội dung Hợp đồng phải thể đầy đủ nội dung thỏa thuận, thống phiên đàm phán nội dung không trái pháp luật, đạo đức xã hội - Nội dung Hợp đồng phải dự liệu tình hưống phát sinh trình thực để từ xây dựng điều khoản loại bỏ giảm thiểu rủi ro xảy - Ngơn ngữ sử dụng Hợp đồng phải rõ ràng, dễ hiểu, điều khoản xác lập thống nhất, logic tránh hiểu theo nhiều cách khác 1.3 Khái niệm lưu ý ký kết Hợp đồng hoạt động kinh doanh Nếu giai đoạn đàm phán bên trao đổi thông tin, thuyết phục nhượng để đến thỏa thuận chung, giai đoạn soạn thảo thỏa thuận chung bên văn hóa giấy tờ bước ký kết Hợp đồng việc bên tự nguyện ký tên vào dự thảo Hợp đồng thỏa thuận trước có hiệu lực thực thực tế Khi đó, ta hiểu ký kết Hợp đồng giai đoạn cuối xác lập nên quan hệ Hợp đồng ràng buộc bên thực nội dung cam kết Xuất phát từ ý nghĩa việc ký kết Hợp đồng, nên tiến hành ký kết cần lưu ý nội dung sau: - Chủ thể ký kết Hợp đồng: Người ký Hợp đồng phải người có đầy đủ tư cách đại diện cho pháp nhân giao kết Hợp đồng, bao gồm: người đại diện theo pháp luật đại diện theo ủy quyền (có văn ủy quyền người có thẩm quyền ký kết Hợp đồng công ty), tránh trường hợp Hợp đồng bên ký kết không công nhận phát sinh hiệu lực thi hành thực tế - Chữ ký: Chủ thể ký kết Hợp đồng phải đầy đủ trang cuối ký nháy vào trang Hợp đồng Trường hợp ký Hợp đồng theo phương thức giao dịch điện tử chữ ký cần phải đáp ứng đầy đủ điều kiện sau để đảm bảo an toàn, tránh rủi ro pháp lý là: Dữ liệu tạo chữ ký điện tử gắn với người ký bối cảnh liệu đso sử dụng, Dữ liệu tạo chữ ký điện tử thuộc kiến soát người ký thời điểm ký, Mọi thay đổi chữ ký điện tử thời điểm ký đểu bị phát hiện, Mọi thay đổi nội dung thông điệp liệu sau thời điểm ký bị phát - Đóng dấu: Việc đóng dấu thực sau người đại diện hợp pháp bên ký vào Hợp đồng đó, dấu đóng đè lên 2/3 chữ ký người đại diện hợp pháp Con dấu sử dụng phải dấu hợp lệ công ty (đã đăng ký mẫu dấu Sở kế hoạch đầu tư) theo quy định pháp luật - Thời điểm ký Hợp đồng: thời gian (ngày, tháng, năm) ghi Hợp đồng Mốc thời gian quan trọng để xác định thời điểm có hiệu lực Hợp đồng bên khơng có thỏa thuận khác thông thường thời điểm người đại diện hợp pháp bên ký vào Hợp đồng thời điểm phát sinh hiệu lực Hợp đồng Khái niệm, loại rủi ro pháp lý đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng hoạt động kinh doanh 2.1 Khái niệm rủi ro pháp lý Rủi ro kiện không may mắn gắn liền với hoạt động người, khơng loại trừ hoạt động kinh doanh Việc nhận diện rủi ro vấn đề cần thiết thương nhân hoạt động kinh doanh, hoạt động kinh doanh doanh nghiệp đa dạng lý thuyết, hoạt động ln có rủi ro rình rập, rủi ro thiên nhiên, rủi ro mơi trường văn hóa, xã hội (rủi ro từ hiểu biết phong tục tập quán địa phương, đất nước khác dẫn đến cách hành xử không phù hợp), rủi ro kinh tế (thay đổi tỷ giá hối đoái, lãi suất, lạm phát gây rủi ro)… cuối rủi ro pháp lý Mỗi rủi ro tiềm ẩn nguy thiệt hại khác rủi ro pháp lý thường nhà đầu tư quan tâm lo ngại số trường hợp, nguyên nhân khách quan chủ quan mà hoạt động thương nhân thực không với quy định pháp luật vượt giới hạn pháp luật cho phép, điều dẫn dến thiệt hại vật chất Như vậy, rủi ro pháp lý đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng hoạt động kinh doanh kiện pháp lý bất lợi việc bỏ qua quy định pháp luật liên quan đến quyền nghĩa vụ bên gây nên thiệt hại vật chất