INCOTERMS và hợp ĐỒNG MUA bán HÀNG hóa QUỐC tế (bài tập GIAO DỊCH THƯƠNG mại QUỐC tế)

Chương 2: INCOTERMS VÀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ 1 I KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG MBQT 1 Khái niệm 1.1 Hợp đồng mua bán hàng hoá  HĐMB tài sản (Điều 428 Bộ luật Dân sự 2005): Là thoả thuận theo đó bên bán có nghĩa vụ giao tài sản và nhận tiền; bên mua có nghĩa vụ thanh toán và nhận hàng  Mua bán hàng hoá (Điều 3 Luật TM 2005): Là hoạt động TM, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu HH cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu HH theo thỏa thuận  HĐMB hàng hoá: Là thoả thuận giữa các bên, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển vào quyền sở hữu của bên mua tài sản gọi là hàng hoá và được thanh toán; Bên mua có nghĩa vụ thanh toán, nhận hàng và quyền sở hữu HH 2 1.2 Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế HĐMBHHQT = HĐMB + yếu tố quốc tế Căn cứ xác định yếu tố quốc tế của hợp đồng a Luật quốc tế: Điều 1 Phụ lục Công ước La Haye 1964 về Luật thống nhất về luật mua bán hàng hóa quốc tế: HĐMBHHQT được ký kết giữa các bên có trụ sở thương mại đóng trên lãnh thổ các quốc gia khác nhau nếu có thêm một trong các điều kiện sau: + Hàng hóa được chuyên chở từ lãnh thổ quốc gia này đến lãnh thổ quốc gia khác; + Hành vi chào hàng và chấp nhận chào hàng được thực hiện trên lãnh thổ các quốc gia khác nhau; + Việc giao hàng được thực hiện trên lãnh thổ một quốc gia khác với quốc gia nơi tiến hành hành vi chào hàng hoặc chấp nhận chào hàng 3 Điều 1 Công ước Viên 1980 về HĐMBHHQT: Công ước này áp dụng cho các HĐMBHH giữa các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau; quốc tịch của các bên không được xét đến khi xác định phạm vi áp dụng của Công ước này b Luật Việt Nam - Quy chế tạm thời số 4794/TN-XNK về hướng dẫn việc ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương do Bộ Thương nghiệp ban hành ngày 31/7/1991: HĐMBNT là hợp đồng có tính chất quốc tế (chủ thể là các pháp nhân có quốc tịch khác nhau; hàng hóa dịch chuyển từ nước này sang nước khác; đồng tiền thanh toán là ngoại tệ với một hoặc cả hai bên) - Luật Thương mại 1997: HĐMBHH với thương nhân nước ngoài la HĐMBHH được ký kết giữa một bên là thương nhân Việt Nam với một bên là thương nhân nước ngoài => Yếu tố quyết định là gì? - 4 Luật Thương mại 2005 và Nghị định 12/2006/NĐ-CP: “Mua bán hàng hóa quốc tế được thực hiện dưới các hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập và chuyển khẩu.” + Gián tiếp phủ nhận yếu tố quốc tịch; + Căn cứ vào việc đối tượng của hợp đồng được giao qua biên giới; + Với những HĐMBHHQT mà hàng hóa không có sự dịch chuyển qua biên giới thì không thuộc sự điều chỉnh của Luật Thương mại 2005; + Tuy nhiên căn cứ vào Bộ luật Dân sự 2005, đây được coi là các hợp đồng có yếu tố nước ngoài và có thể dùng các quy định của Bộ luật này để điều chỉnh - 5 Khái niệm HĐMBHHQT Là sự thoả thuận giữa những đương sự có trụ sở thương mại ở các quốc gia khác nhau theo đó một bên gọi là Bên bán (Bên xuất khẩu) có nghĩa vụ chuyển vào quyền sở hữu của một bên khác gọi là Bên mua (Bên nhập khẩu) một tài sản nhất định, gọi là hàng hoá ; Bên Mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thoả thuận 2 Đặc