thương mại 1

BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN: LUẬT THƯƠNG MẠI ĐỀ BÀI: 07 Phân tích quy định pháp luật điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp HỌ TÊN : TRẦN THỊ AN DUYÊN MSSV : 431434 LỚP : N07 TL4 NHÓM : 01 HÀ NỘI – 2020 MỤC LỤC MỞ ĐẦU .1 NỘI DUNG I Điều kiện đầu tư kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Thủ tục bổ sung doanh nghiệp có hoạt động kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện 1.1 Khái niệm điều kiện đầu tư kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện 1.2 Phân loại điều kiện đầu tư kinh doanh .4 1.2.1 Dựa vào nội dung điều kiện đầu tư kinh doanh, chia thành loại: 1.2.2 Dựa vào cách thức thực điều kiện đầu tư kinh doanh thủ tục xác nhận việc đáp ứng điều kiện đầu tư kinh doanh, chia thành hai loại: 1.3 Thủ tục bổ sung doanh nghiệp có hoạt động kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện II Các quy định pháp luật điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp 2.1 Cơ quan có thẩm quyền ban hành điều kiện đầu tư kinh doanh .8 2.2 Về điều kiện kinh doanh số lượng ngành, nghề kinh doanh có điều kiện theo quy định luật giảm nhiều 2.3 Về giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh 10 2.4 Về chứng hành nghề .10 III Một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật điều kiện đầu tư kinh doanh Việt Nam 12 3.1 Rà sốt tồn diện điều kiện đầu tư kinh doanh 12 3.2 Giảm bớt ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện 13 3.3 Xây dựng hệ thống giám sát thông tin để kiểm soát việc thực thi pháp luật điều kiện đầu tư kinh doanh .14 KẾT LUẬN 15 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .15 MỞ ĐẦU Trong điều kiện kinh tế - xã hội nay, quyền tự kinh doanh phận hợp thành hệ thống quyền tự người Giá trị lo bị quyền tự kinh dụanh thể chỗ tự hoạt động kinh tế, tức khả mà cá nhân hay pháp nhân xử như: tự đầu tư tiền vốn để thành lập doanh nghiệp, tự lựa chọn mơ hình tổ chức kinh doanh, tự lựa chọn đối tác để thiết lập quan hệ kinh tế, tự cạnh tranh, tự định đoạt việc giải tranh chấp phát sinh từ hoạt động kinh doanh Tuy nhiên, để thực quyền thày địi hỏi Ninh nước phải ghi nhận bảo đảm pháp luật Theo đó, từ yêu cầu quản lý xã hội, lý quốc phịng, an ninh quốc gia, trật tự, an tồn xã hội, đạo đức xã hội, sức khỏe cộng đồng, pháp luật, Nhà nước xác định giới hạn phạm vi "quyền tự kinh doanh thông qua việc quy định ngành nghề cấm đầu tư kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện NỘI DUNG I Điều kiện đầu tư kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Thủ tục bổ sung doanh nghiệp có hoạt động kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện 1.1 Khái niệm điều kiện đầu tư kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Đầu tư, góp vốn thành lập doanh nghiệp cách thức để nhà đầu tư tiến hành hoạt động kinh doanh, vậy, hiểu theo nghĩa rộng, điều kiện thành lập doanh nghiệp điều kiện kinh doanh cần tuân thủ Tuy nhiên, có doanh nghiệp lựa chọn ngành, nghề thơng thường để kinh doanh, có doanh nghiệp lựa chọn kinh doanh ngành, nghề cần đáp ứng thêm số yêu cầu để bảo đảm an ninh, quốc phịng, trật tự an tồn xã hội, mơi trường, sức khoẻ cộng đồng v,v, có doanh nghiệp kinh doanh lúc ngành, nghề thuộc hai nhóm Việc phân loại ngành, nghề đầu tư kinh doanh, phân loại điều kiện kinh doanh (bao gồm điều kiện thành lập doanh nghiệp điều kiện kinh doanh áp dụng với ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện) để quản lý kiểm soát việc làm cần