phi vật chất cho chủ thể kinh doanh Trong hoạt động kinh doanh, rủi ro pháp lý tồn nhiều giai đoạn tập trung chủ yếu giai đoạn giao kết Hợp đồng Trên thực tế, nhiều Hợp đồng ký kết thành cơng bị tịa án tun bố vô hiệu Những trường hợp khác, Hợp đồng ký kết khơng thực đối tác khơng tồn hay đối tác bỏ trốn… Các trường hợp xuất phát từ nguyên nhân rủi ro pháp lý Vì việc nhận diện hay kiểm sốt rủi ro pháp lý để từ chủ động phòng tránh rủi ro pháp lý điều chủ thể kinh doanh cần quan tâm 2.2 Các loại rủi ro pháp lý đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng hoạt động kinh doanh 2.2.1 Rủi ro pháp lý đàm phán Hợp đồng hoạt động kinh doanh Đàm phán bước trình giao kết Hợp đồng Theo nhà chuyên môn, thao tác đàm phán định tới 60% thành công Hợp đồng, nhiên quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động cịn sơ sài Chính mà giai đoạn tiềm ẩn nhiều rủi ro pháp lý mà bên gặp phải, rủi ro nhận diện sau: Thứ rủi ro lực chủ thể Hợp đồng Nguyên nhân dẫn đến rủi ro bên tham gia Hợp đồng không nắm rõ thông tin quan trọng để xác định tư cách pháp lý đối tác Cụ thể rủi ro pháp lý sau: + Đối tác Hợp đồng không tồn thực tế: rủi ro thường phát thực Hợp đồng dẫn đến thiệt hại tài sản lớn; + Rủi ro ngành nghề kinh doanh đối tác: Theo quy định pháp luật hành, thực hoạt động kinh doanh, chủ thể kinh doanh phải thực đầy đủ nghĩa vụ mình: đăng ký ngành nghề kinh doanh phù hợp, đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện khơng kinh doanh ngành nghề pháp luật cấm Nếu bên tham gia đàm phán Hợp đồng không đáp ứng điều kiện Hợp đồng bị vơ hiệu phần toàn + Rủi ro lực tài đối tác: Năng lực tài đối tác ảnh hưởng trực tiếp tới việc thực nghĩa vụ Hợp đồng VD: hoàn thành nghĩa vụ toán với thời điểm thỏa thuận Hợp đồng… Nếu giá trị Hợp đồng vượt lực tài hai bên việc thực Hợp đồng có nguy xảy tranh chấp cao, quyền lợi ích hai bên bị ảnh hưởng Thứ hai, rủi ro hiệu lực kết đàm phán Hợp đồng Tại giai đoạn đàm phán Hợp đồng, bên toàn quyền tự thỏa thuận thống ý chí Tuy nhiên thỏa thuận chưa thừa nhận góc độ pháp lý khơng có quy định pháp luật công nhận hiệu lực kết đàm phán, chí bên khơng có biện pháp ràng buộc quyền nghĩa vụ giai đoạn đàm phán nên dễ dẫn đến việc thỏa thuận đàm phán không thực lập thành Hợp đồng Rủi ro phát sinh không làm thiệt hại tiền của, thời gian mà ảnh hưởng đến hội kinh doanh nhà đầu tư 2.2.2 Rủi ro pháp lý soạn thảo Hợp đồng hoạt động kinh doanh Nguyên nhân dẫn đến rủi ro pháp lý doanh nghiệp chưa nắm rõ kiến thức pháp luật chưa cập nhật quy định pháp luật có liên quan q trình soạn thảo Chính lý dó mà bên thường gặp phải số rủi ro pháp lý sau: Thứ nhất, rủi ro xác định tên gọi Hợp đồng Tên gọi Hợp đồng thường thể nội dung công việc mà bên thực sau đạt thỏa thuận Tuy nhiên, số trường hợp tên gọi Hợp đồng không với đối tượng Hợp đồng mà bên thỏa thuận tạo nên không thống nội dung hình thức Hợp đồng Vấn đề đặt là: pháp luật có cơng nhận thỏa thuận bên xảy trường hợp không? Thứ hai, rủi ro áp dụng nguồn luật điều chỉnh Khi xây dựng dự thảo Hợp đồng, bên cần phải xác định rõ, đầy đủ, xác nguồn luật để làm để xác định phạm vi điều chỉnh quan hệ Hợp đồng áp dụng pháp luật Nếu từ đầu, bên không làm rõ nội dung dẫn đến lựa chọn sai nguồn luật dễ vấp phải rủi ro áp dụng nguồn luật điều chỉnh ảnh hưởng đến quyền lợi bên quy định pháp luật điều chỉnh