điểm  Đặc điểm chung: - Tự nguyện - Chủ thể là thương nhân - Quy định quyền và nghĩa vụ - Tính chất song vụ, bồi hoàn, ước hẹn  6 Đặc điểm riêng: - Chủ thể của hợp đồng: có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau hoặc các khu vực hải quan riêng; - Đối tượng: Di chuyển qua biên giới/ biên giới hải quan của quốc gia; - Đồng tiền: Có thể là ngoại tệ với 1 hoặc 2 bên; - Nguồn luật điều chỉnh: Đa dạng, phức tạp + Điều ước thương mại quốc tế + Tập quán thương mại quốc tế + Án lệ, tiền lệ xét xử + Luật quốc gia  7 3 Điều kiện hiệu lực của HĐMBHHQT  Chủ thể: Hợp pháp - Thương nhân Việt Nam và nước ngoài + Điều 6 Luật TM 2005: Thương nhân Việt Nam + Điều 16 Luật TM 2005: Thương nhân nước ngoài ⇒ Quyền kinh doanh XNK: NĐ 12/2006/NĐ-CP  Đối tượng: Hợp pháp Tham khảo NĐ12 CP/2006: Hàng tự do XNK; Hàng XNK có điều kiện; Hàng cấm XNK  Hình thức Hợp đồng: Hợp pháp Điều 27 Luật TM 2005: Hình thức HĐMBHHQT bằng văn bản, các hình thức có giá trị tương đương văn bản: telex, fax, điện báo… Nội dung: Hợp pháp Đủ những điều khoản chủ yếu bắt buộc 8 Luật Việt Nam - Luật Thương mại 1997: 6 đk bắt buộc: tên hàng, số lượng, phẩm chất, giá cả, thanh toán, giao hàng; - Luật Thương mại 2005: Không quy định, - Điều 402 Bộ luật Dân sự 2005: 8 điều khoản  Luật quốc tế: - Công ước Viên 1980: + Điều 14: Chào hàng: hàng hoá, số lượng, giá cả; + Điều 19: 7 yếu tố cấu thành thay đổi cơ bản: Số lượng, giá, phẩm chất, thanh toán, giao hàng, phạm vi trách nhiệm, giải quyết tranh chấp - Luật Anh: 3 yếu tố: tên hàng, phẩm chất, số lượng; - Luật Pháp: 2 yếu tố: đối tượng, giá cả  9 4 Nội dung a Các điều khoản trình bày  Thông tin về chủ thể  Số hiệu và ngày tháng  Cơ sở pháp lý  Dẫn chiếu, giải thích, định nghĩa một số thuật ngữ b Các điều khoản và điều kiện  Các điều khoản chủ yếu: + Điều khoản đối tượng + Điều khoản tài chính + Điều khoản vận tải + Điều khoản pháp lý  Các điều khoản tuỳ ý c Một số lưu ý  Nội dung các điều khoản phải chặt chẽ, chi tiết  Từ ngữ HĐ: Chính xác, súc tích, rõ nghĩa  Ngôn ngữ: chính thống và phổ biến 10 10.2 Quyền và nghĩa vụ các bên a Quyền  Bên gặp BKK: Miễn thi hành nghĩa vụ trong khoảng thời gian xảy ra BKK cộng thêm thời gian cần thiết để khắc phục hậu quả  Trường hợp BKK kéo dài quá thời gian quy định thì một bên (bên bị ảnh hưởng tới quyền lợi) có quyền xin hủy HĐ mà không phải bồi thường b Nghĩa vụ  Bên gặp BKK: Thông báo BKK bằng văn bản  Xác nhận lại trong thời gian quy định và kèm theo giấy chứng nhận BKK của cơ quan chức năng 99 Luật TM 2005 - Đ296: 1 Trong trường hợp bất khả kháng các bên có thể thỏa thuận kéo dài thời hạn thực hiện nghĩa vụ Hợp đồng; nếu các bên không có thỏa thuận hay không thỏa thuận được thì thời hạn thực hiện nghĩa vụ Hợp đồng được tính thêm một thời gian bằng thời gian xảy ra trường hợp BKK cộng thêm thời gian hợp lý để khắc phục hậu quả nhưng không được kéo dài qua các thời hạn sau đây:  5 tháng đối với hàng hóa, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ được thỏa thuận không quá 12 tháng kể từ khi giao kết Hợp đồng  8 tháng đối với hàng hóa, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ được thỏa thuận trên 12 tháng kể từ khi giao kết Hợp đồng 2 Trường hợp kéo dài quá các thời hạn quy định tại khoản 1, các bên có quyền