Giao kết hợp đồng trong đấu thầu theo pháp luật việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THU HIỀN GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2012 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THU HIỀN GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật Kinh tế Mã số : 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Ngô Huy Cƣơng Hà Nội – 2012 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn công trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tơi xin chân thành cảm ơn! NGƢỜI CAM ĐOAN Nguyễn Thị Thu Hiền MỤC LỤC Trang Trang bìa phụ Lời cam đoan Mục lục MỞ ĐẦU Chương LÝ LUẬN CHUNG VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU 1.1 Khái quát chung đấu thầu 1.1.1 Khái niệm chất pháp lý đấu thầu 1.1.2 Hình thức đấu thầu 11 1.1.3 Quá trình đấu thầu 15 1.2 Nội dung pháp lý giao kết hợp đồng đấu 19 thầu 1.2.1 Chủ thể giao kết 19 1.2.2 Đề nghị giao kết chấp thuận đề nghị giao kết hợp đồng 22 đấu thầu 1.2.3 Điều kiện có hiệu lực hợp đồng giao kết đấu 29 thầu 1.2.4 Nội dung hình thức hợp đồng đấu thầu 31 1.3 Giao kết hợp đồng đấu thầu giới 34 1.3.1 Luật mẫu đấu thầu UNCITRAL 34 1.3.2 Ngân hàng Quốc tế (WB) 35 1.3.3 Ngân hàng phát triển Châu Á (ADB) 38 1.3.4 Ngân hàng Hợp tác Quốc tế Nhật Bản (JBJC) 39 1.3.5 Đấu thầu xây dựng Nga 39 Chương THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ GIAO 42 KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU TẠI VIỆT NAM 2.1 Pháp luật điều chỉnh giao kết hợp đồng đấu thầu 42 Việt Nam 2.1.1 Lịch sử phát triển quy định pháp lý đấu thầu giao 42 kết hợp đồng đấu thầu Việt Nam 2.1.2 Hệ thống văn điều chỉnh quan hệ pháp luật đấu 44 thầu 2.2 Thực trạng giao kết hợp đồng đấu thầu Việt Nam 47 2.2.1 Biểu thiếu minh bạch công việc đưa 50 lời mời thương lượng 2.2.2 Thư giảm giá: đỉnh cao đấu thầu 52 2.2.3 Một số vụ việc vi phạm cụ thể 54 Chương PHƢƠNG HƢỚNG HOÀN THIỆN PHÁP 66 LUẬT VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU TẠI VIỆT NAM 3.1 Đánh giá pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu 66 thực tiễn áp dụng Việt Nam 3.1.1 Đánh giá pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu 66 Việt Nam 3.1.2 Đánh giá việc áp dụng quy định pháp luật giao kết hợp 70 đồng đấu thầu thực tế 3.2 Định hướng hoàn thiện 72 3.2.1 Kế thừa giá trị pháp luật hành, tiếp thu có chọn lọc kinh 72 nghiệm pháp lý giới 3.2.2 Hoàn thiện quy định, đảm bảo tương xứng, thống 73 với quy định pháp luật 3.3 Kiến nghị giải pháp hoàn thiện 74 3.3.1 Hoàn thiện hệ thống văn pháp luật điều chỉnh đấu 74 thầu nói chung giao kết hợp đồng đấu thầu nói riêng 3.3.2 Nâng cao lực cán quản lý, điều hành công tác đấu 77 thầu KẾT LUẬN 80 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 82 MỞ ĐẦU I Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Nói đến doanh nghiệp Nhà nước nhắc đến toán đau đầu việc quản lý sử dụng vốn, lẽ nhà quản lý chủ sở hữu, lại thiếu chế kiểm sốt hiệu miếng bánh lợi ích dễ bị cắt xén tượng doanh nghiệp “ngoài khơi” bơi Doanh nghiệp Nhà nước [20] Bởi vậy, nhà làm luật tìm tịi phát nhiều hình thức để giải tốn quản lý vốn nói trên, số hình thức đấu thầu Đấu thầu quy định pháp lý đấu thầu có phạm vi điều chỉnh đặc biệt, áp dụng dự án doanh nghiệp Nhà nước, quan Nhà nước, tổ chức trị - xã hội, tổ chức trị - xã hội – nghề nghiệp, đơn vị lực lượng vũ trang … dự án có sử dụng vốn Nhà nước từ 30% trở lên cho mục tiêu đầu tư phát triển Giới hạn