số quan hệ Hợp đồng chưa thực rõ ràng thống Thứ ba, rủi ro nội dung Hợp đồng Tại giai đoạn soạn thảo, bên ủy thác cho bên xây dựng nội dung Hợp đồng Mặc dù pháp luật đề cao tự thỏa thuận bên đặt giới hạn để bảo đảm lợi ích chung cơng đồng; giới hạn điều cấm, đạo đức xã hội Khi bên soạn thảo điều khoản phạm phải điều cấm nội dung trái đạo đức xã hội nội dung Hợp đồng khơng pháp luật cơng nhận Đó rủi ro nội dung Hợp đồng hoạt động kinh doanh Thư tư, rủi ro từ việc sử dụng thuật ngữ pháp lý không rõ ràng Các thuật ngữ pháp lý thể ngôn ngữ không rõ ràng đem lại cách hiểu đa nghĩa, bên hiểu khác nhau, áp dụng khác từ dẫn đến tranh chấp bên 2.2.3 Rủi ro pháp lý ký kết Hợp đồng Thứ nhất, rủi ro chủ thể ký kết Hợp đồng Ký kết Hợp đồng hoạt động kinh doanh bước cuối chuỗi trình để tạo làm nên Hợp đồng hoàn chỉnh Khi hai bên ký vào dự thảo Hợp đồng đưa đến hệ pháp lý dự thảo Hợp đồng trở thành Hợp đồng có hiệu lực, có giá trị ràng buộc quyền nghĩa vụ bên Với vai trị đặc biệt quan trọng nên pháp luật có quy định cụ thể việc chủ thể có quyền ký kết Hợp đồng Khi chủ thể ký kết Hợp đồng khơng thuộc đối tượng có quyền theo luật định Hợp đồng bị coi vô hiệu Đây rủi ro pháp lý mà bên thường gặp Thư hai, rủi ro liên quan đến ký kết Hợp đồng đặc biệt Đây loại rủi ro mà bên đề phịng q trình ký kết Hợp đồng Luật doanh nghiệp 2014 tồn số giao dịch đặc biệt Tính đặc biệt Hợp đồng thể hai phương diện: giao dịch có nguy phát sinh tư lợi, có nguy có thiệt hại đến tài sản cơng ty, hai giao dịch chuyển nhượng cổ phần cổ đơng sáng lập cơng ty cổ phần Chính ví tính chất đặc biệt nên ký kết loại Hợp đồng cần có điều kiện ràng buộc cụ thể điều kiện chuyên ngành Nếu Hợp đồng đủ bốn điều kiện có hiệu lực truyền thống chưa đáp ứng điều kiện chuyên ngành Hợp đồng bị tun bố vơ hiệu Đây rủi ro phức tạp quan tâm bên ký kết Hợp đồng hoạt động kinh doanh Thứ hai, rủi ro hình thức Hợp đồng Hình thức Hợp đồng thức thể ý chí bên ngồi hình thức định Thơng qua cách thức biểu này, người ta biết nội dung giao dịch thương mại xác lập Theo quy định pháp luật, hình thức pháp luật thể văn bản, lời nói hành vi Tuy nhiên, đặt phạm vi nghiên cứu tiểu luận trình bày nhũng rủi rỏ pháp lý hoạt động soạn thảo Hợp đồng hình thức hợp đồng nói đến quy ước văn Thông thường phần lớn Hợp đồng văn coi với yêu cầu hình tức theo quy định pháp luật Tuy nhiên, có số Hợp đồng kinh doanh việc phải xác lập dạng văn cịn có cơng chứng văn phịng cơng chứng chứng thực Cơ quan Nhà nước có thẩm quyền ghi nhận tính hợp pháp Hợp đồng ký kết, ví dụ: Hợp đồng góp vốn quyền sử dụng đất Nếu Hợp đồng không dược công chứng chứng thực theo quy định pháp luật bị coi vi phạm hình thức Khi đó, Hợp đồng bị gặp rủi ro hình thức điều có ảnh hưởng đến hiệu lực Hợp đồng sau ký kết Trên rủi ro pháp lý mà chủ thể kinh doanh gặp phải q trình đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng Những rủi ro khơng nhận diện phịng tránh từ đầu gây thiệt hại cho bên q trình thực Hợp đồng Phịng tránh rủi ro pháp lý đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng hoạt động kinh doanh 3.1 Giải pháp phịng tránh rủi ro từ phía chủ thể Hợp đồng 3.1.1 Nâng cao hiểu biết pháp luật trình độ chun mơn nghiệp vụ Đây giải pháp nói đến nhiều mang tính thường xuyên doanh nghiệp Việt Nam lại trọng đến Theo phận pháp chế Hiệp hội doanh nghiệp vừa nhỏ, 90% số doanh