từ chối thực hiện hợp đồng và không bên nào có quyền yêu cầu bên kia bồi thường 100 10.3 Cách quy định trong Hợp đồng  Quy định khái niệm và các tiêu chí để khẳng định một sự kiện là BKK  Liệt kê đầy đủ các sự kiện được coi là BKK, thủ tục tiến hành khi xảy ra BKK và nhiệm vụ của các bên  Dẫn chiếu văn bản của ICC ấn phẩm số 421  Quy định kết hợp 101 Cách 1: Bất khả kháng Hai bên không chịu trách nhiệm về việc không thực hiện nghĩa vụ HĐ trong trường hợp Bất khả kháng Ngay khi xuất hiện Bất khả kháng là các sự kiện nằm ngoài tầm kiểm soát của các bên, sự việc không lường trước và không nhìn thấy được bao gồm nhưng không hạn chế:Chiến tranh, nội chiến, bạo loạn, đình công, thiên tai, bão lũ, động đất, sóng thần, nổ cháy, nhà xưởng hỏng hóc, sự can thiệp của Chính phủ, bên bị ảnh hưởng sẽ gửi thông báo bằng Fax cho bên kia Bằng chứng Bất khả kháng sẽ được Cơ quan có thẩm quyền phát hành và được gửi cho bên kia trong vòng 7 ngày Quá thời gian trên, Bất khả kháng không được xem xét  Cách 2: Trường hợp BKK sẽ áp dụng theo văn bản 421 của ICC Văn bản được coi là phần đính kèm theo Hợp đồng  102 11.ĐIỀU KHOẢN TRỌNG TÀI 11.1 Khái niệm trọng tài thương mại quốc tế Trọng tài là tự nhiên nhân hoặc pháp nhân được các bên thỏa thuận sẽ đảm nhận việc giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng  Trọng tài thương mại: Là trọng tài giải quyết các tranh chấp về thương mại  Trọng tài thương mại quốc tế: Là trọng tài có thẩm quyền giải quyết tranh chất phát sinh trong kinh doanh quốc tế Hoạt động của TTTMQT dựa trên những cơ sở pháp lý nhất định  103 11.2 Đặc điểm  Thẩm quyền giải quyết của trọng tài dựa trên sự thỏa thuận của các bên Giá trị pháp lý của thỏa thuận trọng tài 1 2 3 4 5 Biểu hiện ý chí của các bên đồng ý giao tranh chấp cho trọng tài giải quyết Là cơ sở pháp lý quy định thẩm quyền của của Trọng tài Cơ sở tạo cho trọng tài có những quyền hạn nhất định trong việc giải quyết tranh chấp giữa các bên theo quy định tại luật điều chỉnh hoạt động trọng tài theo quy tắc tố tụng trọng tài Là cơ sở pháp lý duy nhất tạo nên quyền tài phán của Trọng tài Cơ sở pháp lý để Toà án khước từ thẩm quyền xét xử của mình 104 Phán quyết của trọng tài có giá trị chung thẩm đối với các bên  Trọng tài TMQT là một chế định bị giới hạn Thoả thuận trọng tài sẽ vô hiệu nếu trong thoả thuận trọng tài có quy định những vẫn đề nằm ngoài thẩm quyền giải quyết của trọng tài theo luật trọng tài của nước đó  Pháp luật về trọng tài ngày càng phát triển và hoàn thiện  105 Ưu điểm:  Hiệu lực của quyết định trọng tài  Tính bí mật  Tính liên tục  Tính linh hoạt  Tiết kiệm thời gian  Duy trì được quan hệ đối tắc  Trọng tài cho phép các bên sử dụng kinh nghiệm của các chuyên gia  Tính chung thẩm và hiệu lực của quyết định trọng tài với việc giải quyết tranh chấp trong kinh doanh quốc tế 11.3 Phân loại  Trọng tài quy chế  Trọng tài vụ việc  106 11.4 Quy trình xét xử bằng trọng tài  Tự hòa giải, giải quyết bằng thương lượng  Thỏa hiệp trọng tài  Thành lập Hội đồng trọng tài  Hòa giải  Lựa chọn nguồn Luật xét xử  Các bên đưa ra bằng chứng và biện luận  Tiến hành xét xử  Phán quyết của Trọng tài  Các bên chấp hành phán quyết 107 Điều khoản trọng tài mẫu - UNCITRAL soạn thảo điều khoản trọng tài mẫu dùng cho trọng tài