PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THÊ DOANH NGHIỆP: THựC TRẠNG VÀ KIÊN NGHỊ • N G UYỄN THỊ DlẳM HƯỜNG TĨM TẮT: Giải thể doanh nghiệp thủ tục hành doanh nghiệp thực theo quy định pháp luật doanh nghiệp pháp luật có liên quan Đây vốn hiểu thủ tục rút lui khỏi thị trường doanh nghiệp Tuy nhicn, thực tế cho thây nhiều doanh nghiệp thực không cịn tồn hoạt động khơng có thủ tục chấm dứt thực Đôi khi, chủ nợ ngỡ ngàng tìm kiếm “đối tác” đổ địi nợ mà khơng thấy Bên cạnh đó, ý thức chủ doanh nghiệp người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nghĩa vụ giải thể doanh nghiệp chưa cao, chế tài luật định trường hợp không phát huy tác dụng Mặc dù chế định giải thể doanh nghiệp đưực hoàn thiện nhiều lần với việc ban hành Luật doanh nghiệp thay thế, hiệu điều chỉnh hoạt động giải thể doanh nghiệp khơng khả quan Vì vậy, cần giải pháp đồng tồn diện để hạn chế tình trạng doanh nghiệp “âm thầm biến mất” “bỏ chạy lấy người” kinh tế thị trường Từ khóa: Giải thể doanh nghiệp, pháp luật doanh nghiệp, giải pháp đồng toàn diện Đặt vân đề Giải thể doanh nghiệp việc chấm dứt tồn doanh nghiệp theo định chủ sở hữu theo định quan nhà nước có thẩm quyền trường hợp nhât định Giải thể doanh nghiệp theo ý chí chủ sỏ hữu xem-là giải thể tự nguyện giải thể theo định quan nhà nước có thẩm quyền xem giải thể bắt buộc Giải thể doanh nghiệp tự nguyện thường kết định kinh doanh, chủ doanh nghiệp nhận thây việc tồn doanh nghiệp không cịn cần thiết khơng có hiệu quả, khơng đạt mục tiêu kinh doanh mà chủ sở hữu đặt kỳ vọng Các chủ doanh nghiệp định chấm dứt tồn doanh nghiệp thủ tục giải thể Ngoài ra, doanh nghiệp bị giải thể theo định quan nhà nước có thẩm quyền doanh nghiệp khơng đáp ứng điều kiện để tiếp tục hoạt động hay vi phạm quy định pháp luật Các trường hựp giải thể doanh nghiệp Theo quy định khoản Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2014, doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: Thứ nhất, doanh nghiệp kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ doanh nghiệp mà khơng có định gia hạn Thời điểm doanh nghiệp đăng ký hoạt động kinh doanh (bằng hồ sơ thành lập doanh nghiệp), Điều lệ doanh nghiệp chủ sở hữu ấn định trước thời hạn hoạt động doanh nghiệp hết thời hạn mà khơng gia hạn khơng phép gia hạn quan nhà nước có thẩm quyền doanh nghiệp phải tiến hành thủ tục giải thể Thứ hai, trường hợp giải thể định chủ sở hữu doanh nghiệp hoạt động, phái định chủ sở hữu (nếu doanh nghiệp chủ sở hữu) quan có quyền định cao chủ sở hữu (nếu doanh nghiệp từ hai chủ sỏ hữu trở lên), như: Hội đồng thành viên, Đại hội đồng cổ đơng theo trình tự, thủ tục mà pháp luật điều lệ doanh nghiệp quy định Thứ ba, loại hình doanh nghiệp luật địi hỏi sô" lượng thành viên thiểu như: Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên (tôi thiểu phải có hai thành viên), Cơng ty cổ phần (tối thiểu phải có ba cổ đơng), Cơng ty hợp danh (tối thiểu phải có hai thành viên hợp danh) mà doanh nghiệp khơng cịn đủ sơ" lượng thành viên tơi thiểu phải chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp khác phải giải thể tình trạng thiếu thành viên kéo dài thời hạn 06 tháng liên tục Thứ tư, doanh nghiệp bị thu hồi giây chứng nhận đăng ký doanh nghiệp trường hựp như: Nội dung kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp giả mạo; doanh nghiệp nhữn£ người bị câm thành lập doanh nghiệp thành lập; doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh quan thuế; doanh nghiệp không gửi báo cáo