thể tham vọng quản lý nguồn vốn Nhà nước thực đầu tư dự án, nghĩa để đảm bảo việc sử dụng tiền Nhà nước có hiệu theo trình tự thủ tục chặt chẽ Hợp đồng ký kết nhà thầu đại diện chủ đầu tư phản ánh kết đấu thầu, thành trình giao kết Xét mặt pháp lý, giao kết hợp đồng đấu thầu trình lâu dài từ việc xác lập lời mời thương lượng đến lời mời giao kết nhà thầu, chấp nhận đề nghị giao kết định phê duyệt chủ đầu tư hoàn thành việc ký kết hợp đồng thầu Có thể thấy, quy định đấu thầu xem quy định mang nặng tính hình thức, mà yếu tố thời gian, quy trình thực hiện, giấy tờ, văn … yếu tố khẳng định tính hợp pháp việc thực đấu thầu Tuy nhiên, vấn đề quan trọng ý chí thực bên thông qua việc giao kết hợp đồng đấu thầu (tất nhiên ý chí phải phù hợp với pháp luật lợi ích xã hội) Việc quy định nặng hình thức nhiều dẫn đến bác bỏ vơ lý ý chí thực bên, chí sử dụng hình thức để che dấu ý chí thực dẫn đến hợp pháp hóa hợp đồng dù không thỏa mãn điều kiện hợp đồng Thiết nghĩ, việc thực đấu thầu để chọn đơn vị có đủ lực thực dự án tiếp tục thực hiện, lẽ doanh nghiệp Nhà nước (dù hình thức pháp lý chuyển đổi thành dạng công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước Công ty cổ phần) tập đoàn kinh tế tiếp tục tồn đóng vai trị định đời sống kinh tế đất nước, lẽ dĩ nhiên, chế kiềm tỏa tiếp tục nghiên cứu hoàn thiện Do đó, việc xem xét giao kết hợp đồng q trình đấu thầu có ý nghĩa thực tiễn lớn nhằm tổng kết, đánh giá bước đầu đem lại ý kiến pháp lý góp phần hoàn thiện quy định pháp luật đấu thầu tương xứng với quy định hợp đồng gấp rút sửa đổi Bộ luật Dân 2005 Chính tơi lựa chọn đề tài “Giao kết Hợp đồng Đấu thầu theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài luận văn thạc sỹ Hi vọng với đề tài này, luận văn góp phần thiết thực vào việc hồn thiện quy định pháp lý hợp đồng nói chung hợp đồng đấu thầu nói riêng II Tình hình nghiên cứu đề tài Pháp luật đấu thầu giao kết hợp đồng đấu thầu nội dung mẻ Việt Nam Hiện có nhiều đề tài nghiên cứu pháp lý, báo bàn vấn đề này, góc độ vĩ mơ nghiên cứu chuyên sâu lĩnh vực đấu thầu xây lắp, đấu thầu mua sắm hàng hóa, đấu thầu tư vấn … Các nhà nghiên cứu tiếp cận nhiều góc độ nội dung sở pháp lý hợp đồng đấu thầu, hạn chế cạnh tranh đấu thầu, biện pháp pháp lý để nâng cao công tác đấu thầu … Tính đến thời điểm này, luận văn thạc sỹ nghiên cứu “Giao kết Hợp đồng Đấu thầu theo pháp luật Việt Nam” Luận văn xây dựng sở nghiên cứu thân kết hợp tham khảo thông tin nguồn sách, báo, thơng tin mạng internet III Mục đích nghiên cứu đề tài Luận văn nghiên cứu quy định pháp lý hành, phân biệt giao kết hợp đồng đấu thầu với dạng thức hợp đồng thông thường khác Xem xét giai đoạn trình giao kết, nội dung chất pháp lý Đồng thời, đánh giá thực trạng giao kết hợp đồng thầu nhằm làm sáng rõ quy định pháp lý, nêu bất cập định hướng sửa đổi, bổ sung nhằm hoàn thiện quy định pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu IV Phạm vi nghiên cứu Luận văn tập trung nghiên cứu quy định pháp lý giao kết hợp đồng đấu thầu, sử dụng quy định chung Bộ luật Dân sở đối chiếu xem xét với pháp luật chuyên ngành: Luật Đấu thầu Việc giao kết hợp đồng xem xét từ gửi đề nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng thức bên, học thuyết pháp lý trình tự thực Luận văn khơng có tham vọng lý giải sâu sắc việc giao kết hợp đồng đấu thầu phức tạp chặt chẽ mặt hình thức mà tiến hành nghiên cứu sở tảng lý luận chung giao kết hợp đồng