thiết phù hợp xu thể thực cải cách thủ tục hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư Theo nghĩa hẹp, điều kiện đầu tư kinh doanh (còn gọi điều kiện kinh doanh) định nghĩa phân biệt với điều kiện thành lập doanh nghiệp, theo đó, điều kiện đầu tư kinh doanh quy định áp dụng ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện quan nhà nước có thẩm quyền quản li, kiểm tra, giám sát thực Điều kiện đầu tư kinh doanh yêu cầu, tiêu chuẩn mà doanh nghiệp phải đáp ứng suốt trình hoạt động kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện ngành, nghề mà việc thực hoạt động đầu tư kinh doanh ngành, nghề phải đáp ứng điều kiện lí quốc phịng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn xã hội, đạo đức xã hội, sức khoẻ cộng đồng Quốc hội quan định Danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Ở thời điểm ban hành Luật Đầu tư năm 2014, danh mục gồm 267 ngành, nghề quy định Phụ lục Luật Đầu tư năm 2014, ví dụ: dịch vụ mua bán nợ, kinh doanh chứng khoán Căn điều kiện kinh tế - xã hội yêu cầu quản lí nhà nước thời kì, Chính phủ rà sốt Danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện trình Quốc hội sửa đổi, bổ sung ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện cho phù hợp.* Đối với ngành, nghề ngồi Danh mục ngành, nghề kinh doanh có điều kiện (tạm gọi ngành nghề kinh doanh thông thường), doanh nghiệp thành lập thực thêm quy định điều kiện kinh doanh Xuất phát từ ảnh hưởng, tác động ngảnh, nghề kinh doanh kinh tế, xã hội, môi trường, điều kiện kinh doanh cần đáp ứng thường điều kiện nhân sự, trang thiết bị kĩ thuật, sở vật chất nhằm bảo đảm an ninh, trật tự, an tồn phịng cháy, chữa cháy, điều kiện vệ sinh an tồn thực phẩm, mơi trường Những điều kiện kinh doanh tiêu chuẩn đòi hỏi doanh nghiệp phải đáp ứng trình hoạt động với giám sát, kiểm tra quan nhà nước có thẩm quyền Điều kiện đầu tư kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện quy định luật, pháp lệnh, nghị định điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên, phù hợp với mục tiêu quốc phòng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn xã hội, sức khỏe cộng đồng phải bảo đảm nguyên tắc công khai, minh bạch, khách quan, tiết kiệm thời gian, chi phí tuân thủ nhà đầu tư Bộ, quan ngang bộ, Hội đồng nhân dân, UBND cấp, quan, tổ chức, cá nhân khác không ban hành quy định điều kiện đầu tư kinh doanh Chính phủ quy định chi tiết việc cơng bố, kiểm sốt điều kiện đầu tư kinh doanh thực tế, điều kiện đầu tư kinh doanh chủ yếu quy định Nghị định Chính phủ Đây điểm đổi bật sách quản lí ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện giai đoạn nay, Như vậy, điều kiện đầu tư kinh doanh có số đặc điểm bản, là: Thứ nhất, chủ thể ban hành quy định điều kiện kinh doanh Quốc hội quan có thẩm quyền quy định ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Năm 2014, Quốc hội quy định có 267 ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện năm 2016, Quốc hội quy định 243 ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Điều kiện đầu tư kinh doanh cụ thể ngành, nghề Quốc hội, Ủy ban thường vụ Quốc hội Chính phủ quy định, sửa đổi, bổ sung, bãi bỏ thông qua việc ban hành Luật, Pháp lệnh, Nghị định Hiện nay, Nghị định hình thức văn chủ yếu quy định điều kiện đầu tư kinh doanh lĩnh vực khác Thứ hai, phạm vi áp dụng điều kiện đầu tư kinh doanh Điều kiện đầu tư kinh doanh áp dụng chủ thể có đăng kí kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Về mặt lý luận, điều kiện