đến Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn 06 tháng, kể từ ngày hết hạn gửi báo cáo có yêu cầu văn trường hợp khác theo định Tòa án phải tiến hành thủ tục giải thể doanh nghiệp Riêng doanh nghiệp có vơ"n đầu tư nước ngồi mà Giây chứng nhận đầu tư (Giây chứng nhận đăng ký đầu tư) coi Giây chứng nhận đăng ký kinh doanh hay Giây chứng nhận đăng ký doanh nghiệp sở để câ"p Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, việc bị thu hồi Giấy chứng nhận đầu tư dẫn đến việc giải thể doanh nghiệp thành lập theo Giây chứng nhận đầu tư Dự án đầu tư bị châm dứt hoạt động trường hợp quy định khoản 2, Điều 47 Luật Đầu tư 2014 Đồng thời, theo quy định Luật Doanh I nghiệp 2014, doanh nghiệp thực thủ tục giải thể tài sản doanh nghiệp thời điểm giải thể đủ để toán tất Ị khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác, đồng thời doanh nghiệp không q trình giải tranh châ"p Tịa án quan trọng tài Điều khẳng định, doanh nghiệp muôn giải thể phải trả hết tất khoản nợ, hoàn tâ"t nghĩa vụ tài sản khác, khơng đáp ứng điều kiện đó, khơng thể tiến hành thủ tục giải thể phải thực thủ tục pháp lý khác (thủ tục phá sản theo quy định Luật Phá sản) để châm dứt tồn doanh nghiệp thị trường Bên cạnh đó, I doanh nghiệp không nguyên đơn bị đơn (chủ yếu bị đơn) trình giải tranh chấp Tòa án Cơ quan trọng tài Tuy I nhiên, để tạo chế giúp Cơ quan đăng ký ' kinh doanh xác định xác doanh nghiệp giải thể trả hết nợ hay chưa, trình giải tranh chấp hay không việc không I đơn giản Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 Trừ trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giây chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giải thể doanh nghiệp theo định Tòa án trường hợp giải thể theo quy định luật chuyên ngành dối với doanh nghiệp thành lập hoạt động theo luật chuyên ngành (Luật Các tổ chức tín dụng, Luật Chứng khốn việc châm dứt hoạt động doanh nghiệp thơng qua thủ tục giải thể thực theo văn pháp luật đặc thù này), việc giải thể doanh nghiệp thực theo bước sau: Bước 1: Thông qua định giải thể doanh nghiệp Trong trường hợp việc giải thể doanh nghiệp tiến hành theo định chủ sở hữu doanh nghiệp, định giải thể doanh nghiệp thông qua theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 điều lệ doanh nghiệp cụ thể Nếu doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp định; công ty hợp danh, định giải thể cơng ty phải 3/4 tổng sô" thành viên hợp danh chấp thuận, trừ trường hợp điều lệ cơng ty có quy định khác đốì với công ty cổ phần, định giải thể công ty phải số cổ đơng đại diện 65% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận, trừ trường hợp điều lệ cơng ty có quy định khác Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua định giải thể, doanh nghiệp gửi thông báo việc giải thể đến Phòng Đăng ký kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp, đăng định giải thể cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp phải niêm yết công khai trụ sở chính, chi nhánh, văn phịng đại diện doanh nghiệp Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thơng báo tình trạng doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Cổng Thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp sau nhận định giải thể doanh nghiệp Kèm theo thông báo phải đăng tải định giải thể phương án giải nợ (nếu có) Trên thực tế, thực bước doanh nghiệp giải thể chẳng gửi Thông báo, Quyết định Biên họp việc giải thể (kèm theo phương án giải nợ có) đến quan đăng ký kinh doanh để đăng Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp Cũng không mây doanh nghiệp thực niêm yết công khai trụ sở chính, chi nhánh, văn phịng đại diện người lao động, tổ chức, cá nhân có liên quan biết tình trạng doanh nghiệp Có việc liên hệ với quan thuế để thực nghĩa vụ thuế sau trước giải thể doanh nghiệp (nếu khơng có xác nhận hồn tất nghĩa vụ thuế khơng giải thể) Do đó, Cơ quan đăng ký kinh doanh khơng thể kiểm sốt tình hình tốn nợ doanh nghiệp giải thể với chủ nợ khác Khi thân “chủ nợ” cịn khó khăn việc nắm bắt tình hình làm thủ tục giải thể “con nợ” (trừ doanh nghiệp giải thể “tử tế ” thông báo) Thậm chí, tình trạng giải thể có đăng Cổng Thông tin quốc gia, doanh nghiệp chủ nợ khó mà biết, chẳng mây doanh nghiệp theo dõi cập nhật thường xuyên tình trạng doanh nghiệp giải thể để xem có “con nợ” hay khơng Do đó, nhiều doanh nghiệp “chủ nợ” đòi nợ vỡ lẽ “con nợ” giải thể từ thuở Bước 2: Doanh nghiệp giải thể tiến hành lý tài sản Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự sau: (1) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; (2) Nợ thuế; (3) Các khoản nợ khác Thực ra, thứ tự tốn nợ chẳng có ý nghĩa với doanh nghiệp đủ điều kiện giải thể theo quy định Luật Doanh nghiệp Bước 3: Gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh để hoàn tất thủ tục giải thể doanh nghiệp Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể (hồ sơ giải thể) cho Cơ quan đăng ký kinh doanh 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp Sau nhận hồ sơ giải thể doanh nghiệp, Phịng Đăng ký kinh doanh gửi thơng tin việc doanh nghiệp đăng ký giải thể cho quan thuế Trong thời hạn 02 ngày làm việc kể từ ngày nhận thơng tin Phịng Đăng ký kinh doanh, quan thuế gửi ý kiến việc giải thể doanh nghiệp đến Phòng Đăng ký kinh doanh Trong thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Phòng Đăng ký kinh doanh chuyển tình trạng pháp lý doanh nghiệp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp sang tình trạng giải thể khơng nhận ý kiến từ chối quan thuế, đồng thời Thông báo việc giải thể doanh nghiệp Như vậy, quan thuế từ chối, doanh nghiệp bị trả lại hồ sơ giải thể Giả sử, tổ chức, cá nhân chưa doanh nghiệp giải thể trả nợ biết tin “con nợ” chuẩn bị giải thể, gửi văn tới Cơ quan đăng ký kinh doanh yêu cầu không cho doanh nghiệp (đã đầy đủ hồ sơ giải thể) giải thể, Cơ quan đăng ký kinh doanh có giải khơng, hay tổ chức, cá nhân phải nhanh chóng gửi hồ sơ khỏi kiện Tòa án Trọng tài để doanh nghiệp giải thể không đủ điều kiện giải thể thông báo với quan đăng ký kinh doanh Vơ hình chung, chế kiểm soát nghĩa vụ toán nợ doanh nghiệp giải thể xung quanh nghĩa vụ thuế vói nhà nước Quyền lợi dáng tổ chức, cá nhân có liên quan bỏ ngỏ Để giải vân đề trên, Luật Doanh nghiệp 2014 có quy định “trách nhiệm cá nhân” đôi với thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty, chủ doanh nghiệp tư nhân, Giám đốc Tổng giám đốc, thành viên hợp danh, người dại diện theo pháp luật doanh nghiệp chịu trách nhiệm tính trung thực, xác hồ sơ giải thể doanh nghiệp Trường hợp hồ sơ giải thể khơng xác, giả mạo, người nêu phải liên đới chịu trách nhiệm tốn sơ nự chưa tốn, sơ th chưa nộp quyền lợi người lao động chưa giải chịu trách nhiệm cá nhân trước pháp luật hệ phát sinh thời hạn 05 năm, kể từ ngày nộp hồ sơ giải thể doanh nghiệp dến Cơ quan đăng ký kinh doanh Điều có nghĩa hồ sơ giải thể có giá mạo, thiếu trung thực (không liệt kê số chủ nợ ), pháp luật quy định người chủ sở hữu người quản lý doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm tốn khoản nợ chưa tốn tài sản riêng