Thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM KHOA LUẬT THƢƠNG MẠI NGUYỄN THỊ THU THỦY THỦ TỤC THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP CĨ VỐN ĐẦU TƢ NƢỚC NGỒI KHĨA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT Chuyên ngành Luật Thương mại TP HCM-2014 TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM KHOA LUẬT THƢƠNG MẠI KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT THỦ TỤC THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP CÓ VỐN ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI SINH VIÊN THỰC HIỆN: NGUYỄN THỊ THU THỦY KHÓA: 35 LỚP: TM 35-3 MSSV: 1055010275 GIÁO VIÊN HƯỚNG DẪN: ThS BÙI THỊ THANH THẢO TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2014 LỜI CAM ĐOAN Tơi Nguyễn Thị Thu Thủy, sinh viên lớp TM 35-3, Khoa Thương mại, Trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh Tơi xin cam đoan tồn khóa luận “Thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi” cơng trình nghiên cứu khoa học thực hướng dẫn của Giảng viên – ThS Bùi Thị Thanh Thảo Mọi tài liệu, trích dẫn nêu khóa luận trung thực, xác Tôi xin chịu trách nhiệm với lời cam đoan TP Hồ Chí Minh, ngày 22 tháng năm 2014 Tác giả Nguyễn Thị Thu Thủy MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU CHƢƠNG 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ VIỆC THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP CÓ VỐN ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI 1.1 Khái quát chung doanh nghiệp có vốn đầu tư nước 1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi 1.1.2 Đặc điểm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi 11 1.2 Khái quát chung việc thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi 12 1.2.1 Quyền thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi 12 1.2.2 Pháp luật điều chỉnh việc thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi 18 1.2.3 Vốn đầu tư thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi 22 1.2.4 Lĩnh vực ngành nghề đăng ký kinh doanh 25 1.2.5 Địa bàn đầu tư thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi .28 1.2.6 Loại hình doanh nghiệp 29 KẾT LUẬN CHƢƠNG 31 CHƢƠNG 2: THỦ TỤC THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP CĨ VỐN ĐẦU TƢ NƢỚC NGỒI – QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VÀ HƢỚNG HOÀN THIỆN 32 2.1 Quy định pháp luật thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước 32 2.1.1 Hồ sơ thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi .32 2.1.2 Cơ quan có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đầu tư điều kiện để cấp Giấy chứng nhận đầu tư 34 2.1.3 Quy trình thành lập doanh nghiệp 37 2.1.4 Giấy chứng nhận đầu tư giá trị pháp lý Giấy chứng nhận đầu tư 40 2.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật việc thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi .42 2.2.1 Thống khái niệm nhà đầu tư nước doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi 42 2.2.2 Tách quy trình đăng ký doanh nghiệp khỏi quy trình đăng ký đầu tư, thẩm tra dự án đầu tư 44 KẾT LUẬN CHƢƠNG 47 KẾT LUẬN 48 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .49 PHẦN MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Đầu tư trực tiếp nước ngồi có vai trị vơ quan trọng phát triển kinh tế quốc gia Việt Nam đánh giá địa điểm hấp dẫn nhà đầu tư nước ngồi Sự gia tăng dịng vốn FDI vào Việt Nam qua giai đoạn minh chứng cho điều Tính chung giai đoạn 2001 – 2010 nước có 10468 dự án FDI cấp phép đầu tư, với tổng số vốn FDI đăng ký giai đoạn đạt tới 168,8 tỷ USD (bao gồm vốn tăng thêm dự án cấp giấy phép từ năm trước), tăng 3,8 lần so với giai đoạn 1991 – 20001 Theo Cục đầu tư nước ngoài, thuộc Bộ Kế hoạch Đầu tư, tổng mức vốn đầu tư nước đăng ký tăng thêm vào Việt Nam năm 2011 đạt 14,7 tỷ USD, năm 2012 đạt 16,3 tỷ USD năm 2013 đạt 22,35 tỷ USD Những số liệu cho thấy mức tín nhiệm nhà đầu tư nước ngồi mơi trường kinh doanh Việt Nam ngày tăng Khi tiến hành hoạt động đầu tư trực tiếp vào Việt Nam, nhà đầu tư nước ngồi lựa chọn hình thức đầu tư thích hợp quy định pháp luật đầu tư Việt Nam, có hình thức đầu tư thành lập tổ chức kinh tế Theo Báo cáo kết rà soát số lượng doanh nghiệp năm 2012 Tổng cục thống kê (trực thuộc Bộ Kế hoạch Đầu tư), thời điểm ngày tháng năm 2012, tổng số doanh nghiệp phạm vi nước tồn mặt pháp lý 541103 doanh nghiệp Trong đó, số lượng doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi (bao gồm số doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Cục đầu tư nước ngồi quản lý, khơng tính số dự án có vốn đầu tư nước ngồi, số doanh nghiệp có vốn đầu tư nước chiếm 49%, đăng ký theo Luật Doanh nghiệp 2005) 12312 doanh nghiệp, chiếm khoảng 2.28% tổng số doanh nghiệp Thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi khơng giúp nhà đầu tư nước gia nhập thị trường Việt Nam cách thuận lợi mà đem lại cho nước ta lợi ích đáng kể “Nhìn lại chặng đường 25 năm thu hút vốn đầu tư nước (ĐTNN) Việt Nam, khu vực doanh nghiệp (DN) có vốn ĐTNN ngày khẳng định vai trò quan trọng trình phát triển kinh tế xã hội Việt Nam, góp phần tích cực tăng trưởng kinh tế, cải thiện cán cân toán, tạo việc làm trực tiếp cho người lao động hàng triệu việc làm gián tiếp khác, yếu tố thúc đẩy trình đổi công nghệ, http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=422&ItemID=13525 (Bài viết “Vài nét thực trạng 10 năm thu hút FDI Việt Nam” tác giả Nguyễn Quốc Luật tạp chí Con số Sự kiện số 08 năm 2012), truy cập ngày 19/7/2014 1 nâng cao phương thức quản lý kinh doanh, tạo động lực cạnh tranh mạnh mẽ ngành”2 Song song với việc nhìn nhận mặt tích cực mà doanh nghiệp có vốn đầu tư nước mang lại, dễ dàng thấy nước ta cịn nhiều rào cản gây khó khăn cho doanh nghiệp này, cụ thể chế pháp luật điều chỉnh trình thành lập Hiện nay, Luật Đầu tư 2005 Luật Doanh nghiệp 2005 hai luật bản, nhiều người xem “hai mặt bàn tay”3, chúng có tương tác lẫn việc điều chỉnh thủ tục hành liên quan đến thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Tuy nhiên, trải qua gần 10 năm áp dụng thực tế, Luật Đầu tư 2005 Luật Doanh nghiệp 2005 bộc lộ nhiều hạn chế, khơng thực phù hợp với tình hình kinh tế - xã hội nước ta, đặc biệt bối cảnh tồn cầu hóa kinh tế thúc đẩy mạnh mẽ, dần trở thành xu tất yếu thời đại Những quy định không rõ ràng Luật Đầu tư 2005, Luật Doanh nghiệp 2005, văn quy định chi tiết hướng dẫn thi hành doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi; nhà đầu tư nước ngoài; ngành nghề, lĩnh vực cấm kinh doanh; ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh có điều kiện; lĩnh vực cấm đầu tư; lĩnh vực đầu tư có điều kiện; thủ tục cấp Giấy chứng nhận đầu tư, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; thủ tục đăng ký đầu tư, thẩm tra đầu tư;… làm cho việc thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư nước phức tạp, tốn thời gian chi phí, từ mơi trường đầu tư Việt nam dần sức hấp dẫn Những hạn chế, bất cập Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Đầu tư 2005 doanh nghiệp, nhà đầu tư, luật gia phản ánh nhiều Đặc biệt, năm 2011, Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam (VCCI) thức cơng bố báo cáo rà soát 16 luật văn hướng dẫn Chính phủ có liên quan đến hoạt động kinh doanh4, có Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Đầu tư 2005, sở đưa kiến nghị điều chỉnh, sửa đổi nhằm hồn thiện mơi trường kinh doanh Việt Nam Hiện nay, Dự thảo Luật Đầu tư (sửa đổi) Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) soạn thảo (do Bộ Kế hoạch Đầu tư http://fia.mpi.gov.vn/uploads/Doc/Ky%20yeu%2025%20nam%20DTNN_final.pdf (Tham luận Hội nghị tổng kết 25 năm thu hút đầu tư nước Việt Nam “Chính sách thuế và ưu đãi đầu tư đầu tư nước Việt Nam” Bộ Tài năm 2013), truy cập ngày 19/7/2014) Trần Huỳnh Thanh Nghị (2011), “Cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp Việt Nam chặng đường 10 năm hội nhập kinh tế quốc tế (2000-2010)”, Luật học, (08), tr 49-56 Q trình nghiên cứu rà sốt 16 luật văn hướng dẫn VCCI tiến hành năm, có hợp tác chuyên gia pháp lý kinh doanh dự án hỗ trợ hội nhập kinh tế quốc tế (USAID, Hoa Kỳ) đóng góp ý kiến trực tiếp nhiều chuyên gia pháp lý, đại diện cho hiệp hội doanh nghiệp, doanh nghiệp, nhà đầu tư nước 16 hội thảo VCCI tổ chức qua phương tiện thông tin truyền thơng chủ trì soạn thảo), Chính phủ trình lên Quốc hội để thảo luận vào kỳ họp thứ 7, Quốc hội khóa XIII dự kiến thơng qua vào kỳ họp thứ 8, Quốc hội khóa XIII Nội dung Dự thảo Luật Doanh nghiệp, Dự thảo Luật Đầu tư quy định gì, khắc phục vướng mắc luật hành góp phần hồn thiện mơi trường kinh doanh Việt Nam nào… tiếp tục bàn luận đánh giá Riêng thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, theo quy định hai dự thảo có thay đổi đáng kể, có nhiều vấn đề liên quan cịn nhiều ý kiến khác nhau, chưa thống Chính từ lý mà tác giả chọn “Thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi” làm đề tài cho khóa luận tốt nghiệp Tình hình nghiên cứu đề tài Các vấn đề liên quan đến thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước nhiều tác giả đề cập phân tích viết báo, tạp chí,… nhiều góc độ nhiều phương diện khác Tuy nhiên, viết đề cập, phân tích thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi khía cạnh cụ thể đó, phận vấn đề khác đặt vấn đề mối quan hệ với vấn đề khác: quy định pháp luật doanh nghiệp hoạt động đầu tư; thủ tục gia nhập thị trường nhà đầu tư nước ngoài; xem xét đánh giá điểm tiến bất cập Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Đầu tư 2005;… Có thể liệt kê số viết như: “Ảnh hưởng số quy định Luật Đầu tư 2005 Luật Doanh nghiệp 2005 doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam” tác giả Hà Thị Thanh Bình đăng Tạp chí Khoa học pháp lý, số (36)/2006; “Pháp luật doanh nghiệp đầu tư với vấn đề hội nhập” tác giả Bùi Xuân Hải đăng Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 1/2008; “Hoàn thiện pháp luật thủ tục hành đầu tư” tác giả Vũ Thị Hồi Phương đăng Tạp chí Tổ chức nhà nước số tháng 3/2010; “Cải cách thủ tục gia nhập thị trường góp phần đảm bảo mơi trường kinh doanh Việt Nam” tác giả Nguyễn Như Chính đăng Tạp chí Luật học số 11/2010; “Cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp Việt Nam chặng đường 10 năm hội nhập kinh tế quốc tế (2000-2010)” tác giả Trần Huỳnh Thanh Nghị đăng Tạp chí Luật học số 8/2011; “Một số vấn đề pháp lý thủ tục gia nhập thị trường nhà đầu tư nước Việt Nam” tác giả Từ Thanh Thảo đăng Tạp chí Nhà nước pháp luật số 4/2012;… Tìm hiểu khóa luận, luận văn phạm vi trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, tác giả chưa thấy có khóa luận, luận văn viết đề tài thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Tuy vậy, vấn đề đề cập đến số luận văn khóa luận Thứ nhất, luận văn “Pháp luật thành lập đăng ký kinh doanh doanh nghiệp”, Luận văn Thạc sỹ Luật học tác giả Hồng Thanh Bạch năm 2013 Trong luận văn, tác giả có phân tích đánh giá cụ thể, nêu điểm vướng mắc kiến nghị, nhiên mức độ vấn đề nằm đề tài khóa luận Thứ hai, “Thực trạng đầu tư thành lập doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp nhà đầu tư nước ngồi”, khóa luận tốt nghiệp Cử nhân Luật năm 2007 tác giả Phạm Thị Kim Phượng Khóa luận nghiên cứu phân tích, trình bày chi tiết vấn đề liên quan đến thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi khóa