để đánh giá, phân tích hợp đồng đấu thầu V Phƣơng pháp nghiên cứu Luận văn kết hợp tổng thể nhiều phương pháp nghiên cứu: - Phương pháp so sánh, đối chiếu quy định Bộ luật Dân văn pháp luật đấu thầu, so sánh quy định pháp luật Việt Nam quy định pháp luật giới Ngồi ra, cịn thực đối chiếu, tổng kết với thực trạng áp dụng quy định pháp luật thực tế nhằm đưa giải pháp hoàn thiện quy định pháp lý, góp phần vào việc giải toán quản lý sử dụng vốn Nhà nước - Phương pháp phân tích tổng hợp: phân tích quy định pháp lý lý giải, dẫn chiếu văn pháp luật, tổng hợp quy định pháp luật ngồi nước nhằm có nhìn tồn diện việc giao kết hợp đồng đấu thầu - Ngồi luận văn cịn triệt để sử dụng phương pháp thống kê, phương pháp vật lịch sử để xem xét trình hình thành, phát triển cách khách quan vận động nội bên hoạt động đấu thầu, cụ thể sâu nghiên cứu quy trình giao kết hợp đồng đấu thầu VI Bố cục luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo Luận văn bố cục chương sau: Chương Lý luận chung giao kết hợp đồng Đấu thầu Chương Thực trạng pháp luật giao kết Hợp đồng đấu thầu Việt Nam Chương Phương hướng hoàn thiện pháp luật giao kết Hợp đồng đấu thầu Việt Nam Danh mục bảng biểu Bảng 2.1 Kết đấu thầu Bảng 2.2 Tỷ lệ áp dụng hình thức lựa chọn nhà thầu chỉnh Việc quản lý không tập trung quy định đấu thầu thiếu thống gây nên tình trạng chồng chéo, thiếu thống văn bản, gây khơng khó khăn cho đơn vị thực Các quy định đấu thầu lựa chọn nhà thầu hướng dẫn Luật Đấu thầu, Luật Xây dựng Luật số 38, đấu thầu lựa chọn nhà đầu tư dự án có sử dụng đất, thực hợp đồng BOT, BT, BTO quy định Luật Đầu tư; đấu thầu lựa chọn nhà thầu xây dựng sở giáo dục, dạy nghề, y tế, thể thao, môi trường quy định Nghị định 69/2008/NĐ-CP … Thêm vào xu hướng điện tử hóa quản lý đấu thầu đơn giản hóa thủ tục hành đặt nhu cầu cấp thiết cần nhanh chóng hồn thiện pháp luật đấu thầu giao kết hợp đồng đấu thầu Công tác giám sát hoạt động đấu thầu chưa trọng chế tài xử lý vi phạm thiếu nghiêm khắc Như biết, đấu thầu hoạt động đặc thù đem lại lợi ích tài lớn cho bên tham gia, lỗ hổng pháp lý tồn tại, để đảm bảo hiệu hoạt động cần chế giám sát quản lý chặt chẽ quan có thẩm quyền Hoạt động tra đấu thầu quy định điều luật riêng biệt Luật Đấu thầu 2005, theo quy định hoạt động tra chuyên ngành lĩnh vực đấu thầu thuộc trách nhiệm bộ, quan ngang ủy ban nhân cấp chủ trì, phối hợp Bộ Kế hoạch Đầu tư Tuy nhiên công tác tra đấu thầu thực tế chưa quan tâm mức, cộng với chế tài xử lý thiếu nghiêm khắc chưa tạo tính răn đe q trình thực Đánh giá công tác đấu thầu năm 2010, Thủ tướng Phủ tổng kết hạn chế cịn tồn gồm: Cơ chế, sách liên quan đến đấu thầu ban hành hướng dẫn chưa kịp thời; lực chủ đầu tư, bên mời thầu, tổ chức tư vấn số địa phương cịn hạn chế; cơng tác đào tạo chưa triển khai tồn diện; chất lượng số cơng việc chuẩn bị cho 71 đấu thầu công tác lập, trình, phê duyệt kế hoạch đấu thầu chưa bảo đảm chưa đáp ứng yêu cầu chuyên môn, chuyên nghiệp; xu hướng đề nghị áp dụng hình thức định thầu cịn nhiều, khơng thực phân cấp theo quy định Ngoài ra, chất lượng báo cáo đấu thầu số Bộ, ngành, địa phương mang tính hình thức, chí nhiều quan, đơn vị không báo cáo theo quy định; vấn đề quản lý sau đấu thầu chưa quan tâm mức …[27] 3.2 Định hƣớng hoàn thiện Pháp luật giao kết hợp đồng có vai trị quan trọng việc hướng dẫn cho chủ thể thực giao kết đồng thời đảm bảo hiệu giá trị sử dụng nguồn ngân sách Nhà nước Do đó, việc