kinh doanh gãn với ngành, nghề kinh doanh cụ thể Đây ngành, nghề mà tồn tại, phát triển có ảnh hưởng đến môi trường, sức khoẻ cộng đồng, an ninh quốc gia, trật tự an toàn xã hội Pháp luật không cảm kinh doanh, cần thiết phải có kiểm sốt phù hợp để bảo đảm lợi ích nhiều mặt tiến hành đầu tư kinh doanh Thứ ba, đối tượng thực quy định điều kiện đầu tư kinh doanh Phụ lục Luật Đầu tư năm 2014, Đối tượng thực quy định điều kiện kinh doanh chủ thể kinh doanh có đăng kí kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Mọi doanh nghiệp, hợp tác xã, tổ hợp tác, hộ kinh doanh phải thực quy định điều kiện đầu tư kinh doanh có đăng kí kinh doanh ngành, nghề thuộc danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Thứ tư, thẩm quyền cơng nhận, xác nhận đủ điều kiện kinh doanh Tuỳ thuộc ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, quan quản lý nhà nước chuyên ngành có thẩm quyền cơng nhận, xác nhận điều kiện kinh doanh Ví dụ: Bộ Khoa học Công nghệ, Bộ Y tế, Bộ Công an, Tổng cục Hải quan 1.2 Phân loại điều kiện đầu tư kinh doanh 1.2.1 Dựa vào nội dung điều kiện đầu tư kinh doanh, chia thành loại:  Điều kiện sở vật chất, trang thiết bị kĩ thuật: Tuỳ thuộc vào yêu cầu cần thiết ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, pháp luật có quy định số điều kiện vị trí hoạt động sản xuất, kinh doanh (cách xa khu dân cư cách xa nơi ô nhiễm ), điều kiện diện tích kho bãi, cửa hàng, hàng rào ngăn cách (kinh doanh kho bãi, cửa hàng miễn thuế, kho ngoại quan ), điều kiện phương tiện vận chuyển, điều kiện lưu giữ, bảo quản, hệ thống thông tin phần mềm, hệ thống camera  Điều kiện nhân sự: Điều kiện nhân điều kiện người với yêu cầu trình độ chuyên môn, kinh nghiệm nghề nghiệp, quy định phù hợp với ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Ví dụ: Một cơng ty TNHH hai thành viên trở lên muốn cấp Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh dịch vụ kiểm tốn phải có đủ điều kiện sau đây: - Có Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Giấy chứng nhận đầu tư theo quy định pháp luật; - Có năm kiểm tốn viên hành nghề, tối thiểu phải có hai thành viên góp vốn; - Người đại diện theo pháp luật, giám đốc tổng giám đốc công tỉ TNHH phải kiểm toán viên hành nghề, - Bảo đảm vốn pháp định theo quy định Chính phủ; - Phần vốn góp thành viên tổ chức khơng vượt q mức Chính phủ quy định Người đại diện thành viên tổ chức phải kiểm toán viên hành nghề Điều kiện “kiểm tốn viên hành nghề điều kiện nhân cần có để doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận đủđiều kiện kinh doanh Để trở thành kiểm tốn viên hành nghề, cá nhân cần phải có chứng kiểm tốn viên”, có đăng kí hành nghề kiểm tốn cấp Giấy chứng nhận đăng kí hình nghề kiểm tốn” theo quy định Bộ Tài 1.2.2 Dựa vào cách thức thực điều kiện đầu tư kinh doanh thủ tục xác nhận việc đáp ứng điều kiện đầu tư kinh doanh, chia thành hai loại:  Loại điều kiện kinh doanh cần thực thủ tục xác nhận văn Thuộc nhóm này, doanh nghiệp phải làm thủ tục xin cấp giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh Ví dụ: Giấy chứng nhận đủ điều kiện sản xuất mũ bảo hiểm Bộ Khoa học Công nghệ cấp2, Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh dịch vụ kiểm tốn Bộ Tài cấp3 Trong số trường hợp, pháp luật không yêu cầu doanh nghiệp thực thủ tục xin phép đăng kí để cấp giấy chứng nhận giấy phép yêu cầu doanh nghiệp thực thủ tục công bố công khai việc đáp ứng điều kiện kinh doanh quan quản lí nhà nước có thẩm quyền Ví dụ: Doanh nghiệp kinh doanh