Tuy nhiên, đcn lúc tìm người yêu cầu chịu trách nhiệm trách nhiệm liên đới chuyện không dễ dàng quy trinh tô" tụng phức tạp Bên cạnh đó, thời hạn chịu trách nhiệm giới hạn 05 năm kể từ ngày nộp hồ sơ giải thể doanh nghiệp nên tốt chù nỢ phải có ý thức quan tâm đến đối tác, đến việc thu hồi cơng nợ để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cách kịp thời hiệu Đánh giá thực trạng kiến nghị Qua nghiên cứu quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp gắn với bôi cảnh chung kinh tế giới suy thoái nhiều năm qua, kinh tế nước ta bị ảnh hưởng không nhỏ, doanh nghiệp gặp nhiều khó khăn để trì tồn phát triển Theo nguồn tin từ Cục quản lý đăng ký kinh doanh thuộc Bộ Kế hoạch Đầu tư, từ năm 2010 đến nay, số lượng doanh nghiệp giải thể, ngừng hoạt động ngày gia tăng Tuy nhiên, thực tế thông kê tỷ trọng doanh nghiệp tuân thủ nghĩa vụ giải thể doanh nghiệp dao dộng từ 14% dến 17% tổng sô doanh nghiệp cần giải thể (hoặc phá sản) Như vậy, có lượng lớn doanh nghiệp thực tế khơng cịn hoạt động kinh doanh khơng thực quy trình giải thể (hoặc phá sản) Đây tỷ lệ thấp, phần phản ánh tính khả thi quy định'của pháp luật giải thể doanh nghiệp Hơn tất cả, điều không dẫn tới việc Nhà nước thất thu thuế mà người lao động bị xâm hại quyền lợi, chủ nợ thu hồi nợ cịn làm sai lệch thơng tin thông kê doanh nghiệp, ảnh hưởng tới minh bạch môi trường kinh doanh Đặc biệt, việc doanh nghiệp ngừng hoạt động gây hậu kéo dài thể rõ dối với trường hợp chủ doanh nghiệp người nước ngồi, có thuê đất nhà nước, nợ thuế, nợ khách hàng, nợ lương người lao động chủ doanh nghiệp bỏ trốn nước nên khơng có người chịu trách nhiệm dể thực thủ tục giải thể phá sản doanh nghiệp theo quy định pháp luật doanh nghiệp pháp luật có liên quan Trong trường hợp dể quy trách nhiệm cá nhân người quản lý doanh nghiệp chuyện khơng tưởng Những khó khăn, vướng mác vấn dề giải thể doanh nghiệp xuất phát từ nhiều nguyên nhân: Thứ nhất, nhận thức pháp luật nói chung nhiều doanh nahiệp (cụ thể chủ doanh nghiệp, đại diện pháp luật doanh nghiệp) thấp, ý thức chấp hành quy định giải thể doanh nghiệp chưa cao Thứ hai, chế tài xử lý đôi với chủ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp họ không chấp hành quy định chưa đủ răn đe, dẫn tới nhiều chủ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật không quan tâm tới nghĩa vụ giải thể Giữa việc thực quy định pháp luật (trình tự, thủ tục giải thể thời gian, công sức) việc không thực quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp mà không phát sinh trách nhiệm pháp lý cụ thể tất yếu họ chọn im lặng (không hành động biến không dâu vết) Thứ ba, nhiều trường hợp, việc hướng dẫn, hỗ trợ, tạo điều kiện để doanh nghiệp hồn thành nhanh chóng thỏ tục hành liên quan theo quy trình giải thể số quan quản lý nhà nước địa phương chưa tốt; Đặc biệt, thủ tục hoàn tất nghĩa vụ thuế cịn gặp nhiều khó khăn, thời gian kéo dài, tạo tâm lý mệt mỏi cho doanh nghiệp Thứ tư, chế pháp lý để bảo vệ quyền lợi chủ nợ người lao động trường hợp giải thể doanh nghiệp chưa đặt cách thỏa đáng Mơi trường kinh doanh thơng thống, thủ tục hành đơn giản mục tiêu mà cải cách hành hướng tới, nhiên cần tăng cường cơng tác “hậu kiểm” để tránh trường hợp nhiều doanh nghiệp đời để chờ “giải thể phá sẵn” nợ nần chồng chất Dể giải khó khăn, vướng mắc việc giải thể doanh nghiệp, nghiên cứu số giải pháp sau: Một là, tiếp tục nghiên cứu, đơn giản hóa thủ tục hành doanh nghiệp quan quản lý nhà nước trước doanh nghiệp thực nộp hồ sơ giải thể quan đăng ký kinh