nghiệp vừa nhỏ khơng có phận pháp chế khơng có cán pháp luật Trưởng ban Pháp chế Phịng thương mại Cơng nghiệp Việt Nam (VCCI) Trần Hữu Huỳnh phát biểu: “Theo nghiên cứu VCCI, nguyên nhân dẫn đến rủi ro pháp lý doanh nghiệp thời gian dài không am hiểu pháp luật thông lệ quốc tế, chí có doanh nghiệp khơng nắm quy định pháp luật Việt Nam” Quan trọng hơn, doanh nghiệp khơng thấy vai trị cố vấn pháp lý, ban pháp chế hoạt động kinh doanh doanh nghiệp nên thiếu quan tâm đầu tư Khi tranh chấp xảy lúc doanh nghiệp vội vàng tìm đến luật sư để tư vấn pháp luật hỗ trợ mặt pháp lý đến thời điểm hậu xảy bên phải tìm cách để khắc phục khơng thể lường trước từ đầu Trong đó, kiến thức pháp luật lại quan trọng với việc giao kết Hợp đồng Đơn giản việc chọn luật áp dụng, người đàm phán hiểu biết pháp luật chủ động đưa đề nghị áp dụng luật có lợi cho Có thể nói, việc nâng cao hiểu biết pháp luật hầu hết doanh nghiệp tình trạng thấy sai mà chưa sửa, thấy cần mà chưa làm Khi đó, doanh nghiệp cần chủ động cao hiểu biết toàn nhân viên, đặc biệt người quản lý, điều hành doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp hay người quản lý điều hành doanh nghiệp phải có hiểu biết định pháp luật Nhà nước có tổ chức buổi hội thảo, chương trình hỗ trợ, nhằm nâng cao “bản lĩnh” pháp luật thương mại cho doanh nghiệp, đặc biệt doanh nghiệp vừa nhỏ Đây hội tốt để chủ doanh nghiệp nâng cao kiến thức pháp luật, giải đáp thắc mắc Bên cạnh đó, doanh nghiệp cần sớm hình thành ban pháp chế phịng pháp chế để hỗ trợ cho hoạt động kinh doanh thường ngày doanh nghiệp Tại nước ngoài, doanh nghiệp vừa nhỏ không thành lập ban pháp chế họ th cơng ty luật luật sư tư vấn riêng có uy tín để kiểm tra tính hợp pháp Hợp đồng Về vấn đề chun mơn nghiệp vụ có vai trị quan trọng việc giao kết Hợp đồng Chỉ yếu chuyên môn nghiệp vụ mà bên phải nhường cho bên lại soạn thảo mạo hiểm đặt bút ký Hợp đồng dẫn đến bất lợi cho thân thực Hợp đồng Đặc biệt, bối cảnh Việt Nam gia nhập WTO, ký kết Hợp đồng ngoại thương doanh nghiệp Việt Nam khó có lòng cạnh tranh chưa trang bị đầy đủ tri thức chun mơn cần thiết Vì thế, nhà đàm phán soạn thảo hay ký kết phải tự trau dồi kiến thức chun mơn để giao kết Hợp đồng tốt, tránh nhầm lẫn, gian lận, lừa dối trình đàm phán ký kết Hợp đồng 3.1.2 Đào tạo nâng cao kỹ đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng Việc đào tạo nâng cao kỹ đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng việc thiếu doanh nghiệp Bởi lẽ, trình độ đàm phá, soạn thảo, ký kết Hợp đồng cao tỷ lệ thuận với phát triển, lớn mạnh doanh nghiệp yếu tố định thành bại Hợp đồng hoạt động kinh doanh Để làm việc đó, doanh nghiệp cần: - Nâng cao khả chuẩn bị thông tin cho đàm phán Việc quan trọng trước bước vào đàm phán, doanh nghiệp cần phải chuẩn bị thơng tin cho đàm phán cách đầu tư công sức tiền bạc cho việc tìm kiếm, thu thập xử lý thơng tin đối tác đối tượng Hợp đồng Các thông tin quan trọng mà doanh nghiệp cần phải tìm kiếm xác minh bao gồm: Hồ sơ pháp lý đối tác; thông tin người đại diện hợp pháp người đại diện theo ủy quyền, loại Hợp đồng văn pháp luật điều chỉnh Hợp đồng ký kết, thành phần đoàn đàm phán đối tác;…… Khi làm rõ thông tin giúp doanh nghiệp hạn chế tối đa rủi ro lực chủ thể Hợp đồng, hình thức nội dung Hợp đồng, tư cách pháp lý người ký kết Hợp đồng – rủi ro khiến Hợp đồng bị vô