luận thực vào thời gian Luật Doanh nghiệp 2005 áp dụng, khác hẳn bối cảnh nay, mà Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi trình lên Quốc hội xem xét, thảo luận dự kiến thơng qua Hơn nữa, mục đích chủ yếu khóa luận nghiên cứu đánh giá thực trạng đầu tư thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư nước theo Luật Doanh nghiệp Thứ ba, Luận văn “Quyền thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Việt Nam”, Luận văn Thạc sỹ Luật học năm 2009 tác giả Bùi Thị Thúy Triều Luận văn nghiên cứu sâu quy định pháp luật thực trạng quyền thành lập doanh nghiệp FDI, bao gồm: quyền lựa chọn lĩnh vực đầu tư địa bàn thành lập doanh nghiệp FDI, quyền lựa chọn loại hình doanh nghiệp, hình thức tỷ lệ góp vốn, quyền lựa chọn đối tác để thành lập doanh nghiệp FDI… Theo tìm hiểu tác giả, luận văn có nội dung nghiên cứu gần nhất, liên quan với đề tài “Thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi” tác giả Tuy nhiên, luận văn tác giả Bùi Thị Thúy Triều hướng đến mục đích “trình bày quan trọng cần thiết hoạt động đầu tư trực tiếp nước phát triển kinh tế Việt Nam, từ quy định pháp luật thực tiễn việc thi hành quyền Việt Nam phù hợp hay chưa phù hợp mâu thuẫn quy định ảnh hưởng đến trình thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam”5 Điều khác với mục đích đề tài mà tác giả nghiên cứu, cách thức nghiên cứu, cách thức trình bày ý nghĩa khoa học, giá trị ứng dụng mà hai đề tài mang lại khác Như vậy, nay, chưa có cơng trình nghiên cứu cụ thể, chi tiết riêng biệt thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu đề tài Bùi Thị Thúy Triều (2009), Quyền thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Việt Nam, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, tr Đặt bối cảnh Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi Dự thảo Luật Đầu tư sửa đổi soạn thảo, Chính phủ trình lên Quốc hội xem xét chuẩn bị thơng qua, mục đích tác giả nghiên cứu đề tài là: tìm hiểu, phân tích quy định pháp luật, từ thấy điểm bất cập, hạn chế thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, để đưa kiến nghị phù hợp Để thực mục đích đó, có ba nhiệm vụ đặt trình nghiên cứu đề tài: thứ nhất, tập trung tìm hiểu quy định pháp luật, quy định Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi, Dự thảo Luật Đầu tư sửa đổi việc thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi cách cụ thể, chi tiết, toàn diện; thứ hai, đặt quy định pháp luật vào tình hình kinh tế - xã hội để đánh giá khách quan thuận lợi hạn chế nó; thứ ba, nghiên cứu kỹ đưa kiến nghị nhằm khắc phục hạn chế, vướng mắc tồn Đối tƣợng nghiên cứu phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu vấn đề pháp lý liên quan đến thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Đó là: tổng quan doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi; quyền chủ thể thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài; pháp luật điều chỉnh; vốn đầu tư; ngành nghề lĩnh vực đăng ký kinh doanh; địa bàn thành lập doanh nghiệp; loại hình doanh nghiệp; hồ sơ thành lập doanh nghiệp; quan có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp; quy trình thành lập doanh nghiệp; nội dung Giấy chứng nhận đầu tư chất pháp lý Giấy chứng nhận đầu tư Phạm vi nghiên cứu: vấn đề liên quan đến thủ tục thành lập doanh nghiệp quy định nhiều văn pháp luật khác Trong khóa luận mình, tác giả tập trung nghiên cứu quy định Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Đầu tư 2005, văn quy định chi tiết hướng dẫn thi hành Thêm vào đó, đề cập lý chọn đề tài,mục đích nhiệm vụ nghiên cứu, Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi Dự thảo Luật Đầu tư sửa đổi soạn thảo, dự kiến trình lên Quốc hội xem xét thơng qua, vậy, quy định liên quan đến thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi Dự thảo Luật Đầu tư sửa đổi nằm phạm vi nghiên cứu đề tài Phƣơng pháp nghiên cứu Về phương pháp luận: khóa luận vận dụng chủ nghĩa vật biện chứng triết học Mác-Lênin án đầu tư thủ tục khó khăn có trường hợp phải xin ý kiến thẩm tra Bộ, ngành liên quan Quy định nhằm đơn giản hóa thủ tục cuối lại gây nhiều khó khăn, tốn cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi; làm phân tán chức đăng ký kinh doanh, gián tiếp gây khó khăn, chồng chéo cho cơng tác quản lý nhà nước doanh nghiệp Thứ ba, quy định gây lúng túng việc chọn lựa nơi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi đặt trụ sở Trụ sở nội dung bắt buộc Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp Trụ sở doanh nghiệp đặt nơi định nơi mà doanh nghiệp phải nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh để cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi phải gắn với dự án đầu tư, mà dự án đầu tư thực địa phương quan quản lý đầu tư địa phương có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đầu tư Vậy, nhà đầu tư nước ngồi thành lập doanh nghiệp có bắt buộc phải đặt trụ sở doanh nghiệp địa phương nơi có dự án đầu tư? Nếu bắt buộc hạn chế quyền tự lựa chọn nơi đặt trụ sở doanh nghiệp Nếu khơng bắt buộc gây khó khăn cho hoạt động quản lý nhà nước doanh nghiệp (trụ sở đặt địa phương lại đăng ký doanh nghiệp địa phương khác) 2.1.3.Quy trình thành lập doanh nghiệp Quy trình thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chia làm hai trường hợp: trường hợp đăng ký đầu tư trường hợp thẩm tra dự án đầu tư Một cách khái quát, việc đăng ký thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi tiến hành qua bước: Bước Chuẩn bị hồ sơ Tùy theo dự án đầu tư gắn với việc thành lập doanh nghiệp mà nhà đầu tư nước phải chuẩn bị hồ sơ đăng ký kinh doanh hồ sơ đăng ký đầu tư hay phải chuẩn bị