doanh Trong đó, tập trung đơn giản hóa quy trình kê khai toán thuế cho doanh nghiệp sau doanh nghiệp định giải thể Tuy nhiên, cần thiết phải nghiên cứu chế pháp lý đơn giản mà hiệu để tăng cường kiểm sốt nghĩa vụ tài doanh nghiệp giải thể với chủ nợ khác người lao động Hai là, tăng cường công tác thông tin, tuyên truyền quản lý nhà nước doanh nghiệp pháp luật, chế tài xử phạt vi phạm giải thể, phá sản doanh nghiệp nhằm nâng cao hiểu biết ý thức chấp hành pháp luật doanh nghiệp Ba là, cần rà soát lại đề xuất chế tài đủ mạnh, có tính răn đe doanh nghiệp, cá nhân liên quan (người đại diện theo pháp luật, thành viên công ty) không tuân thủ nghĩa vụ giải thể doanh nghiệp Khi ý thức pháp luật doanh nghiệp chưa cao chế tài biện pháp hữu hiệu để đưa doanh nghiệp vào khn khổ pháp lý cần thiết Bốn là, hồn thiện chế, sách tảng cơng nghệ thông tin để cổng thông tin quốc gia giữ vai trị đầu mối cung cấp, cập nhật thơng tin pháp lý đăng ký doanh nghiệp, từ đó, tạo điều kiện cho tổ chức, cá nhân tiếp cận dễ dàng thơng tin xác tình trạng pháp lý doanh nghiệp, phát huy vai trò giám sát xã hội doanh nghiệp, nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật lĩnh vực giải thể doanh nghiệp nói riêng hoạt động kinh doanh nói chung nhằm hướng đến bảo vệ trật tự chung kinh tế thị trường lành mạnh phát triển ổn định, bền vững ■ TÀI LIỆU THAM KHẢO: ] Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Đầu tư 2014 Nghị định 78/2015/NĐ-CP Cổng Thông tin Cục Quản lý đăng ký kinh doanh - Bộ Kế hoạch Đầu tư S Ố - T h n g 7/2016 13 Ngày nhận bài: 23/6/2016 Ngày chấp nhận đăng bài: 23/7/2016 Trường Đại học Bà Rịa - Vũng Tàu Điện thoại: 0983162621 Email: diemhuong81.law@gmaiI.com ENTERPRISE DISSOLUTION: CURRENT STATUS AND RECOMMENDATIONS • Master NGUYEN THI DIEM HUONG BA RIA - VUNG TAU UNIVERSITY ABSTRACTS: , Dissolution of an enterprise is an administrative procedure proceeded by the enterprise, following the regulations of business law and relevant laws It is one of the procedures the enterprise must follow to withdraw from the market However, in fact many enterprises are no longer available but they have yet done dissolution procedures Besides, the awareness of the enterprises owner or the legal representative of the enterprise toward the dissolution procedure is not high while the legal punishments almost always not work Although the regulations of dissolution were improved a lot as well as replacing some business laws, the effects of adjusting the regulations of dissolution were still not improved enough Therefore, in the present market, we need the synchronous solutions from all sides to reduce the “secret disappearance” or “seeking safety in flight” of the enterprises Key words: Dissolution of an enterprise Law on Enterprises, synchronous solutions form all side ... hữu doanh nghiệp, định giải thể doanh nghiệp thông qua theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 điều lệ doanh nghiệp cụ thể Nếu doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp định; công ty hợp danh, định giải. .. kiện giải thể theo quy định Luật Doanh nghiệp Bước 3: Gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh để hoàn tất thủ tục giải thể doanh nghiệp Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp. .. tục giải thể doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 Trừ trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giây chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giải thể doanh nghiệp theo định Tòa án trường hợp giải