hiệu Đồng thời, doanh nghiệp giữ chủ động việc xây dựng kế hoạch hay chuẩn bị người đàm phán để phản biện lại yêu sách đối tác đưa yêu cầu hợp lý - Lập ký xác nhận biên ghi nhớ trường hợp đàm phán nhiều lần Có thể thấy rằng, biên thỏa thuận, biên ghi nhớ sau kết thúc đàm phán Hợp đồng thực sự, có hiệu lực ràng buộc bên mặt thời gian chúng hình thành trước ký kết thỏa 10 thuận cuối (mặc dù việc ký kết thực thỏa thuận hoàn toàn koong có nghĩa Hợp đồng cuối ký kết) Bản ghi nhớ phiên đàm phán có tác dụng Hợp đồng sơ ghi nhận thỏa thuận thống bên số vấn đề định Thông thường việc ký kết Hợp đồng cuối làm cho số biên ghi nhớ đương nhiên hết hiệu lực Nếu bên khơng có biên ghi nhớ phiên đàm phán khả cao xảy tình bên phủi tay tất thỏa thuận đạt lý ràng buộc mặt trách nhiệm bên hồn tồn khơng có Việc ký kết biên ghi nhớ hạn chế trường hợp bỏ ngang đàm phán hay chối bỏ trách nhiệm ký kết Hợp đồng chủ thể đàm phán Cụ thể lợi ích mà biên ghi nhớ đem lại cho tất bên đàm phán là: xác định rõ mục tiêu bên từ tham gia đàm phán, quy định chế (phạt, bồi thường thiệt hại) trường hợp không thực nghĩa vụ biên ghi nhớ, bên thỏa thuận vấn đề cung cấp thơng tin đàm phán việc giữ bí mật thơng tin đó, bên ấn định nghĩa vụ đàm phán, chí chế tài trường hợp bên ngưng ngang không chịu đàm phán, bên cam kết khơng đàm phán với bên thứ ba dự án tương tự - Nâng cao trình độ ngơn ngữ Việc ký kết Hợp đồng ngoại thương hoạt động kinh doanh khơng cịn câu chuyện xa lại với doanh nghệp Việt Nam, việc sử dụng ngôn ngữ khác tiếng Việt ngày trở lên phổ biến; chí điều bắt buộc Nếu nhà đàm phán khơng biết ngoại ngữ chẳng khác việc trận khơng có vũ khí, bên khơng thể hiểu chắn tới thỏa thuận chung Vì thế, việc nâng cao trình độ ngoại ngữ cho cán đàm phán, soạn thảo Hợp đồng việc làm cần thiết để đảm bảo cho Hợp đồng sau ký kết có thống hiểu rõ toàn nội dung từ hai phía Thực tế q trình đàm phán soạn thảo Hợp đồng cho thấy, việc hạn chế ngôn ngữ nguyên nhân đem đến hiểu lầm, tranh chấp trình thực Hợp đồng Do đó, việc nâng cao trình độ ngoại ngữ cho nhân viên doanh nghiệp giải pháp hữu ích mang tính chiến lược để doanh nghiệp chủ động tìm kiếm đối tác nước ngồi phịng tránh rủi ro mặt ngơn ngữ Hợp đồng 11 3.1.3 Chú trọng tới hoạt động quản trị rủi ro Hoạt động quản trị rủi ro giúp doanh nghiệp hạn chế tổn thất mức thấp nhất, để làm điều đó, doanh nghiệp cần: - Nâng cao nghiệp vụ cho cán doanh nghiệp để họ nhận diện, đánh giá phân tích nguy rủi ro, từ đề biện pháp khả thi để phịng tránh rủi ro dự báo xảy ra; - Doanh nghiệp nên lập quỹ dự phòng rủi ro, trích phần trăm định từ lợi nhuận thu Quỹ sử dụng cho việc nhận diện, đo lường rủi ro, khắc phục rủi ro xảy đến; đồng thời giúp cho doanh nghiệp không bị bất ngờ hay kiệt quệ tài bị tổn thất, thiệt hại từ việc thực Hợp đồng 3.2 Giải pháp từ phía Nhà nước, tổ chức xã hội hỗ trợ chủ thể giao kết Hợp đồng 3.2.1 Hoàn thiện hệ thống pháp luật liên quan đến việc phòng tránh rủi ro đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng hoạt động kinh doanh (Cụ thể hồn thiện điều kiện có hiệu lực Hợp đồng trường hợp Hợp đồng vô hiệu hoạt động kinh doanh) Khi đàm phán, soạn thảo, ký kết Hợp đồng, mục đích chung bên đảm bảo Hợp đồng ký kết phải có hiệu lực Nếu bên bỏ chi phí lớn khoảng thời gian ngắn để đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng có khả bị tun