hồ sơ đăng ký kinh doanh hồ sơ thẩm tra dự án đầu tư trình bày Mục 2.1.2 Vì việc thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước gắn với thủ tục đăng ký dự án đầu tư thẩm tra dự án đầu tư nên thấy, so với việc chuẩn bị hồ sơ thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước, trình chuẩn bị hồ sơ nhà đầu tư nước ngồi phức tạp nhiều, địi hỏi xem xét kỹ lưỡng, toàn diện, liên quan đến nhiều vấn đề không riêng vấn đề thuộc doanh nghiệp Bước 2: Nộp hồ sơ quan tiếp nhận hồ sơ dự án đầu tư Hồ sơ thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước (bao gồm hồ sơ dự án đầu tư hồ sơ đăng ký doanh nghiệp) sau chuẩn bị đầy đủ phải nộp 37 quan tiếp nhận hồ sơ dự án đầu tư quy định Điều 40 Nghị định 108/2006/NĐ-CP, bao gồm: -Sở Kế hoạch Đầu tư: dự án Ủy ban nhân dân tỉnh cấp Giấy chứng nhận đầu tư -Ban quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế: dự án Ban quản lý khu cơng nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế cấp Giấy chứng nhận đầu tư Số lượng hồ sơ cần nộp là: hồ sơ gốc trường hợp đăng ký đầu tư, 10 trường hợp thẩm tra dự án đầu tư thuộc thẩm quyền chấp thuận Thủ tướng Chính phủ (trong có hồ sơ gốc), trường hợp thẩm tra dự án đầu tư thuộc diện thẩm tra cấp Giấy chứng nhận đầu tư (trong có hồ sơ gốc) Như vậy, khác với việc thành lập doanh nghiệp theo trình tự, thủ tục quy định Luật Doanh nghiệp 2005, quan tiếp nhận hồ sơ đăng ký doanh nghiệp quan có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (Phòng Đăng ký kinh doanh cấp tỉnh)51 Trong việc thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, quan tiếp nhận hồ sơ khơng phải lúc quan có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đầu tư Theo quy định Điều 27 Nghị định 43/2010/NĐ-CP, người thành lập doanh nghiệp thực việc đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử thông qua Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia, giúp tiết kiệm thời gian chi phí lại Cũng thành lập doanh nghiệp việc thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi khơng thể tiến hành hình thức Bước 3: Cấp Giấy chứng nhận đầu tư Phụ thuộc vào trường hợp đăng ký đầu tư hay thẩm tra dự án đầu tư mà quan có thẩm quyền thực công việc cụ thể theo quy định pháp luật để cấp Giấy chứng nhận đầu tư Mục đích thủ tục đăng ký đầu tư nhằm hợp pháp hóa việc đầu tư nên quan cấp Giấy chứng nhận đầu tư tiến hành kiểm tra tính hợp lệ hồ sơ đăng ký đầu tư Vì khác biệt tính chất quy mơ dự án (quy mơ lớn, thuộc lĩnh vực đầu tư có điều kiện) nên xét mục đích thủ tục thẩm tra dự án đầu tư sâu thủ tục đăng ký đầu tư), hợp pháp hóa việc đầu tư sở đánh giá tính khả thi, hiệu ảnh hưởng việc thực dự án đầu tư kinh tế, xã hội Quá trình xem xét để cấp Giấy chứng nhận đầu tư liên quan đến nhiều quan 51 Điều 25 Nghị định 43/2010/NĐ-CP 38 nhà nước khác (cơ quan tiếp nhận hồ sơ, quan có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đầu tư, sở, bộ, ngành, Chính phủ), chủ yếu bao gồm cơng việc: kiểm tra tính hợp lệ hồ sơ, gửi hồ sơ lấy ý kiến thẩm tra sở, bộ, ngành liên quan; thẩm tra việc đáp ứng điều kiện; lập báo cáo thẩm tra; tổng hợp ý kiến;… Đồng thời, quan cấp Giấy chứng nhận đầu tư phải xem xét tính hợp lệ, tính thỏa mãn điều kiện đăng ký doanh nghiệp hồ sơ đăng ký kinh doanh dựa quy định pháp luật doanh nghiệp So sánh với việc cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp để thành lập doanh nghiệp nước, việc cấp Giấy chứng nhận đầu tư để thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi tốn nhiều cơng sức thời gian Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định thời gian tối đa để cấp Giấy chứng nhận đầu tư: trường hợp đăng ký đầu tư 15 ngày làm việc; trường hợp thẩm tra dự án thuộc thẩm quyền chấp thuận Thủ tướng Chính phủ 55 ngày làm việc; trường hợp thẩm tra để Ủy ban nhân dân tỉnh cấp Giấy chứng nhận đầu tư 43 ngày, để Ban quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế cấp Giấy chứng nhận đầu tư 38 ngày Trong trường hợp phải sửa đổi, bổ sung hồ sơ dự án đầu tư không chấp thuận, thời gian để cấp Giấy chứng nhận đầu tư phải kéo dài Trong đó, Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cấp thời hạn ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ đăng ký hợp lệ Như vậy, “dù thủ tục thành lập doanh nghiệp cải thiện nhiều, đem lại nhiều tiện ích cho doanh nghiệp giúp tăng cường hiệu lực quản lý nhà nước doanh nghiệp thụ hưởng hết đột phá cải cách thủ tục hành lại Luật Doanh nghiệp 2005 Nghị định 43/2010/NĐ-CP”52 Đây trở ngại lớn, “phân biệt đối xử” nhà đầu tư nước muốn thành lập nghiệp Việt Nam Mặc dù thành lập theo quy định pháp luật đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi sau cấp Giấy chứng nhận đầu tư phải tiến hành số thủ tục khác theo quy định pháp luật doanh nghiệp để sử dụng dấu, đưa vào sử dụng hệ thống sổ sách kế tốn, cơng bố nội dung đăng ký doanh nghiệp việc đăng Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia loại tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp,… Trần Huỳnh Thanh Nghị (2011), “Cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp Việt Nam chặng đường 10 năm hội nhập kinh tế quốc tế (2000-2010)”, Luật học, (08), tr 49-56 52 39 2.1.4.Giấy chứng nhận đầu tƣ giá trị pháp lý Giấy chứng nhận đầu tƣ Nhà đầu tư nước ngồi có dự án đầu tư gắn với việc thành lập doanh nghiệp sau hoàn tất thủ tục đăng ký đầu tư thẩm tra đầu tư cấp Giấy chứng nhận đầu tư, đánh dấu đời thức doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Vì Giấy chứng nhận đầu tư trường hợp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp nên có nội dung bao gồm nội dung Giấy chứng nhận đầu tư thông thường quy