hồn thiện pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu có vai trị quan trọng doanh nghiệp Trong phạm vi luận văn này, tơi xin trình bày số phương thức để hoàn thiện pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu 3.2.1 Kế thừa giá trị pháp luật hành, tiếp thu có chọn lọc kinh nghiệm pháp lý giới Xuất phát từ thực tiễn áp dụng Việt Nam nay, nhận thấy việc sửa đổi, hoàn thiện pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu có vai trị quan trọng Việc sửa đổi cần tuân thủ tảng pháp luật hành, đồng thời tiếp thu có chọn lọc nguyên tắc pháp luật giới Giao kết hợp đồng đấu thầu phải tuân thủ hướng dẫn giao kết hợp đồng theo pháp luật Việt Nam, trước hết Bộ luật Dân hành, tuân thủ nguyên tắc tư pháp lý thể xuyên suốt văn Ngoài thực tiễn hoạt động kinh doanh nước ta có nhiều điểm đặc thù Luật Đấu thầu hệ thống văn hướng dẫn thi hành nhìn chung tạo tảng pháp lý ổn định việc điều chỉnh cơng tác đấu thầu nước Tuy nhiên cịn số hạn chế định phát sinh từ thực tiễn 72 áp dụng luật Bởi vậy, việc sửa đổi, hoàn thiện cần thiết cần điều chỉnh tảng pháp luật hành, tiếp thu có chọn lọc nguyên tắc pháp luật giới Ví dụ vấn đề phương thức đấu thầu (hình thức giao kết hợp đồng) Luật Đấu thầu quy định phương thức túi hồ sơ áp dụng lựa chọn nhà thầu cung cấp dịch vụ tư vấn Tuy nhiên, Ngân hàng phát triển Châu Á (ADB) hướng dẫn áp dụng phương thức đấu thầu mua sắm hàng hóa, xây lắp, kể gói thầu phức tạp EPC Quy định tính hiệu đấu thầu túi hồ sơ, vừa giảm tác động yếu tố chào giá tới trình đánh giá kỹ thuật vừa giảm thiểu rủi ro điều chỉnh giá sai lệch đánh giá thầu Nhà thầu tự hiệu chỉnh số sai lệch kỹ thuật chấp nhận thay chủ đầu tư phải tự lượng hóa để tính giá đánh giá làm rõ với nhà thầu hoàn thiện hợp đồng Trên sở đánh giá hiệu đấu thầu túi hồ sơ, khơng nhà nghiên cứu đề xuất phải quy định lại quy trình đấu thầu hai giai đoạn theo hướng đấu thầu túi hồ sơ, giai đoạn, sau đánh giá kỹ thuật cho phép nhà thầu chào bổ sung cho phần sai lệch kỹ thuật Tuy nhiên, việc sửa đổi phát huy tác dụng tối đa đảm bảo vấn đề công khai, minh bạch đấu thầu Việt Nam, đào tạo, nâng cao lực chủ đầu tư tổ chức hỗ trợ đấu thầu 3.2.2 Hoàn thiện quy định đảm bảo tương xứng, thống với quy định pháp luật Như biết, hệ thống văn pháp lý quy định đấu thầu giao kết hợp đồng đấu thầu đồ sộ nhiều cấp, quan ban hành từ Quốc hội tới Chính Phủ, Bộ Tài chính, Bộ Kế hoạch Đầu tư, chưa kể lĩnh vực chuyên biệt, địa phương chuyên biệt lại có thêm nhiều quy định riêng Giữa văn tồn chênh lệch thiếu đồng định Do đó, việc hoàn thiện pháp luật giao kết hợp đồng đấu 73 thầu cần đảm bảo thống nhất, tương xứng văn pháp luật, điều chỉnh quán hoạt động đấu thầu, tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể tham gia đấu thầu Điển hình có khơng báo cáo việc phải thống quy định Luật Đấu thầu Luật Xây dựng Hội viên Tổng hội Xây Dựng Việt Nam có ý kiến yêu cầu thống Luật Xây dựng Luật Đấu thầu tên gọi luật, nội dung, trình đấu thầu, hợp đồng giao kết … Cụ thể hơn, báo cáo đánh giá nhóm chuyên gia độc lập (gồm đại diện Tập đoàn Điện lực Việt Nam Cục quản lý Đấu thầu, Sở Kế hoạch Đầu tư) việc rà soát Luật Đấu thầu đưa nhận định có khác biệt quy định Luật Đấu thầu Luật Xây dựng Nhóm chuyên gia đưa dẫn chiếu thiếu thống nội dung điều chỉnh hợp đồng Điều 57 Luật Đấu thầu Điều 109 Luật Xây dựng Cả hai điều mang tên “Điều chỉnh hợp đồng…” nội dung thiếu thống nhất, chưa phân biệt nguyên