vơ hiệu điều khơng chủ thể kinh doanh mong muốn Vậy để bên phịng tránh việc ký phải Hợp đồng vơ hiệu? Đề làm điều cần phải có hỗ trợ từ phía Nhà nước hồn thiện điều kiện có hiệu lực Hợp đồng trường hợp Hợp đồng kinh doanh vô hiệu Tuy nhiên, Luật Thương mại 2005 chưa có quy định cách xác định hiệu lực Hợp đồng mà áp dụng chung điều kiện Bộ luật dân Thiết nghĩ, Hợp đồng thương mại dạng Hợp đồng dân sự khác biệt mục đích sinh lời có ảnh hướng lớn đến chất cách thực thực hện Hợp đồng bên, bên dễ có hành vi vi phạm để trục lợi Vì vậy, việc quy định riêng điều kiện có hiệu lực Hợp đồng hoạt động kinh doanh (Hợp đồng thương mại) điều kiện cần thiết Cụ thể: - Đầu tiên cần làm rõ việc vi phạm ngành nghề kinh doanh có để tuyên bố Hợp đồng vô hiệu hay khơng 12 Có nhiều quan điểm khác việc coi vi phạm ngành nghề kinh doanh để Hợp đồng vô hiệu Luật Doanh nghiệp 2014, có hướng cho doanh nghiệp là: Doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm Đây quy định phù hợp với nội dung Hiến pháp 2013 quy định quyền tự kinh doanh tạo điều kiện cho doanh nghiệp có nhiều hội phát triển q trình hội nhập Nhưng tự giới hạn khuôn khổ pháp luật như: Nhà nước ban hành danh mục ngành nghề cấm kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện, hay thủ tục thông báo bổ sung, thay đổi ngành nghề đăng ký kinh doanh thời hạn 10 ngày đến Sở kế hoạch đầu tư… Như vậy, người viết cho nên coi việc hoạt động thương mại phải theo Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp nghĩa vụ doanh nghệp đồng thời điều kiện có hiệu lực Hợp đồng Sở dĩ có kiến nghị việc doanh phải đăng ký ngành nghề mà họ hoạt động cách thức để nhà nước quản lý hoạt động doanh nghiệp nghư kiểm soát phát triển ngành nghề kinh doanh xã hội Chính thế, Luật thương mại cần có quy định: “Thương nhận có nghĩa vụ hoạt động theo ngành nghề kinh doanh đăng ký thông báo đến Cơ quan đăng ký kinh doanh có thay đổi ngành nghề đầu tư kinh doanh theo quy định pháp luật” để làm sở ràng buộc thương nhân hoạt động thương mại nghiêm chỉnh việc nội dung hoạt động thương mại không trùng với ngành nghề kinh doanh đăng ký thông báo thay đổi, bổ sung để xác định Hợp đồng vơ hiệu - Thứ hai việc vi phạm hình thức Hợp đồng tùy trường hợp để tuyên bố Hợp đồng vô hiệu Trong trường hợp, bên ký kết Hợp đồng mà pháp luật yêu cầu bắt buộc văn bên vi phạm có chứng việc bên tự nguyện thực Hợp đồng nên thừa nhận tính pháp lý Hợp đồng Bởi xét đến việc vi phạm hình thức Hợp đồng khơng ảnh hưởng đến lợi ích mà bên mong muốn, coi Hợp đồng vơ hiệu, bên hồn trả cho nhận khơng cơng bên muốn tiếp tục thực Hợp đồng Pháp luật thương mại giới có nhìn cởi mở hình thức bắt buộc Hợp đồng Pháp luật Hợp đồng nước không coi trọng 13 hình thức Hợp đồng, khơng có quy định hình thức Hợp đồng điều kiện có hiệu lực Hợp đồng Việt Nam Điều 1.2 Bộ nguyên tắc UNIDROIT quy định: “Bộ nguyên tắc UNIDROIT không bắt buộc Hợp đồng, tuyên bố hay hành vi khác phải giao kết hay chứng minh hình thức đặc biệt Chúng chứng minh thức nào, kể nhân chứng” Nguyên tắc công nhân Bộ Dân nhiều nước giới phù hợp với điều kiện giao dịch thương mại quốc tế Vì trường hợp pháp luật thương mại nên có cự cơng nhận tính có hiệu lực Hợp đồng khơng tn thủ hình thức luật định Bên cạnh đó, cơng nhận hạn chế tình trạng tuyên bố Hợp đồng vô hiệu tràn lan bên chủ thể lợi dụng quy định pháp luật để bội