chế phẩm diệt côn trùng, diệt khuẩn phải công bố công khai toàn hồ sơ đủ điều kiện sản xuất chế phẩm Sở Y tế nơi đặt nhà xưởng sản xuất việc gửi hồ sơ trực tiếp đến Sở Y tế công bố trực tuyến website Sở Y tế.4  Loại điều kiện kinh doanh doanh nghiệp tự thực hiện, làm thủ tục xác nhận xin phép Thuộc nhóm này, doanh nghiệp tự đối chiếu điều kiện sở vật chất, trang thiết bị, điều kiện nhân có nghĩa vụ tn thủ suốt q trình hoạt động Có nhiều điều kiện kinh doanh thuộc loại này, điều kiện kinh doanh áp dụng cho sở sản xuất, buôn bán, chế biến thực phẩm, điều kiện sản xuất thuốc bảo vệ thực vật, điều kiện nuôi động vật rừng thông thường Bảo đảm điều kiện kinh doanh trình hoạt động kinh doanh yêu cầu bắt buộc Pháp luật nghiêm cấm kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện chưa đáp Nghị định số 87/2016/NĐ-CP ngày 01/7/2016 Chính phủ điều kiện kinh doanh mũ bảo hiểm cho người mô tô, xe máy Điều 21 Luật Kiểm toán độc lập năm 2011 Luật Kiểm toán độc lập năm 2011 * Nghị định số 91/2016/NĐ-CP ngày 01/7/2016 Chính phủ quản lí hố chất, chế phẩm diệt côn trùng, diệt khuẩn dùng lĩnh vực gia dụng y tế ứng đủ điều kiện kinh doanh khơng bảo đảm trì đà điểu kiện kinh doanh trình hoạt động.” 1.3 Thủ tục bổ sung doanh nghiệp có hoạt động kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Khi có hoạt động kinh doanh ngành, nghề thuộc nhóm ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, doanh nghiệp cần thực thủ tục xác nhận thông bảo đủ điều kiện kinh doanh Thủ tục thực sau doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp sau doanh nghiệp có đăng kí kinh doanh bổ sung ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện trình hoạt động, Thủ tục xác nhận đủ điều kiện kinh doanh thủ tục thông bảo đủ điều kiện kinh doanh có số điểm đặc trưng sau: - Cơ quan có thẩm tiếp nhận xử lí yêu cầu doanh nghiệp quan quản lý nhà nước lĩnh vực có liên quan như: Bộ Khoa học Công nghệ, Bộ Y tế, Tổng cục Hải quan, Bộ Công an, Sở Y tế - Cở sở pháp lý thực thủ tục luật chuyên ngành nghị định Chính phủ quy định điều kiện đầu tư kinh doanh lĩnh vực cụ thể, - Loại thủ tục cần thực hiện: Đăng kí để cấp Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh thông bảo đủ điều kiện kinh doanh đến quan quản lý nhà nước có thẩm quyền Như vậy, thấy thủ tục gia nhập thị trường doanh nghiệp khác nhau, phụ thuộc vào ngành, nghề đầu tư kinh doanh mà doanh nghiệp lựa chọn Nhìn chung, kinh doanh ngành, nghệ thơng thường, doanh nghiệp coi thành lập hợp pháp bắt đầu hoạt động sau hoàn tất thủ tục đăng ký doanh nghiệp Trường hợp lựa chọn ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, doanh nghiệp cần biết đến điều kiện kinh doanh cần đáp ứng nhiều trường hợp, phép hoạt động sau cấp Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh thực xong thủ tục thông báo đủ điều kiện kinh doanh theo quy định pháp luật chuyên ngành II Các quy định pháp luật điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp Điều kiện đầu tư kinh doanh công cụ để Nhà nước quản lý kinh tế, thước đo chuẩn bị chủ thể kinh doanh trước sau gia nhập thị trường, biện pháp bảo vệ gián tiếp quan hệ xã hội lợi ích chủ thể khác trước tác động từ hoạt động kinh doanh nhà đầu tư Tuy nhiên, bên cạnh điểm tích cực, pháp luật hành nhiều “rào cản” khiến cho việc thực hóa “quyền tự kinh doanh” gặp nhiều thách thức Pháp luật điều kiện đầu tư kinh doanh hiểu tổng thể quy phạm pháp luật quan nhà nước có thẩm quyền ban hành, điều chỉnh mối quan hệ phát sinh Nhà