định khoản Điều 41 Nghị định 108/2006/NĐ-CP nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trước đây, theo Nghị định 88/2006/NĐ-CP, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh bao gồm nội dung quy định Điều 25 Luật Doanh nghiệp 200553 Kể từ Nghị định 43/2010/NĐ-CP ban hành thay cho Nghị định 88/2006/NĐ-CP đến nay, doanh nghiệp không cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh mà thay vào Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, với nội dung bao gồm nội dung quy định Điều 25 Luật Doanh nghiệp 2005 Điều 26 Luật Quản lý Thuế54 Như vậy, Giấy chứng nhận đầu tư cấp cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước bao gồm nhiều nội dung có nhiều giá trị pháp lý: vừa giấy phép để nhà đầu tư thực dự án, vừa xác lập tư cách pháp lý cho doanh nghiệp, lại vừa giấy chứng nhận đăng ký thuế Quy định Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có nhiều điểm bất cập, mặt lý thuyết lẫn thực tiễn Thứ nhất, quy định coi khơng tương thích phạm vi điều chỉnh Luật Đầu tư 2005 Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Đầu tư 2005 Luật Doanh nghiệp 2005 xem đạo luật trung tâm pháp luật pháp luật kinh tế chúng thiết lập nên phương thức gia nhập thị trường chủ thể Chính vậy, phạm vi điều chỉnh hai đạo luật có mối liên hệ, có giao thoa với nhau, giúp cho hệ thống pháp luật thống đạt hiệu cao Luật Đầu tư 2005 điều chỉnh hoạt động đầu tư vấn đề liên quan đến hoạt động đầu tư Luật Doanh nghiệp 2005 quy định việc thành lập, tổ chức quản lý hoạt động loại hình doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế Thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi hoạt động đầu tư nhà đầu tư nước Việt Nam vấn đề trình tự, thủ tục thành lập doanh nghiệp, cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp vấn đề điều chỉnh chuyên biệt Luật Doanh nghiệp 2005 Mặc dù Điều Luật Doanh nghiệp 2005 53 54 Điều Nghị định 88/2006/NĐ-CP Khoản Điều Nghị định 43/2010/NĐ-CP 40 có quy định trường hợp ngoại lệ áp dụng luật khác để thành lập doanh nghiệp, có quy định nhà đầu tư nước lần đầu đầu tư vào Việt Nam Việt Nam phù hợp với khoản Điều 50 Luật Đầu tư 2005, nghĩa khơng có mâu thuẫn Nhưng quy định để Luật ĐT 2005 điều chỉnh vấn đề thành lập doanh nghiệp, cấp loại giấy khác có giá trị tương đương Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp gây chồng chéo, “lấn sân” Luật Đầu tư 2005 lên phạm vi điều chỉnh Luật Doanh nghiệp 200555 Thứ hai, chồng chéo chức quan đăng ký kinh doanh quan có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đầu tư Ủy ban nhân dân cấp tỉnh, Ban quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế quan quản lý đầu tư, có nhiệm vụ, quyền hạn xem xét, thực trình tự, thủ tục cấp Giấy chứng nhận đầu tư Quy định Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp làm cho quan phải thực thêm chức xem xét hồ sơ đăng ký doanh nghiệp, chứng nhận đời doanh nghiệp, đồng thời quản lý hồ sơ doanh nghiệp này, chức thuộc quan đăng ký kinh doanh Thứ ba, bất cập chất giá trị pháp lý Giấy chứng nhận đầu tư Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp56 Giấy chứng nhận đầu tư loại giấy tờ xác nhận dự án đầu tư cụ thể, cho phép nhà đầu tư thực hay nhiều công việc cụ thể để thực dự án đầu tư Như vậy, Giấy chứng nhận đầu tư cấp cho nhà đầu tư, gắn liền với dự án đầu tư cụ thể Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy khai sinh cho đời doanh nghiệp, chứng thực tư cách pháp lý doanh nghiệp Doanh nghiệp sau cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp tiến hành nhiều hoạt động kinh doanh, thực nhiều dự án đầu tư khác với tư cách nhà đầu tư Thật bất hợp lý gộp chung hai loại giấy tờ có chất giá trị pháp lý khác thành loại giấy Hơn nữa, dự án đầu tư chấm dứt hoạt động thuộc trường hợp quy định Điều 65 Luật Đầu tư 2005, Điều 68 Nghị định 108/2006/NĐ-CP Cơ quan cấp Giấy chứng nhận đầu tư vào định chấm dứt dự án đầu tư để thu hồi Giấy chứng nhận đầu tư Mà Giấy chứng nhận đầu tư bị thu hồi để giải thể doanh nghiệp theo Điều 40 Nghị định 102/2010/NĐ-CP Như vậy, việc cấp Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký Từ Thanh Thảo (2012), “Một số vấn đề thủ tục gia nhập thị trường nhà đầu tư nước Việt Nam”, Nhà nước pháp luật, (4), tr 22-31 56 Xem them: http://hanoimoi.com.vn/Tin-tuc/Xa-hoi/672820/chet-vi-bi-gop-giay-chungnhan, cập nhật ngày 19/7/2014 55 41 doanh nghiệp thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi vơ tình gắn tồn doanh nghiệp vào tồn dự án đầu tư cụ thể Điều vô lý, lẽ doanh nghiệp nào, không phân biệt có hay khơng có vốn đầu tư nước ngồi chủ thể kinh doanh, thành lập để thực dự án đầu tư mà để tiến hành nhiều hoạt động kinh doanh khác Quy định thể “phân biệt đối xử” cách rõ ràng doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, từ trình tự, thủ tục thành lập đến tồn tại, hoạt động doanh nghiệp sau cấp phép 2.2.Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật việc thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tƣ nƣớc 2.2.1.Thống khái niệm nhà đầu tƣ nƣớc ngồi doanh nghiệp có vốn đầu tƣ nƣớc Về khái niệm nhà đầu tư nước ngoài: Nhà đầu tư nước chủ thể thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Chính vậy, để hồn thiện quy định pháp luật việc thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi trước hết phải thống khái niệm nhà đầu tư nước Điều đồng nghĩa với việc cần thiết phải sửa đổi khái niệm nhà đầu tư nước quy định khoản Điều Luật Đầu tư 2005: “Nhà đầu tư nước tổ chức, cá nhân nước bỏ vốn để thực hoạt động đầu tư Việt Nam” Theo ý kiến tác giả, quy định chung chung Khái niệm nhà đầu tư nước cần quy định lại theo hướng dựa tiêu chí quốc tịch tiêu chí tỷ lệ vốn đầu tư nước ngồi Về tiêu chí quốc tịch, cá nhân nước ngoài, tổ chức thành lập theo pháp luật nước chắn nhà đầu tư nước ngồi, điều khơng có bàn cãi Vấn đề rắc rối việc phân định tổ chức thành lập hoạt động Việt Nam mà có vốn đầu tư nước ngồi xem nhà đầu tư nước xem nhà đầu tư nước Không thể xem tất tổ chức thành lập hoạt động Việt Nam nhà đầu tư nước bản, vốn đầu tư nước vốn đầu tư nước không giống nhau, tiếp nhận đầu tư nước ngồi mang lại nhiều lợi ích to lớn hàm chứa nhiều rủi ro không mặt kinh tế-xã hội mà liên quan đến an ninh trị Cũng khơng thể xem tất tổ chức thành lập Việt Nam có vốn đầu tư nước ngồi nhà đầu tư nước ngồi vơ lý, khơng đảm bảo tính hấp dẫn hiệu môi trường đầu tư Cần thiết phải chọn tỷ lệ thích hợp mà vốn đầu tư nước vốn điều lệ tổ chức thành lập hoạt động Việt Nam đạt tỷ lệ coi nhà đầu tư nước 42 Đồng thời, cần ý đến trường hợp tổ chức thành lập hoạt động Việt Nam có vốn đầu tư nước ngồi liên doanh với tổ chức có vốn đầu tư nước thành lập tổ chức Rõ ràng tổ chức có vốn đầy tư nước nên cần xác định nhà đầu tư nước hay nhà đầu tư nước Hiện nay, Dự thảo Luật Đầu tư (sửa đổi) quy định nhà đầu tư nước bao gồm trường hợp: (1) cá nhân nước ngoài; (2) tổ chức thành lập theo pháp luật nước ngoài; (3) tổ chức thành lập hoạt động Việt Nam có cá nhân, tổ chức theo (1) (2) nắm giữ 51% vốn điều lệ, cơng ty hợp danh có cá nhân nước ngồi làm thành viên; (4) tổ chức thành lập hoạt động Việt Nam có cá nhân, tổ chức theo (1), (2), (3) nắm giữ 51% vốn điều lệ57 Dự thảo quy định rõ ràng chi tiết nhà đầu tư nước theo hướng tương tự văn pháp luật khác (Quyết định 55/2009/QĐ-TTg, Quyết định 88/2009/QĐ-TTg, Thông tư 213/2012/TT-BTC, Nghị định 01/2014/NĐ-CP) Tuy nhiên, tỷ lệ mà Dự thảo đưa 51%, không thống với văn (hầu hết quy định tỷ lệ 49%) Tác giả cho rằng, cần cân nhắc mức tỷ lệ thật thận trọng trước thông qua Mức tỷ lệ vốn đầu tư nước ngồi vốn điều lệ khơng phải phù hợp với thơng lệ quốc tế mà cịn phải đảm bảo hiệu quản lý nhà nước vốn đầu tư nước ngoài, tạo thuận lợi cho việc đánh giá, thiết lập sách đầu tư Hơn nữa, vấn đề phải quy định đồng bộ, thống tất văn pháp luật, hạn chế văn cách hiểu, nơi cách áp dụng, gây khó khăn cho nhà đầu tư tránh trường hợp nhà đầu tư lợi dụng kẽ hở pháp luật góp vốn vào lĩnh vực hạn chế gia nhập thị trường nhà đầu tư nước phân phối lúa gạo, dược phẩm, xăng dầu, thuốc nổ,…58 Về khái niệm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi: Khoản 6, Điều 3, Luật Đầu tư 2005 quy định: “Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi bao gồm doanh nghiệp nhà đầu tư nước thành lập để thực hoạt động đầu tư Việt Nam; doanh nghiệp Việt Nam nhà đầu tư nước mua cổ phần, sáp nhập, mua lại” Khoản Điều Dự thảo Luật Đầu tư (sửa đổi) có quy định không khác nhiều so với Luật Đầu tư 2005: “Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi doanh nghiệp nhà đầu tư nước thành lập để thực hoạt động đầu tư Việt Nam; doanh nghiệp Việt Nam nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua lại phần vốn góp, cổ phần” Khoản Điều Dự thảo Luật Đầu tư (sửa đổi) Nguồn: http://duthaoonline.quochoi.vn/DuThao/Lists/DT_DUTHAO_LUAT/View_Detail.aspx?ItemID=5 24&LanID=951&TabIndex=1, cập nhật 19/7/2014 58 Xem thêm: http://thoibaotaichinhvietnam.vn/Pages/thoi-su-chinh-tri/2014-06-04/luat-dautu-sua-doi-can-loai-bo-nhung-thu-tuc-khong-can-thiet-10262.aspx, cập nhật ngày 19/7/2014 57 43 Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) không định danh khái niệm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi lại quy định “Doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp thành lập đăng ký thành lập theo pháp luật Việt Nam có trụ sở Việt Nam”59 Theo quy định doanh nghiệp có vốn đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Việc xác định doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi phụ thuộc vào việc xác định khái niệm nhà đầu tư nước ngoài, trực tiếp xác định giới hạn tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Mục đích chủ yếu việc xác định để có sách “đối xử” thích hợp doanh nghiệp Việt nam có vốn đầu tư nước ngồi, đối xử nhà đầu tư nước ngồi, đối xử với nhà đầu tư nước Do đó, thống nhà đầu tư nước đồng thời khái niệm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước làm rõ Nếu trả lời câu hỏi doanh nghiệp Việt Nam có vốn đầu tư nước với tỷ lệ vốn điều lệ nhà đầu tư nước ngồi “hàng loạt rối rắm thực thi pháp luật đầu tư có yếu tố nước ngồi gỡ bỏ”60 Nhà nước áp dụng sách pháp luật phù hợp loại doanh nghiệp này, vừa có biện pháp khuyến khích đầu tư nước ngồi, vừa hạn chế hoạt động đầu tư nước vào lĩnh vực hạn chế đầu tư hay lĩnh vực quan trọng khác Điều khơng có nghĩa “phân biệt đối xử” doanh nghiệp mà biện pháp quản lý hoạt động đầu tư nhà nước, hạn chế rủi ro cho môi trường đầu tư 2.2.2.Tách quy trình đăng ký doanh nghiệp khỏi quy trình đăng ký đầu tƣ, thẩm tra dự án đầu tƣ Việc Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Đầu tư 2005 có quy định gắn quy trình đăng ký doanh nghiệp vào quy trình đăng ký đầu tư thẩm tra đầu tư nhằm mục đích đơn giản hóa thủ tục pháp lý cho nhà đầu tư tham gia thị trường thực tế, hiệu đơn giản hóa khơng đạt mà cịn khiến thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi trở nên phức tạp, khó khăn tốn vơ Bên cạnh cịn thể “phân biệt đối xử” vô rõ ràng việc thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngồi, khơng mâu thuẫn với quy định quyền thành lập doanh nghiệp Khoản 26 Điều Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) Nguồn: http://duthaoonline.quochoi.vn/DuThao/Lists/DT_DUTHAO_LUAT/View_Detail.aspx?ItemID=7 