tắc ký bổ sung, hiệu chỉnh để “Điều chỉnh hợp đồng”, nhầm lẫn việc phải điều chỉnh hợp đồng nội dung dự liệu quy định hợp đồng Do đó, để đạt thống nhất, nên lấy quy định Bộ luật Dân tảng cho quy định chung hợp đồng giao kết hợp đồng Xem xét lại toàn điều khoản Luật Đấu thầu Luật Xây dựng liên quan đến giao kết hợp đồng để đảm bảo thống với Bộ luật Dân văn khác, phù hợp với thực tiễn áp dụng 3.3 Kiến nghị giải pháp hoàn thiện Trên sở định hướng chung trình bày tơi xin đưa số giải pháp cụ thể để hoàn thiện pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu việc áp dụng pháp luật thực tế Việt Nam 3.3.1 Hoàn thiện hệ thống văn pháp luật điều chỉnh đấu thầu nói chung giao kết hợp đồng đấu thầu nói riêng 74 Hệ thống pháp luật đấu thầu xây dựng hoàn chỉnh chưa đáp ứng nhu cầu thực tế hoạt động đấu thầu, chưa hoàn thành nhiệm vụ hướng dẫn, giải thích cho chủ thể việc áp dụng pháp luật Để trình giao kết hợp đồng đấu thầu thực minh bạch, công đem lại hiệu cần nghiên cứu tiếp tục hoàn thiện quy định pháp lý đấu thầu Cụ thể xem xét việc điều chỉnh nội dung sau: - Rút ngắn thủ tục thực Cải cách đơn giản hoá thủ tục hành nhiệm vụ trọng tâm Chính phủ ta năm qua tiếp tục thực Nghị số 25/NQ-CP ngày 02/6/2010, Nghị số 70/NQCP ngày 27/12/2010 Chính phủ khẳng định nội dung Thực tế thủ tục thực đấu thầu dài dòng nặng nề hình thức Trong trường hợp thơng thường, để giao kết hợp đồng đấu thầu với giá trị trung bình bên từ 90 đến 120 ngày Việc kéo dài thời gian thực đấu thầu khơng lãng phí tiền Nhà nước mà ảnh hưởng tới giá thành nguyên, nhiên vật liệu sản phẩm thị trường, trường hợp xác định dự tốn khơng hợp lý Chủ đầu tư cịn phải nghiên cứu điều chỉnh dự tốn Bởi nên rút ngắn thủ tục thực đấu thầu nói chung giao kết hợp đồng đấu thầu nói riêng để tạo thuận lợi hiệu q trình thực Ngồi ra, tính chất gói thầu, bên kết hợp bước thực công việc để rút ngắn thời gian thực đấu thầu Tất nhiên việc rút bớt thời gian thực đấu thầu phải đảm bảo chất lượng, tính cạnh tranh minh bạch trình lựa chọn nhà thầu - Phân cấp, quy định chặt chẽ chủ thể tham gia trình giao kết 75 Như biết, Chủ đầu tư chủ thể có vai trị quan trọng việc giao kết hợp đồng, đại diện người quản lý sử dụng vốn tổ chức thực việc đấu thầu nói chung giao kết hợp đồng đấu thầu nói riêng Các bước có tính chất định trình giao kết chủ đầu tư định, phê duyệt hồ sơ mời thầu, phê duyệt kết đấu thầu Do đó, cần xác định xác khoa học chủ thể đóng vị trí chủ đầu tư đấu thầu Hiện theo Luật Đấu thầu, chủ đầu tư hiểu người sở hữu vốn giao trách nhiệm thay mặt chủ sở hữu, người vay vốn trực tiếp quản lý thực dự án Để đảm bảo hiệu quả, nên xác định chủ đầu tư phải người Nhà nước giao vốn để xây dựng dự án, đồng thời người trực tiếp quản lý, sử dụng khai thác dự án, trường hợp đủ lực cho phép thuê tư vấn để thực - Quy định cụ thể, khoa học đảm bảo tính độc lập chủ thể tham gia giao kết: Nghị định 85/2009/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết cách thức xác định tính độc lập nhà thầu tham gia đấu thầu Điều Tuy nhiên cần có phân biệt rõ quy định tính độc lập để đảm bảo tính cạnh tranh đấu thầu độc lập để đảm bảo khách quan thực Quy định tính độc lập đơn vị tư vấn thực nên phân biệt thành nội dung với định hướng quy định sau: (i) Tư vấn kỹ thuật nên khuyến khích tính liên tục, kế thừa để đảm bảo tính thống q trình thực hiện, nhiên khơng làm giảm tính cạnh tranh trường hợp tuyển chọn tư vấn không thông qua