nước với tổ chức, cá nhân nhằm thực quản lý nhà nước ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Pháp luật điều kiện đầu tư kinh doanh khơng có quy định chung văn mà tồn nhiều văn luật chuyên ngành khác có nội dung sau: Quy định điều kiện đầu tư kinh doanh hình thức điều kiện đầu tư kinh doanh; quy định ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện; quy định cách thức đáp ứng điều kiện đầu tư kinh doanh, thời điểm phải đáp ứng điều kiện đầu tư kinh doanh; quy định quản lý nhà nước điều kiện đầu tư kinh doanh… 2.1 Cơ quan có thẩm quyền ban hành điều kiện đầu tư kinh doanh Để đảm bảo quyền tự kinh doanh công dân, khoản Điều Luật Đầu tư năm 2014 quy định: “Điều kiện đầu tư kinh doanh ngành, nghề quy định khoản Điều quy định luật, pháp lệnh, nghị định điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên Bộ, quan ngang bộ, Hội đồng nhân dân, Ủy ban nhân dân cấp, quan, tổ chức, cá nhân khác không ban hành quy định điều kiện đầu tư kinh doanh” Thời kỳ trước ban hành Luật Đầu tư năm 2014, khoảng 400 ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, có khoảng 50 ngành, nghề kinh doanh mà tên ngành, nghề kinh doanh điều kiện kinh doanh quy định thông tư Bộ và/hoặc định Bộ trưởng, khơng đủ tính hợp pháp Ngồi ra, có ngành, nghề mà luật, pháp lệnh không quy định cần điều kiện kinh doanh, nghị định định thông tư lại hướng dẫn thành ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật Đầu tư năm 2014 “đối đầu” với thực trạng trên, lần quy định văn luật danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện điều kiện hướng dẫn Chính phủ thơng qua nghị định Với quy định “mạnh tay” vậy, quan hành pháp tự ban hành thêm ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, muốn bổ sung phải sửa luật Thực tế, Luật Đầu tư năm 2014 sửa Luật sửa đổi, bổ sung Điều 10 Phụ lục danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Luật Đầu tư năm 2016 từ đầu năm 2016 tới 01/7/2016, có khoảng 39 nghị định ban hành có hiệu lực điều chỉnh 16 nhóm lĩnh vực 268 ngành, nghề có điều kiện 2.2 Về điều kiện kinh doanh số lượng ngành, nghề kinh doanh có điều kiện theo quy định luật giảm nhiều Theo quy định Phụ lục IV Luật Đầu tư năm 2014, cịn 267 ngành, nghề kinh doanh có điều kiện (đã giảm bớt 119 ngành, nghề) Khi Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư có hiệu lực từ ngày 01/7/2015, văn quy định điều kiện kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện khơng phù hợp khơng cịn hiệu lực Hơn nữa, điều kiện kinh doanh, ngành, nghề kinh doanh có điều kiện đăng tải Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia, điều kiện không đăng tải Cổng thông tin khơng có hiệu lực Quy định nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp trình thành lập, hoạt động kinh doanh, minh bạch hóa mơi trường kinh doanh Khi nghiên cứu Danh mục ngành, nghề đầu tư, kinh doanh có điều kiện chúng tơi thấy số lượng 267 ngành, nghề giảm thêm Có ngành, nghề khơng thiết phải ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, không cần thiết phải đưa vào danh mục Ví dụ: Kinh doanh dịch vụ việc làm, kinh doanh hàng miễn thuế, kinh doanh dịch vụ xoa bóp Đặc biệt, có ngành “kinh doanh tiền chất cơng nghiệp” ngành cịn nhiều băn khoăn, khơng hiểu 11 2.3 Về giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh Dưới góc độ quản lý nhà nước, giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh văn xác nhận, cho phép thực hoạt động kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, quan