53&LanID=933&TabIndex=1, cập nhật ngày 19/7/2014 60 http://www.vcci.com.vn/dau-tu-tai-chinh/20110830081654921/khu-biet-khai-niem-nhadau-tu-nuoc-ngoai.htm, cập nhật ngày 19/7/2014 59 44 Luật Doanh nghiệp 2005 mà trái với nguyên tắc đối xử quốc gia việc ký kết, gia nhập điều ước quốc tế Việt Nam Tác giả kiến nghị bãi bỏ quy định Luật Đầu tư 2005 văn quy định chi tiết, hướng dẫn thi hành nội dung liên quan đến việc thành lập doanh nghiệp Đồng thời, Luật Doanh nghiệp 2005 văn quy định chi tiết, hướng dẫn thi hành nên bãi bỏ điều luật quy định thành lập doanh nghiệp theo pháp luật đầu tư Ví dụ như: -Bãi bỏ quy định nhà đầu tư nước lần đầu đầu tư thành lập doanh nghiệp Việt Nam phải có dự án đầu tư thực thủ tục đăng ký đầu tư thẩm tra đầu tư để cấp Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (Điều 20 Luật Doanh nghiệp 2005, khoản Điều 50 Luật Đầu tư 2005, khoản Điều Nghị định 108/2006/NĐ-CP,…); -Bãi bỏ quy định Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, quy định quy trình cấp loại giấy quy trình nhằm tiến hành sửa đổi, bổ sung liên quan sau đó; -Bãi bỏ quy định doanh nghiệp có 49% vốn điều lệ sở hữu nhà đầu tư nước thành lập tham gia thành lập doanh nghiệp phải có dự án đầu tư thực đăng ký đầu tư gắn với thành lập tổ chức kinh tế (khoản Điều 12 Nghị định 102/2010/NĐ-CP);… Như vậy, muốn thực dự án đầu tư Việt Nam, nhà đầu tư nước ngồi tiến hành đăng kí kinh doanh để thành lập doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp; tiến hành thủ tục đăng kí đầu tư thẩm tra đầu tư theo quy trình Luật Đầu tư Trong trình thực dự án đầu tư, có thay đổi dự án đầu tư, nội dung Giấy chứng nhận đầu tư,… tiến hành theo quy định Luật Đầu tư, có thay đổi liên quan đến thân doanh nghiệp, Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thực theo quy định Luật Doanh nghiệp Hiện nay, Dự thảo Luật Đầu tư (sửa đổi) Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) quy định theo hướng Ngoại lệ việc thành lập doanh nghiệp theo trình tự, thủ tục quy định luật khác (khoản Điều Luật Doanh nghiêp 2005) bãi bỏ, giữ lại ngoại lệ việc tổ chức quản lý giải thể doanh nghiệp (Điều Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi)) Mọi doanh nghiệp, khơng phân biệt có vốn đầu tư nước ngồi hay khơng có vốn đầu tư nước ngồi thành lập theo trình tự, thủ tục quy định Luật Doanh nghiệp Dự thảo Luật Đầu tư (sửa đổi) bãi bỏ quy định gắn quy trình đăng ký doanh nghiệp với quy trình đăng ký đầu tư thẩm tra đầu tư, chí 45 bãi bỏ thủ tục đăng ký đầu tư, thẩm tra đầu tư, thay vào thủ tục cấp Giấy chứng nhận đầu tư thông báo đầu tư Nhà đầu tư nước thực thủ tục thành lập tổ chức kinh tế theo quy định pháp luật để thực hoạt động đầu tư sau thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư thông báo đầu tư Tác giả cho quy định hai dự thảo liên quan đến việc thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư nước hợp lý, tránh mâu thuẫn, bất cập phát sinh quy định pháp luật hành 46 KẾT LUẬN CHƢƠNG Sau phân tích trình bày quy định pháp luật hành thấy thủ tục đăng ký doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nay có nhiều bất cập, rườm rà, đòi hỏi nhiều yêu cầu phức tạp gắn liền phụ thuộc vào thủ tục đăng ký đầu tư, thẩm tra đầu tư, gây khó khăn cho khơng nhà đầu tư nước ngồi mà cịn cho quan nhà nước có thẩm quyền Việc tiến hành rà soát, sửa đổi quy định pháp luật liên quan đến thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi vơ cần thiết để “tạo khung pháp lý thống cho việc thành lập doanh nghiệp, phù hợp với thực tiễn thủ tục đăng ký kinh doanh thủ tục đầu tư nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam; đồng thời, đảm bảo không phân biệt đối xử nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước, phù hợp với tinh thần „thống nhất” Luật Doanh nghiệp”61 Đặng Quốc Chương (2014), “Những bất cập thủ tục cấp thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh”, Khoa học pháp lý, (2), tr 29-34 61 47 KẾT LUẬN Doanh nghiệp mô hình kinh doanh nhà đầu tư nước ngồi lựa chọn tiến hành hoạt động đầu tư, kinh doanh Việt Nam Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi có nhiều đặc điểm khác biệt so với doanh nghiệp nước vốn đầu tư, chủ sở hữu, pháp luật điều chỉnh việc thành lập thủ tục thành lập Sau Luật Doanh nghiệp 2005 đời đến nay, thủ tục thành lập doanh nghiệp nước ta cải thiện, tiến nhiều so với trước, đặc biệt bước đột phá lớn việc ban hành Nghị định 43/2010/NĐ-CP Tuy nhiên, với quy định nhà đầu tư nước thành lập doanh nghiệp gắn với thủ tục đăng ký đầu tư, thẩm tra đầu tư thực theo Luật Đầu tư 2005 dẫn đến doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi khơng hưởng điểm thuận lợi Thay vào đó, thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi lại vướng phải nhiều khó khăn, bất cập, chủ yếu xuất phát từ quy định pháp luật Thủ tục hành đầu tư kinh doanh nói chung, thủ tục thành lập doanh nghiệp nói riêng “chìa khóa” để thúc đẩy kinh tế phát triển, cải thiện môi trường kinh doanh nước, thu hút vốn đầu tư nước ngoài62 Luật Đầu tư Luật doanh nghiệp hai đạo luật bản, tạo hành lang pháp lý thơng thống cho hoạt động đầu tư kinh doanh Do đó, liên quan đến thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, việc sửa đổi, bổ sung hai luật cần tiến hành theo hướng: làm rõ khái niệm nhà đầu tư nước ngồi, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi; tách quy trình đăng ký kinh doanh khỏi quy trình đăng ký đầu tư, thẩm tra đầu tư, quy thủ tục thành lập doanh nghiệp đầu mối Luật Doanh nghiệp điều chỉnh Một cách tổng quát, để nhanh chóng đưa kinh tế nước ta hội nhập sâu vào kinh tế toàn cầu đẩy mạnh việc thu hút vốn đầu tư nước vào Việt Nam, nước ta cần hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp pháp luật đầu tư Đặc biệt, thời điểm này, Dự thảo Luật Đầu tư (sửa đổi) Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) trình lên Quốc hội bên cạnh nội dung khác, nội dung việc thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước phải nghiên cứu toàn diện, sửa đổi cho việc thành lập khơng cịn rào cản hạn chế nhà đầu tư nước mà đảm bảo hiệu quản lý kinh tế nhà nước Đây mục tiêu mà tác giả mong muốn đạt thông qua khóa luận Vũ Thị Hồi Phương (2010), “Hồn thiện pháp luật thủ tục hành đầu tư”, Tổ chức nhà nước, (3), tr 31-34 62 48 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn pháp luật: 1.Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 2013 2.Bộ luật dân ngày 14 tháng năm 2005 3.Luật Doanh nghiệp ngày 29 tháng 11 năm 2005 4.Luật Đầu tư ngày 29 tháng 11 năm 2005 5.Luật Phá sản ngày 15 tháng năm 2004 6.Luật Thương mại ngày 14 tháng năm 2005 7.Luật Các tổ chức tín dụng ngày 16 tháng năm 2010 8.Luật Luật sư ngày 29 tháng năm 2006 9.Luật Chứng khoán ngày 29 tháng năm 2006 10.Luật số 37/2013/QH13 ngày 20 tháng năm 2013 Quốc hội sửa đổi, bổ sung Điều 170 Luật Doanh nghiệp 11.Luật Đầu tư nước Việt Nam ngày 29 tháng 12 năm 1987 12.Luật Đầu tư nước Việt Nam ngày 12 tháng 11 năm 1996 13.Nghị định 115/CP ngày 18 tháng năm 1977 Hội đồng Chính phủ ban hành Điều lệ đầu tư nước ngồi nước Cộng hịa xã hội chủ nghĩa Việt Nam 14.Nghị định số 88/2006/NĐ-CP ngày 29 tháng năm 2006 Chính phủ đăng ký kinh doanh 15.Nghị định 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng năm 2006 Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tư 16.Nghị định 69/2007/NĐ-CP ngày 20 tháng năm 2007 Chính phủ việc nhà đầu tư nước ngồi mua cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam 17.Quyết định 55/2009/QĐ-TTg ngày 15 tháng năm 2009 Thủ tướng Chính phủ tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn Việt Nam 18.Quyết định 88/2009/QĐ-TTg ngày 18 tháng năm 2009 Thủ tướng Chính phủ việc ban hành quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam 19.Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng năm 2010 Chính phủ đăng ký doanh nghiệp 20.Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày tháng 10 năm 2010 Chính phủ hướng dấn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp 21.Nghị định 05/2013/NĐ-CP ngày tháng năm 2013 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều quy định thủ tục hành Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng năm 2010 Chính phủ đăng ký doanh nghiệp 49 22.Nghị định 01/2014/NĐ-CP ngày tháng năm 2014 Chính phủ việc nhà đầu tư nước mua cổ phần tổ chức tín dụng Việt Nam 23.Thơng tư 213/2012/TT-BTC ngày tháng 12 năm 2012 Bộ Tài hướng dẫn hoạt động nhà đầu tư nước thị trường chứng khốn Việt Nam 24.Tờ trình số 125/CP-XDPL Chính phủ ngày 28 tháng năm 2005 Dự án Luật Đầu tư 25.Dự thảo Luật Đầu tư (sửa đổi) trình Quốc hội cho ý kiến kỳ họp 7, Quốc hội khóa XIII 26.Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) trình quốc hội cho ý kiến kỳ họp 7, Quốc hội khóa XIII 27.Biểu cam kết dịch vụ Việt Nam gia nhập WTO Sách, luận văn thạc sỹ, khóa luận cử nhân tạp chí 28.Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh (2013), “Giáo trình Pháp luật chủ thể kinh doanh”, Nhà xuất Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, Hà Nội 29.Hồng Thanh Bạch (2013), “Pháp luật thành lập đăng ký kinh doanh doanh nghiệp”, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh 30.Nguyễn Như Chính (2010), “Cải cách thủ tục gia nhập thị trường góp phần đảm bảo môi trường kinh doanh Việt Nam”, Luật học, (11), tr 12-17 31.Đặng Quốc Chương (2014), “Những bất cập thủ tục cấp thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh”, Khoa học pháp lý, (2), tr 29-34 32.Trần Huỳnh Thanh Nghị (2011), “Cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp Việt Nam chặng đường 10 năm hội nhập kinh tế quốc tế (2000-2010)”, Luật học, (08), tr 49-56 33.Trần Huỳnh Thanh Nghị (2011), “Quy định vốn pháp định pháp luật doanh nghiệp Việt Nam – góc nhìn so sánh”, Luật học, (10), tr 30-38 34.Vũ Thị Hoài Phương (2010), “Hoàn thiện pháp luật thủ tục hành đầu tư”, Tổ chức nhà nước, (3), tr 31-34 35.Phạm Thị Kim Phượng (2007), “Thực trạng đầu tư thành lập doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp nhà đầu tư nước ngồi”, Khóa luận tốt nghiệp Cử nhân Luật, Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh 36.Từ Thanh Thảo (2012), “Một số vấn đề thủ tục gia nhập thị trường nhà đầu tư nước Việt Nam”, Nhà nước pháp luật, (4), tr 22-31 37.Bùi Thị Thúy Triều (2009), Quyền thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Việt Nam, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh 50 Website www.baophapluat.vn www.duthaoonline.quochoi.vn www.fia.mpi.gov.vn www.gso.gov.vn www.hanoimoi.com.vn www.thesaigontimes.vn www.vafie.org.vn www.vibonline.com.vn www.vcci.com.vn 51 ... so với thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước 2.1.1.Hồ sơ thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tƣ nƣớc Khi thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước, nhà đầu tư cần chuẩn bị hồ sơ tư? ?ng... thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước 12 1.2.2 Pháp luật điều chỉnh việc thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước 18 1.2.3 Vốn đầu tư thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư. .. khơng có nghĩa nhà đầu tư nước chủ thể thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Trong trường hợp nhà đầu tư nước hợp tác với nhà đầu tư nước thành lập doanh nghiệp liên doanh nhà đầu tư nước