đấu thầu cạnh tranh; (ii) Đối với tư vấn thẩm định, thẩm tra, giám định nên u cầu tính độc lập hồn tồn để đảm bảo khách quan, minh bạch đấu thầu - Hoàn thiện, thống phương thức đánh giá hồ sơ dự thầu 76 Như phân tích trên, kết lựa chọn thầu chủ yếu phụ thuộc vào giá bỏ thầu; khơng có phân biệt, ưu tiên cho nhà thầu có điểm số cao mặt kỹ thuật Điều nhiều trường hợp làm giảm hiệu cơng tác đấu thầu Ngồi ra, việc xác định chí phí thấp giá đánh giá thấp mặt gói thầu mua sắm, xây lắp mà có đối tượng hàng hóa, vật tư, cơng trình có hàm lượng khoa học công nghệ cao, thiết bị đại khó bối cảnh đầu tư nóng, phân cấp mạnh Do đó, nhà thầu vượt qua đánh giá mặt kỹ thuật việc xác định xếp hạng chủ yếu dựa mức giá ban đầu lượng hóa cách “tùy tiện”, trừ số đơn vị chuyên nghiệp thuê tư vấn chuyên nghiệp thực Bởi vậy, Luật cần khung pháp lý có tính ngun tắc để xác định giá đánh giá thống nhất, minh bạch; quan quản lý thống kê phải đưa hệ thống số liệu thống kê, tiêu kinh tế kỹ thuật để làm sở tham chiếu tính toán giá đánh giá phù hợp 3.3.2 Nâng cao lực cán quản lý, điều hành công tác đấu thầu Thành cơng cơng tác đấu thầu nói chung giao kết hợp đồng đấu thầu nói riêng tùy thuộc phần không nhỏ vào lực đội ngũ cán quản lý, điều hành trực tiếp thực công tác đấu thầu Như biết yếu tố người gốc rễ định thành công việc thực đường lối sách, hay áp dụng pháp luật Để trình giao kết hợp đồng thầu tuân thủ quy định pháp luật, diễn nhanh chóng, hiệu cần đội ngũ cán có lực pháp luật kinh nghiệm chuyên sâu đấu thầu Điều thể vĩ mô từ việc lựa chọn phương thức đầu thầu phù hợp, chia kế hoạch đấu thầu thành gói thầu hợp lý tới việc đánh giá, lựa chọn nhà thầu đủ lực kinh nghiệm để thực gói thầu Đấu thầu lĩnh vực nhiều lợi ích, đó, ngồi 77 lực cần tăng cường tuyên truyền, xây dựng, lựa chọn đội ngũ cán có tâm huyết đạo đức việc quản lý cơng tác đấu thầu Muốn vậy, Nhà nước cần hồn thiện yêu cầu hồ sơ lực cán bộ, tăng cường số lượng chất lượng chương trình đào tạo cán đấu thầu Tránh tình trạng mua bán chứng chợ tràn lan thị trường Cần nâng cao mức sống cho đội ngũ cán bộ, công nhận tương xứng thành cống hiến lĩnh vực Đồng thời phải có biện pháp giám sát kiểm tra thường xuyên, chế tài xử phạt nghiêm minh, có sức mạnh răn đe nhằm hạn chế tình trạng vụ lợi, vi phạm pháp luật trình giao kết hợp đồng đấu thầu Cần có biện pháp tăng cường đào tạo nâng cao lực cho chủ đầu tư, bên mời thầu để đảm bảo thực tốt việc phân cấp đầu tư xây dựng bản; thực kiểm tra, rà soát điều kiện lực chủ đầu tư, ban quản lý dự án Tăng cường công tác quản lý đấu thầu theo trách nhiệm phân cấp Chấn chỉnh củng cố đội ngũ cán bộ, công chức thực công tác quản lý nhà nước đấu thầu, bảo đảm thực tốt chức quản lý nhà nước đấu thầu Bộ, ngành địa phương theo phân cấp quy định cụ thể Kết luận Chƣơng Qua phân tích thực trạng giao kết hợp đồng đấu thầu thấy tình trạng vi phạm pháp luật đấu thầu diễn phổ biến, chí nhiều nơi chủ đầu tư, bên mời thầu lúng túng đưa hướng dẫn giải vướng mắc phát sinh Sự chồng chéo hệ thống văn bản, non yếu trình độ chun mơn hấp dẫn lợi ích kinh tế đẩy trình giao kết – trình xác lập xây dựng hợp đồng đấu thầu bên – thành trình dọn đường móc ngoặc ăn chia tài sản Nhà nước Khơng 78 thất lãng phí tài sản Nhà nước mà cịn tạo hậu khơn lường cho hàng hóa, cơng trình tượng hình qua trình giao kết Để tăng cường hiệu trình thực giao kết hợp đồng đấu thầu cần có phương hướng hoàn thiện pháp luật, thống