nhà nước có thẩm quyền cấp cho doanh nghiệp họ đáp ứng đầy đủ điều kiện kinh doanh cần thiết Ở đây, đối tượng áp dụng hai loại giấy tờ doanh nghiệp nhà đầu tư góp vốn để thành lập nên doanh nghiệp Do vậy, việc cấp giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh hay giấy phép kinh doanh phải thực sau doanh nghiệp thành lập cách hợp pháp (khi cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp) Nếu giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh mang đặc trưng việc kiểm tra, xem xét, xác nhận, giấy phép kinh doanh lại thể tính kiểm sốt cách rõ nét Sự kiểm soát kiểm soát phương diện, chuyên môn, địa phận hoạt động… Do đó, phạm vi chủ thể có thẩm quyền cấp giấy phép kinh doanh rộng hơn, gồm có: Ủy ban nhân dân cấp tỉnh, cấp huyện, quan chuyên môn trực thuộc Ủy ban nhân dân cấp tỉnh, cấp huyện, Bộ chuyên ngành Ngoài ra, việc cấp giấy phép kinh doanh khơng dựa vào việc doanh nghiệp đáp ứng đầy đủ điều kiện kinh doanh hay chưa, mà cịn phụ thuộc vào chủ trương, sách ý chí nhà cầm quyền Chính mà nhiều trường hợp, doanh nghiệp có đầy đủ điều kiện kinh doanh không cấp phép thực hoạt động kinh doanh mong muốn 12 2.4 Về chứng hành nghề Theo quy định pháp luật hành, chứng hành nghề văn quan nhà nước có thẩm quyền hội nghề nghiệp cấp cho cá nhân có đủ trình độ chun mơn kinh nghiệm nghề nghiệp ngành, nghề định Việt Nam giống nhiều nước giới đòi hỏi cá nhân thực hoạt động kinh doanh phải đáp ứng chứng hành nghề số lĩnh vực đặc biệt như: Dịch vụ pháp lý, dịch vụ khám chữa bệnh kinh doanh dược phẩm, dịch vụ thú y kinh doanh thuốc thú y, dịch vụ thiết kế công trình, dịch vụ kiểm tốn, kế tốn, dịch vụ mơi giới chứng khốn, dịch vụ đại diện sở hữu cơng nghiệp, dịch vụ thẩm định giá… Đây lĩnh vực mà cá nhân trực tiếp thực phải có trình độ chun mơn định đảm bảo hiệu hoạt động, không gây ảnh hưởng đến người sử dụng dịch vụ nói riêng an tồn xã hội nói chung Có thể thấy, chứng hành nghề giấy tờ cần phải có doanh nghiệp thức thực hoạt động kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật đòi hỏi phải có chứng hành nghề Như vậy, chứng hành nghề mang tính chất điều kiện để thực hoạt động kinh doanh Tại thời điểm cấp chứng hành nghề, chủ thể Nhà nước cho phép hành nghề chưa thể thực hoạt động kinh doanh sở chứng hành nghề mà phải thực thơng qua sở kinh doanh (doanh nghiệp, hộ kinh doanh…) Đây điểm khác biệt rõ ràng chứng hành nghề với giấy phép kinh doanh Nhìn chung, năm gần đây, nước ta có quy định cụ thể chứng hành nghề làm sở pháp lý để chủ thể áp dụng thực tế Tuy nhiên, xét góc độ coi chứng 13 hành nghề điều kiện đầu tư kinh doanh cịn nhiều hạn chế bất cập cần phải xem xét, là: - Quy định chủ thể phải có chứng hành nghề doanh nghiệp chưa hợp lý Theo quy định hành, số ngành, nghề yêu cầu giám đốc (hoặc người đứng đầu sở kinh doanh) phải có chứng hành nghề; ngành, nghề khác yêu cầu chứng người trực tiếp phụ trách hoạt động Quy định khơng phù hợp với thực tế, giám đốc người quản lý chung, điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày doanh nghiệp Đối với hoạt động chun mơn, doanh nghiệp th nhân viên quản lý có đủ trình độ phụ trách quản lý lĩnh vực kinh doanh tương ứng Mặt khác, trường hợp công ty kinh doanh nhiều lĩnh vực giám đốc khơng thể có nhiều - chứng hành nghề Cơ sở pháp lý chưa chặt chẽ khiến cho nhiều cá nhân, tổ chức dễ dàng biến bất hợp pháp thành hợp pháp Có thể thấy, chất chứng hành nghề để chứng nhận cá nhân có đầy đủ lực chun mơn, kiến thức chun ngành để thực tốt ngành, nghề