Luận văn thạc sĩ chế tài do vi phạm hợp đồng xây dựng theo pháp luật việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THU HƢƠNG CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội - 2020 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THU HƢƠNG CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật dân tố tụng dân Mã số: 8380101.04 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: PGS TS NGÔ HUY CƢƠNG Hà Nội - 2020 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng Các kết nêu Luận văn chưa cơng bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! NGƯỜI CAM ĐOAN Nguyễn Thị Thu Hƣơng DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT - BLDS : Bộ luật dân năm 2015 - CĐT: Chủ đầu tư - HĐXD: Hợp đồng hoạt động xây dựng - LTM : Luật thương mại năm 2005 - NTXD : Nhà thầu xây dựng - Nghị định 37: Nghị định 37/2015/NĐ – CP ngày 22 tháng 04 năm 2015 Chính phủ quy định hợp đồng hoạt động xây dựng - Thông tư 09: Thông tư 09/2011/TT – BXD ngày 28 tháng năm 2011 Bộ xây dựng hướng dẫn mẫu Hợp đồng xây dựng MỤC LỤC MỞ ĐẦU 1 Đặt vấn đề 1.1 Tính cấp thiết đề tài nghiên cứu 1.2 Mục tiêu phạm vi nghiên cứu 1.3 Phạm vi nghiên cứu 1.4 Tính đóng góp đề tài 2 Phương pháp nghiên cứu 3 Kết cấu luận văn Chƣơng 1: LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VÀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 1.1 Khái niệm, đặc trưng Hợp đồng xây dựng 1.1.1 Khái niệm Hợp đồng xây dựng 1.1.2 Đặc trưng Hợp đồng xây dựng 1.2 Vi phạm Hợp đồng xây dựng chế tài vi phạm Hợp đồng xây dựng 19 1.2.1 Khái niệm chế tài vi phạm Hợp đồng xây dựng 19 1.2.2 Ý nghĩa chế tài vi phạm hợp đồng xây dựng 23 1.3 Nguồn luật điều chỉnh chế tài vi phạm Hợp đồng xây dựng 24 1.3.1 Nguồn luật điều chỉnh 24 1.3.2 Tính thống văn quy phạm pháp luật quy định chế tài vi phạm Hợp đồng xây dựng 27 Chƣơng 2: PHÁP LUẬT THỰC ĐỊNH VỀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG 30 2.1 Căn áp dụng vi phạm Hợp đồng xây dựng 30 2.1.1 Có hành vi vi phạm Hợp đồng xây dựng 31 2.1.2 Có thiệt hại thực tế xảy 39 2.1.3 Có mối quan hệ nhân hành vi vi phạm Hợp đồng xây dựng thiệt hại thực tế xảy 40 2.2 Các hình thức chế tài vi phạm Hợp đồng xây dựng thực tiễn áp dụng 41 2.2.1 Buộc thực Hợp đồng xây dựng 41 2.2.2 Chế tài bồi thường thiệt hại 52 2.2.3 Phạt vi phạm Hợp đồng xây dựng 61 2.2.4 Tạm ngừng thực công việc Hợp đồng xây dựng 66 2.2.5 Đơn phương chấm dứt Hợp đồng xây dựng 71 2.3 Các trường hợp miễn trừ trách nhiệm vi phạm Hợp đồng xây dựng 78 2.3.1 Do kiện bất khả kháng 79 2.3.2 Do lỗi bên có quyền 80 2.3.3 Do thỏa thuận Hợp đồng xây dựng 81 2.3.4 Do định quan nhà nước có thẩm quyền 81 Chƣơng 3: ĐỊNH HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG 83 3.1 Sự cần thiết phải hoàn thiện quy định pháp luật chế tài vi phạm Hợp đồng xây dựng 83 3.2 Định hướng xây dựng hoàn thiện quy định pháp luật chế tài vi phạm Hợp đồng xây dựng 84 3.3 Các giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật chế tài vi phạm Hợp đồng xây dựng 84 3.3.1 Giải pháp chế sách pháp luật 84 3.3.2 Giải pháp tổ chức thực Hợp đồng xây dựng 85 3.4 Các pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật CHẾ TÀI vi phạm Hợp đồng xây dựng 86 3.4.1 Giải pháp chế sách pháp luật 86 3.4.2 Giải pháp tổ chức thực Hợp đồng xây dựng 87 3.4.3 Các giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện số quy định pháp luật Hợp đồng xây dựng 88 KẾT LUẬN 97 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 99 MỞ ĐẦU Đặt vấn đề 1.1 Tính cấp thiết đề tài nghiên cứu Hợp đồng xây dựng xác lập thể mối quan hệ ràng buộc pháp lý bên giao thầu bên nhận thầu nhằm đạt lợi ích định Qua đó, tạo sở pháp lý cho bên thực việc xây dựng cơng trình, hạng mục cơng trình phần việc xây dựng theo thiết kế xây dựng cơng trình Dưới góc độ pháp lý, thỏa thuận hợp pháp có giá trị ràng buộc bên pháp luật bảo vệ Lợi ích chủ thể thỏa mãn đối tác họ thực nghiêm chỉnh nghĩa vụ cam kết Chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Việt Nam đặt nhằm nâng cao trách nhiệm bên việc thực hợp đồng, buộc bên vi phạm hợp đồng phải gánh chịu hậu bất lợi hành vi vi phạm hợp đồng để khắc phục, hạn chế thiệt hại xảy Ngày 07/05/2010, Chính phủ ban hành Nghị định số 48/2010/NĐ-CP hợp đồng hoạt động xây dựng để bước đầu quy định hợp đồng xây dựng Nghị định sau sửa đổi Nghị định 207/2013/NĐ-CP ngày 11/12/2013 