ad hoc ( Uncitral Model Arbitration Clause): All disputes controversy or claim arising out of or relating to this contract, or the breach, termination or invalidity thereof shall be settled by arbitration in accordance with the Uncitral Arbitration Rules as at present in force - ICC: All dispute arising out of or relating to this contract shall be determined by arbitration in accordance with the International rules of the American Arbitration Association -VIAC: All disputes arising out of or in relating to this contract shall be finally settled by the Vietnam International Arbitration Centre at the Viet Nam Chamber of Commerce and Industry in accordance with its Arbitration Rules” 108 Ví dụ  Cách 1: Mọi tranh chấp xảy ra phát sinh có liên quan tới Hợp đồng này ưu tiên giải quyết bằng hòa giải, thương lượng Nếu không đạt được thì sẽ đưa ra xét xử tại trọng tài Trọng tài được lựa chọn là Trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam bên cạnh Phòng Thương mại và công nghiệp Việt nam Mỗi bên chọn ra một trọng tài, hai trọng tài này sẽ cử ra một người thứ ba làm chủ tịch HĐTT Luật xét xử là luật Việt nam Phán quyết của trọng tài có giá trị ràng buộc hai bên Chi phí trọng tài sẽ do bên thua kiện chịu 109  Cách 2: Mọi tranh chấp xảy ra phát sinh có liên quan tới Hợp đồng này ưu tiên giải quyết bằng hòa giả, thương lượng Nếu không đạt được thì sẽ đưa ra xét xử tại Trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam bên cạnh Phòng Thương mại và công nghiệp Việt nam theo những thủ tục, quy chế trọng tài này Phán quyết của trọng tài có giá trị ràng buộc hai bên Chi phí trọng tài sẽ do bên thua kiện chịu 110 12 Điều khoản bảo hiểm Ví dụ: Bảo hiểm: Do người bán mua, bảo hiểm điều kiện “mọi rủi ro” cho 110% trị giá hoá đơn thương mại Giấy chứng nhận bảo hiểm ký hậu để trống, có thể xuất trình khiếu nại thanh toán tại Công ty bảo hiểm Việt Nam, chi nhánh thành phố Hồ Chí Minh 111 13 CÁC ĐIỀU KHOẢN KHÁC  Điều khoản vận tải - Quy định tiêu chuẩn tàu chở hàng: tuổi tàu, khả năng đi biển, giấy đăng kiểm, quốc tịch và treo cờ - Quy định về mức bốc dỡ, thời gian bốc dỡ, mốc tính thời điểm bắt đầu thời gian bốc dỡ, thưởng phạt bốc dỡ 112 Điều khoản phạt - Phạt chậm giao hàng - Phạt giao hàng không phù hợp số lượng, chất lượng - Phạt chậm thanh toán - Phạt huỷ hợp đồng… Ví dụ: - Trường hợp giao hàng chậm thì bên bán phải trả tiền cho bên mua tiền bồi thường thiệt hại là 0,25% trên trị giá số hàng giao chậm - Trường hợp giao hàng không đủ số lượng theo quy định trong hợp đồng thì lô hàng sẽ được xuất trả lại cho người bán…     Luật điều chỉnh/Luật áp dụng Hiệu lực HĐ Các điều khoản chung 113 ... đồng mua bán hàng hoá quốc tế HĐMBHHQT = HĐMB + yếu tố quốc tế Căn xác định yếu tố quốc tế hợp đồng a Luật quốc tế: Điều Phụ lục Công ước La Haye 1964 Luật thống luật mua bán hàng hóa quốc tế: HĐMBHHQT... phương tiện VT Bên mua Bên mua Bên bán Bên bán Tiến hành Bên mua Bên bán thủ tục XK Bên bán Bên bán Tiến hàng Bên mua Bên mua thủ tục NK Bên mua Bên mua: DES, DEQ, DDU, DAF Bên bán: DDP 16 17 17... giao hàng Cung cấp chứng từ giao hàng 31  - - Nghĩa vụ người mua: Thông báo giao hàng định Nhận hàng, nhận rủi ro chịu chi phí từ thời điểm giao hàng Nếu hàng hóa vận chuyển tiếp từ điểm giao hàng?