ước Hợp đồng hay lúng túng Tòa án việc xét xử Hợp đồng vô hiệu vi phạm hình thức Như vậy, tiến trình sửa đổi, bổ sung Luật Thương mại quy định hợp đồng có hiệu lực Hợp đồng vơ hiệu cần phải thực để tạo nên hành lang pháp lý vững cho bên đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng thuân theo hạn chế gặp phải rủi ro pháp lý 3.2.2 Phát huy vai trò tổ chức kinh tế, hiệp hội ngành hàng việc hỗ trợ doanh nghiệp giao kết Hợp đồng Khi Việt Nam thành viên WTO can thiệp hay giúp đỡ Nhà nước hoạt động doanh nghiệp trực tiếp, công khai cam kết quan trọng Việt Nam gia nhập WTO Nhà nước không can thiệp sâu vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, vai trò của hiệp hội nâng cao Nhà nước thể giúp đỡ doanh nghiệp chỗ thành lập phát huy vai trò tổ chức kinh tế, hiệp hội ngành nghề để tổ chức trở thành “bà đỡ” giúp doanh nghiệp việc thực hoạt động kinh doanh Thông qua hiệp hội, doanh nghiệp có điều kiện tiếp cận thị trường, quyền lợi bảo vệ tốt tham gia giao dịch nước Các hiệp hội ngành hàng cung cấp nhiều loại dịch vụ đa dạng cho hội viên cung cấp thông tin, tư vấn, đào tạo, làm cầu nối doanh nghiệp đối tác… Do đó, hiệp hội kênh thơng tin quan trọng để doanh nghiệp tìm hiểu thị trường, tìm kiếm đối tác từ phục vụ cho việc đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng Bên cạnh đó, hiệp hội cịn đảm nhận vai trị đẩy mạnh cơng tác xúc tiến thương mại, đưa tên tuổi doanh nghiệp Việt Nam đến với đối tác 14 khắc giới Qua đó, doanh nghiệp tự tin, có tiếng nói lợi bàn đàm phán, soạn thảo Hợp đồng Để phát huy vai trò hiệp hội ngành nghề cần phải giải vấn đề sau: Thứ nhất, bồi dưỡng nguồn nhân lực hiệp hội Nguồn nhân lực Hiệp hội vấn đề gây nhiều tranh cãi Việc hình thành nên phân chuyên trách chưa thực thiếu nhân Theo khảo sát VCCI, có 35% tổng số hiệp hội có phận chuyên trách pháp luật, 58% số hiệp hội điều tra có phận chuyên môn xúc tiến thương mại Với thiếu khuyết này, lực tư vấn pháp luật, sách phát triển thượng hiệu cho hội viên thực điều dễ hiểu Thứ hai, kinh phí hiệp hội ngành nghề cịn hạn chế Nguồn thu hầu hết hiệp hội doanh nghiệp Việt Nam từ nguồn hội phí mà doanh nghiệp hội viên đóng góp tỷ lệ doanh nghiệp hội viên thức có đóng phí thường xun khơng nhiều có xu hướng giảm qua năm Kinh phí khiến cho hiệp hội tiến hành hoạt động trợ giúp doanh nghiệp cầm chứng đơn giản, Nhà nước có thời gian không quan tâm đến hiệp hội (trước 2003 hiệp hội được hỗ trợ từ Nhà nước) Thiết nghĩ để hình thành nên kinh phí cho hiệp hội nên có bắt tay Nhà nước doanh nghiệp Nhà nước nên có đóng góp hiệp hội chủ thể thay mặt Nhà nước giúp đỡ doanh nghiệp trình hội nhập phát triển kinh tế Thứ ba, xây dựng sở pháp lý cho hiệp hội ngành ngề hoạt động Hiện nay, doanh nghiệp tham gia vào hiệp hội doanh nghiệp Điều chứng tỏ hiệp hộp chưa có vị trí đủ lớn để cộng đồng doanh ngiệp tin tưởng tham gia Những cán quản lý hiệp hội hội thảo “Năng lực hoạt động hiệp hội doanh nghệp Việt Nam” Phịng thương mại Cơng nghiệp Việc Nam tổ chức đề xuất mong muốn có luật riêng cho hiệp hội Bởi họ hiểu có đời Luật hội lúc hiệp hội có đủ tư cách pháp lý để tập hợp doanh nghiệp theo ngành nghề, đại diện cho lợi ích ngành nghề mối quan hệ doanh nghiệp với Nhà nước, doanh nghiệp với quan hệ kinh tế, quốc tế 3.2.3 Nâng cao hiệu trợ giúp pháp lý cho doanh nghiệp 15 Để nâng cao hiệu thực thi