quy định văn pháp lý, đồng thời bổ sung quy định hướng dẫn nghiệp vụ để thuận tiện cho trình giao kết Hiện có khuynh hướng sửa đổi, bổ sung Luật Đấu thầu nhằm quy định hợp lý công tác đấu thầu Việc sửa đổi nên dựa tảng pháp luật hành, thống với văn luật có tính sở Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại… Bên cạnh cần trọng việc đào tạo đội ngũ cán lực đạo đức cơng việc Phải có chế tra, kiểm sát hữu hiệu, thường xuyên nhằm hạn chế tới mức tối đa biểu vi phạm đấu thầu 79 KẾT LUẬN Giao kết hợp đồng đấu thầu trung tâm trình đấu thầu, nơi gặp gỡ, thể yêu cầu lực chủ đầu tư nhà thầu Giao kết hợp đồng có vai trị quan trọng thành cơng q trình đấu thầu nói riêng phát triển cơng bằng, cạnh tranh kinh tế nói chung Như biết giao kết hợp đồng đấu thầu trình tìm hiểu ý chí xác lập hợp đồng bên, đó, thấy nơi gặp gỡ người mua (Chủ đầu tư) người bán (nhà thầu) thông qua cạnh tranh Đây sở quan trọng để xác lập kinh tế phát triển lành mạnh, tự bình đẳng Giao kết hợp đồng đấu thầu nâng cao lực hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp, đặc biệt vấn đề chun mơn hóa lực kinh doanh bên bán lực đánh giá sản phẩm bên mua Từ đó, tạo mơi trường kinh doanh thông thái chuyên nghiệp Xét cách gián tiếp cịn góp phần vào cơng hội nhập kinh tế Việt Nam kinh tế giới xây dựng môi trường kinh doanh sạch, công Xuất phát từ tầm quan trọng hoạt động giao kết hợp đồng trình đấu thầu, luận văn vào tìm hiểu, phân tích tiến trình, ngun tắc đặc điểm q trình giao kết Qua đánh giá tính phù hợp luật với thực tiễn áp dụng thực tế Hiện hoạt động đấu thầu giao kết hợp đồng đấu thầu diễn phổ biến tình trạng vi phạm pháp luật tồn cho thấy bất cập hệ thống văn hướng dẫn Cần thực hoàn thiện pháp luật hướng dẫn giao kết hợp đồng đấu thầu, đảm bảo thống quy định pháp lý, hướng dẫn tạo điều kiện tối đa cho bên tham gia giao kết Ngoài cần nâng cao lực chủ đầu tư thực dự án, vai trò hướng dẫn, 80 quản lý, giám sát xử lý quan có thẩm quyền Hi vọng thời gian tới, hoạt động đấu thầu nước ta có nhiều chuyển biến tích cực, hạn chế tiến tới xoá bỏ tiêu cực đấu thầu, đảm bảo hiệu thực đấu thầu nguồn vốn Nhà nước Đề tài “Giao kết Hợp đồng Đấu thầu theo pháp luật Việt Nam” đề tài rộng phức tạp mặt lý luận thực tiễn Cần có tìm hiểu tổng hợp hệ thống văn pháp luật, liên hệ với thực tiễn áp dụng bên tham gia giao kết Bởi vậy, khuôn khổ đề tài này, tác giả mong muốn đưa nhìn khái quát tổng hợp trình giao kết, quy định pháp lý việc thực thực tế số kiến nghị, giải pháp hoàn thiện Hi vọng Luận văn phần truyền tải ý đồ xây dựng tác giả 81 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Tài chính, Bộ Kế hoạch Đầu tư (2010), Thông tư liên tịch số 20/2010/TTLT-BKH-BTC ngày 21/9/2010 quy định chi tiết việc cung cấp thông tin đấu thầu để đăng tải báo đấu thầu, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2009), Thông tư số 03/2009/TT-BKH ngày 16/4/2009 hướng dẫn lựa chọn nhà đầu tư thực dự án đầu tư có sử dụng đất, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2010), Thông tư số 04/2010/TT-BKH ngày 01/02/2010 quy định chi tiết hồ sơ yêu cầu định thầu xây lắp, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2010), Thông tư số 06/2010/TT-BKH ngày 09/3/2010 quy định chi tiết lập Hồ sơ mời thầu dịch vụ tư vấn, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2010), Thông tư số 11/2010/TT-BKH ngày 27/5/2010 quy định chi tiết chào hàng cạnh