Thực tế theo quy định phải có chứng hành nghề nhiều chủ sở hữu doanh nghiệp “mượn” chứng người khác để hợp pháp hóa mặt thủ tục Bởi lẽ, cá nhân có chứng hành nghề xét mặt pháp lý người lao động doanh nghiệp, hợp đồng lao động với doanh nghiệp chấm dứt lúc nào, quan đăng ký kinh doanh khơng thể kiểm sốt Đây điểm thiếu chặt chẽ pháp luật khiến cho nhiều chủ thể có hội lách luật cách dễ dàng 14 III Một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật điều kiện đầu tư kinh doanh Việt Nam 3.1 Rà sốt tồn diện điều kiện đầu tư kinh doanh Trên giới, nhiều quốc gia sẵn sàng bỏ nhiều năm để tiến hành việc rà soát quy định pháp luật chế thực thi, để có cải cách mang tính triệt để mang lại thành cơng lớn Ví dụ điển hình Hàn Quốc: Sau khủng hoảng kinh tế Châu Á năm 1997 - 1998, để thực mục tiêu thu hút nhà đầu tư nước ngoài, giải phóng kinh tế khỏi thủ tục hành rườm rà, Hàn Quốc thành lập Ủy ban cải cách pháp luật có thẩm quyền rà sốt, hủy bỏ chế điều kiện kinh doanh hành giám sát việc ban hành quy chế Nhờ cải cách triệt để vậy, sau gần hai năm, Hàn Quốc hủy bỏ gần nửa quy chế hành từ 11.125 quy chế giảm xuống cịn 6.308 quy chế, có 2.411 quy chế điều chỉnh Từ học kinh nghiệm đó, Việt Nam hồn tồn thực rà sốt mang tính tồn diện triệt để Để thực được, cần phải thiết lập Ủy ban lâm thời tiến hành rà soát có lộ trình cụ thể Ủy ban nên trực thuộc Thủ tướng Chính phủ với thành phần gồm lãnh đạo Chính phủ, người đứng đầu bộ: Kế hoạch Đầu tư, Tư pháp Nội vụ Các thành viên chuyên trách chuyên gia từ hệ thống hành pháp kết hợp với chuyên gia độc lập phân tích sách; chuyên gia kinh tế; chuyên gia lập pháp cải cách pháp luật - thành phần không bị chi phối lợi ích BMRC - Ban nghiên cứu Chính Phủ, Giấy phép điều kiện kinh doanh Việt Nam (2009) - Thực trạng đường phía trước, Hà Nội 15 3.2 Giảm bớt ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Với tiêu chí điều kiện đầu tư kinh doanh “phải đáp ứng điều kiện lý quốc phịng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn xã hội, đạo đức xã hội, sức khỏe cộng đồng”, danh mục 243 ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện theo phụ lục sửa đổi Luật Đầu tư năm 2014 có số vấn đề sau: - Một số ngành, nghề có tác động khơng đáng kể tới lợi ích cơng cộng: Hầu hết ngành, nghề mang “dáng dấp” hoạt động kinh doanh thông thường Những rủi ro, có, tác động đến chủ thể tư chủ thể có hệ thống pháp luật tư bảo vệ Các ngành, nghề tìm thấy có tính chất gồm: Xuất gạo (Mục 55); Kinh doanh dịch vụ đại lý tàu biển (Mục 90); Kinh doanh dịch vụ in, trừ in bao bì (Mục 128) - Các ngành, nghề khơng thấy rõ tính đặc thù so với ngành, nghề kinh doanh thông thường loại, tác động tới lợi ích cơng, an ninh quốc gia, quốc phịng… Rà sốt tổng thể danh mục, khơng nhận thấy tính chất đặc thù số ngành, nghề kinh doanh, cụ thể ngành, nghề: Kinh doanh tạm nhập, tái xuất hàng thực phẩm đông lạnh (Mục 57); Kinh doanh dịch vụ bảo hành, bảo dưỡng xe ô tô (Mục 78); Kinh doanh dịch vụ quản lý, vận hành nhà chung cư (Mục 119); Kinh doanh dịch vụ lữ hành (Mục 210) - Ngành, nghề danh mục ngành, nghề kinh doanh: Về nguyên tắc, ngành, nghề danh mục ngành, nghề kinh doanh - tức có đặc điểm: Hoạt động phát sinh lợi nhuận; hoạt động có đặc trưng chung lĩnh vực Rà sốt danh mục lại nhận thấy có ngành, nghề khơng phải hoạt động kinh doanh; có ngành, nghề, xét chất lại khơng phải ngành, nghề (ví dụ kinh doanh dịch vụ 16 logistics) Logistics bao gồm nhiều hoạt động như: Vận tải, đóng gói, làm thủ tục