phương thức này, nhà nước tổ chức xã hội thực số biện pháp sau: Thứ nhất, mở rộng chương trình truyền hình pháp luật Việc đời chương trình truyền hình pháp luật cách làm hiệu có khả truyền tải thơng tin rộng rãi tới cá nhân có chủ thể quản lý điều hành, người lao động doanh nghiệp qua tăng nhận thức pháp luật Đây chương trình phát sóng định kỳ, thường xun với vự có mặt chuyên gia lĩnh vực pháp luật Kiến thức pháp luật chủ sở hữu doanh nghiệp, cán pháp chế doanh nghiệp nâng cao, từ trực tiếp tác động tới cách thức doanh nghiệp đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng Các rủi ro pháp lý dẫn dần hạn chế Thứ hai, xây dựng chương trình bồi dưỡng pháp luật dành cho doanh nghiệp Thứ ba, biên soạn phát hành cẩm nang pháp luật kinh doanh cho doanh nghiệp theo nhóm vấn đề: Pháp luật doanh nghiệp, pháp luật Hợp đồng giải tranhc hấp Hợp đồng hoạt động kinh doanh Ngồi ta, có cẩm nang sở hữu trí tuệ, quyền nghĩa vụ người quản lý doanh nghiệp, pháp luật phá sản… Những cẩm nang pháp luật hỗ trợ doanh nghiệp nằm kiến thức cần thiết lĩnh vực chuyên ngành Việc hiểu biết pháp luật chuyên ngành lợi cho doanh nghiệp giúp doanh nghiệp tự tin, chủ động bước vào đàm phán, soạn thảo Hợp đồng Hoạt động kinh doanh C KẾT LUẬN Qua nghiên cứu thực tiễn thực hoạt động kinh doanh doanh nghiệp ta nhận thấy rủi ro pháp lý phát sinh từ đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng đa dạng với hình thức biểu phức tạp Mặt khác, rủi ro pháp lý lại song hành với hoạt động kinh doanh doanh nghiệp q trình hoạt động doanh nghiệp khơng thể khơng giao kết Hợp đồng Chính thế, doanh nghiệp cần nhận thức rõ nguyên nhân dẫn dến rủi ro pháp lý để từ có cách thức phòng tránh đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng chủ động có giải pháp nhằm kiểm sốt, phịng tránh rủi ro tốt 16 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật dân 2015 Luật doanh nghiệp 2014 Luật thương mại 2005 Pháp lệnh Hợp đồng dân 1991 Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế 1989 Bộ nguyên tắc unidroit 2004 Trường Đại học Luật Hà Nội, (2013), Xây dựng nội dụng học phần pháp luật thương mại số quốc gia giới, Đề tài nghiên cứu khoa học; NCS Nguyễn Thị Thanh – Khoa Luật, Trường Đại học Vinh, Hoàn thiện quy định xử lý hậu Hợp đồng vô hiệu, đăng website Nguyễn Hữu Thân, (2006), Phương pháp mạo hiểm phòng ngừa rủi ro kinh doanh, NXB thông tin Hà Nội 10.Ths Trần Thị Bảo Ánh, (2010), Kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo Luật Doanh nghiệp 2005, Tạp chí luật học tháng 11 TS Nguyễn Thị Dung, (2013), Kiến thức pháp lý kỹ đàm phán, soạn thảo ký kết Hợp đồng lĩnh vực thương mại, NXB Chính trị - Hành Chính 12 TS Nguyễn Thái Dũng, (2005), Kỹ giao tiếp thương lượng kinh doanh, NXB Thống kê 17 ... Hợp đồng tương lai Thứ ba, mục đích đàm phán Hợp đồng hoạt động kinh doanh ký kết Hợp đồng sửa đổi, bổ sung nội dung Hợp đồng ký kết trước Thứ tư, hình thức đàm phán Hợp đồng hoạt động kinh doanh. .. soạn thảo Hợp đồng hoạt động kinh doanh Trong hoạt động kinh doanh, soạn thảo Hợp đồng hiểu q trình văn hóa thỏa thuận bên thống giai đoạn đàm phán Kết hoạt động soạn thảo đời dự thảo Hợp đồng Để... với hoạt động người, khơng loại trừ hoạt động kinh doanh Việc nhận diện rủi ro vấn đề cần thiết thương nhân hoạt động kinh doanh, hoạt động kinh doanh doanh nghiệp đa dạng lý thuyết, hoạt động