tranh, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2010), Thông tư số 17/2010/TT-BKH ngày 22/7/2010 quy định chi tiết thí điểm đấu thầu qua mạng, Hà Nội Chính Phủ (2009), Nghị định số 85/2009/NĐ-CP ngày 15/10/2009 hướng dẫn thi hành Luật Đấu thầu lựa chọn Nhà thầu theo Luật Xây dựng, Hà Nội TS Ngô Huy Cương, “Bàn khái niệm điều kiện chấp nhận giao kết hợp đồng theo Bộ luật Dân 2005”, Tạp chí dân chủ Pháp luật TS Ngô Huy Cương (2010), “Đề nghị giao kết hợp đồng theo pháp luật Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, Viện Nhà nước Pháp luật 10 TS Ngô Huy Cương (2009), Tự ý chí pháp luật Việt Nam, Đề tài nghiên cứu đặc biệt cấp Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 82 11 Hiệp hội quốc tế kỹ sư tư vấn, Điều kiện hợp đồng FIDIC, Nhà xuất Xây dựng – hiệp hội tư vấn xây dựng Việt Nam 12 http://luatdauthau.net/kinh-nghiem-dau-thau-cua-cac-nuoc.html, (2011) Kinh nghiệm đấu thầu nước 13.http://www.tonghoixaydungvn.org/Default.aspx?Tab=448&Tinso=586 0, Một số công trình có tham gia nhà thầu Trung Quốc: hàng loạt dự án chậm tiến độ, thiệt hại không lường 14.http://vafie.org.vn/index.php?mod=article&cat=nghiencuutraodoi&cat_ id=38&article=373, Quản lý đấu thầu môi trường cạnh tranh, minh bạch 15 Luật mẫu đấu thầu mua sắm hàng hóa, xây lắp dịch vụ UNCITRAL 16 Thanh Long (2010), ““Bẫy” đấu thầu giá rẻ”, Báo Thanh niên 17 Nguyễn Hữu Mạnh (2002), “Hiện tượng bỏ giá dự thầu thấp đấu thầu xây lắp”, Kinh tế phát triển 18 Vũ Văn Mẫu (1963), Việt Nam dân luật lược khảo, II: Nghĩa vụ khế ước, in lần thứ nhất, Bộ quốc gia giáo dục xuất bản, Sài Gòn 19 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo Luật kinh tế, Nhà xuất Đại học Quốc gia Hà Nội 20 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa (2005), “Doanh nghiệp “ngoài khơi” bơi doanh nghiệp Nhà nước”, Báo Tuổi trẻ 21 Hà Phương (2008), “Một số giải pháp chủ yếu nâng cao hiệu công tác đấu thầu”, Tạp chí Kinh tế Dự báo 22 Từ Quang Phương (chủ biên) (2008), Giáo trình quản lý Dự án, Đại học Kinh tế Quốc dân 23 Quốc Hội (2003), Luật Xây dựng, Hà Nội 24 Quốc Hội (2005), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 83 25 Quốc Hội (2005), Luật Đấu thầu, Hà Nội 26 Quốc Hội (2009), Luật số 38/2009/QH12 sửa đổi, bổ sung số điều luật liên quan đến đầu tư xây dựng bản, Hà Nội 27 Thủ tướng Chính Phủ (2011), Chỉ thị số 1315/CT-TTg ngày 03/8/2011 chấn chỉnh việc thực hoạt động đấu thầu sử dụng vốn Nhà Nước, nâng cao hiệu công tác đấu thầu, Hà Nội 28 Unidroit (2005), Bộ Nguyên tắc Unidrot hội đồng thương mại quốc tế, dịch Tiếng Việt với tài trợ Tổ chức quốc tế pháp ngữ, Nhà xuất Tư pháp, Hà Nội 29 Viện Ngôn ngữ Việt Nam (1998), Từ điển Tiếng Việt 30 Vụ Quản lý Đấu thầu, Bộ Kế hoạch Đầu tư (2008), Khái niệm, vai trò tầm quan trọng công tác đấu thầu 84 85 ... hiệu lực hợp đồng đấu thầu 41 Chương THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU TẠI VIỆT NAM 2.1 Pháp luật điều chỉnh giao kết hợp đồng đấu thầu Việt Nam Như biết, quan hệ đấu thầu. .. Lý luận chung giao kết hợp đồng Đấu thầu Chương Thực trạng pháp luật giao kết Hợp đồng đấu thầu Việt Nam Chương Phương hướng hoàn thiện pháp luật giao kết Hợp đồng đấu thầu Việt Nam Danh mục bảng... (JBJC) 39 1.3.5 Đấu thầu xây dựng Nga 39 Chương THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ GIAO 42 KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU TẠI VIỆT NAM 2.1 Pháp luật điều chỉnh giao kết hợp đồng đấu thầu 42 Việt Nam 2.1.1 Lịch