thuế, hải quan… hoạt động lại ngành, nghề điều chỉnh pháp luật chuyên ngành Do đó, khó xem logistics ngành quy định điều kiện kinh doanh chung cho tất hoạt động 3.3 Xây dựng hệ thống giám sát thông tin để kiểm soát việc thực thi pháp luật điều kiện đầu tư kinh doanh Thực tế cho thấy, hoạt động giám sát thực thi pháp luật điều kiện đầu tư kinh doanh nước ta yếu Do vậy, cần thiết phải có quy định, sở pháp lý rõ ràng để thiết lập nên kết hợp nhiều bên việc giám sát thực thi pháp luật điều kiện đầu tư kinh doanh xây dựng kênh thông tin phản hồi để tiếp nhận kết từ q trình giám sát Theo kinh nghiệm nhiều quốc gia giới, việc quản lý thực thi pháp luật điều kiện đầu tư kinh doanh phải có kênh giám sát như: Giám sát quan nhà nước: Trong giai đoạn nào, quan nhà nước có vai trị giám sát trực tiếp hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thông qua tập trung kiểm tra áp dụng biện pháp để hạn chế, ngăn ngừa cách có hiệu tác động tiêu cực lớn nguy hại xảy xã hội, Nhà nước vừa chủ thể trung tâm tạo điều kiện vừa thực giám sát trình chủ thể khác tham gia giám sát doanh nghiệp Giám sát doanh nghiệp: Đây hoạt động giám sát chủ thể phải thực thủ tục hành điều kiện đầu tư kinh doanh Đây hình thức giám sát hiệu chủ thể nhiều thông tin, am hiểu thực chất hoạt động kinh doanh phản hồi nhằm bảo vệ lợi ích 17 Giám sát hiệp hội, quan báo chí truyền thơng: Hiệp hội, quan báo chí truyền thơng xem kênh giám sát có sức ảnh hưởng lớn đến hệ thống hành pháp Bởi thông tin liên quan tới điều kiện đầu tư kinh doanh làm khó cho doanh nghiệp nhanh chóng đưa tới cơng chúng, nhà quản lý… thế, tác động trực tiếp tới ứng xử quan quản lý nhà nước Thông qua tác động tuyên truyền định hướng cơng chúng, báo chí tạo nên áp lực giám sát quan nhà nước, bắt buộc quan nhà nước phải hành động hợp lý, pháp luật, đạo lý, tôn trọng lợi ích toàn xã hội ban hành, sửa đổi điều kiện đầu tư kinh doanh Thực tế cho thấy nhiều quy định điều kiện đầu tư kinh doanh sửa đổi áp lực thông tin KẾT LUẬN Có thể nói, mơi trường pháp lý cho việc “khởi nghiệp” đầu tư kinh doanh Việt Nam ngày “thơng thống” Tuy nhiên, “rào cản” lại trở nên tinh vi Nỗ lực cắt giảm điều kiện đầu tư kinh doanh, hoàn thiện hệ thống pháp luật điều kiện đầu tư kinh doanh phải thực liên tục, q trình rà sốt, cắt giảm xây dựng ban hành điều kiện đầu tư kinh doanh hợp lý DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật Thương Mại Việt Nam (tập 1), Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb.Tư pháp, Hà Nội Luật Thương Mại 2014 Luật Đầu tư 2014 Các quy định điều kiện kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện 18 https://tcdcpl.moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/phap-luat-kinh-te.aspx?ItemID=68 19 ... 87/2 016 /NĐ-CP ngày 01/ 7/2 016 Chính phủ điều kiện kinh doanh mũ bảo hiểm cho người mô tô, xe máy Điều 21 Luật Kiểm toán độc lập năm 2 011 Luật Kiểm toán độc lập năm 2 011 * Nghị định số 91/ 2 016 /NĐ-CP... Luật Thương Mại Việt Nam (tập 1) , Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb.Tư pháp, Hà Nội Luật Thương Mại 2 014 Luật Đầu tư 2 014 Các quy định điều kiện kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện 18 https://tcdcpl.moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/phap-luat-kinh-te.aspx?ItemID=68... Thực tế, Luật Đầu tư năm 2 014 sửa Luật sửa đổi, bổ sung Điều 10 Phụ lục danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Luật Đầu tư năm 2 016 từ đầu năm 2 016 tới 01/ 7/2 016 , có khoảng 39 nghị định