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều NĐ 48/2010/NĐ-CP ngày 07/05/2010 Chính phủ hợp đồng hoạt động xây dựng đời Luật xây dựng năm 2014 Hiện nay, NĐ 48/2010/NĐ-CP thay hoàn toàn Nghị định 37/2015/NĐ-CP ngày 22/4/2015 Chính phủ quy định chi tiết hợp đồng xây dựng Hành vi vi phạm HĐXD đa dạng xảy phổ biến ảnh hưởng khơng nhỏ đến lợi ích bên làm chậm tiến độ xây dựng cơng trình, chất lượng cơng trình khơng bảo đảm… Tuy nhiên, quy định chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Việt Nam văn nêu nhiều hạn chế dẫn đến vướng mắc, bất cập thực tiễn áp dụng gây nhiều tranh cãi Điều làm giảm hiệu lực hiệu pháp luật việc áp dụng chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Việt Nam hành vi vi phạm HĐXD Trước thực tế đó, học viên chọn đề tài “Chế tài vi phạm hợp đồng xây dựng theo pháp luật Việt Nam” để làm luận văn thạc sỹ Qua luận văn, học viên làm rõ số vấn đề lý luận có liên quan, thực trạng áp dụng phương hướng hoàn thiện quy định pháp luật chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Việt Nam nhằm giải vướng mắc, bất cập nêu 1.2 Mục tiêu phạm vi nghiên cứu Luận văn tác giả hướng tới mục tiêu sau đây: - Phân tích hình thức chế tài vi phạm hợp đồng nói chung chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Việt Nam nói riêng; - Phân tích, đánh giá, rõ hạn chế quy định pháp luật chuyên ngành chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Việt Nam thực tiễn áp dụng; - Đề xuất số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện quy định pháp luật chuyên ngành chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Việt Nam 1.3 Phạm vi nghiên cứu: Luận văn tập trung nghiên cứu quy định pháp luật chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Việt Nam cụ thể HĐXD theo quy định Luật xây dựng năm 2014, Nghị định 37 hợp đồng hoạt động xây dựng văn liên quan 1.4 Tính đóng góp đề tài Tính đến thời điểm nay, cơng trình nghiên cứu chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Việt Nam có số cơng trình, là: + Tác giả Nguyễn Ngọc Khánh với sách “Chế định hợp đồng Bộ luật dân Việt Nam”, Nxb Tư pháp, năm 2007 nêu vấn đề chung chế định hợp đồng, tác giả dành số trang bồi thường thiệt hại phạt vi phạm hợp đồng;; + Tác giả Ngô Huy Cương với sách “Giáo trình luật hợp đồng Việt Nam – Phần chung” Nxb Đại học quốc gia Hà Nội, năm 2013; + Tác giả Nguyễn Như Phát, Lê Thị Thu Thủy với sách “Một số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật hợp đồng Việt Nam nay”, Nxb Công an nhân dân, năm 2003 + Tác giả Đỗ Văn Đại với sách“Các biện pháp xử lý việc không thực hợp đồng pháp luật Việt Nam”, Nxb trị Quốc gia - Sự thật, phân tích cụ thể việc khơng thực hợp đồng biện pháp cụ thể nhằm xử lý việc không thực hợp đồng nói chung Những cơng trình nghiên cứu chủ yếu tập trung nghiên cứu vấn đề hợp đồng nói chung, vấn đề chế tài do vi phạm HĐXD dừng lại khía cạnh nghiên cứu tổng thể, vấn đề chung Ở cấp độ luận văn thạc sĩ, kể đến như: - Luận văn thạc sĩ luật học tác giả Chu Nguyên Chương “Nghiên cứu vấn đề rủi ro nhà thầu xây dựng thực hợp đồng trọn gói” (2011) nghiên cứu vấn đề rủi ro tiềm ẩn hợp đồng trọn gói thi cơng - Luận văn thạc sĩ ngành Luật kinh tế tác giả Nguyễn Ngọc Yến (2015) “Hợp đồng xây dựng cơng trình có sử dụng vốn ngân sách nhà nước Việt Nam” nghiên cứu vấn đề HĐXD có sử dụng vốn ngân sách nhà nước - Luận văn thạc sĩ ngành Luật kinh tế tác giả Nguyễn Hữu Thiện (2017) “Giải tranh chấp hợp đồng xây dựng từ thực tiễn xét xử sơ thẩm Tòa án nhân dân tỉnh Bình Dương” nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam thực tiễn áp dụng pháp luật Tòa án nhân dân thành phố Thủ Dầu Một tỉnh Bình Dương tranh chấp hợp đồng xây dựng Tuy nhiên, nghiên cứu chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Việt Nam chưa có cơng trình nghiên cứu Vì vậy, việc nghiên cứu đề tài luận văn thạc sĩ luật học học viên cơng trình mang tính độc lập, tính nhằm đưa kết nghiên cứu lĩnh vực chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Việt Nam Kết nghiên cứu luận văn nguồn tham khảo cho trình sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật HĐXD, tạo thống trình áp dụng pháp luật giải tranh chấp thực tiễn Phƣơng pháp nghiên cứu Luận văn vận dụng nguyên tắc, phương pháp luận triết học vật biện chứng vật lịch sử chủ nghĩa Mác – Lê nin, kết hợp với phương pháp phân tích, tổng hợp, so sánh để nhằm làm bật nội dung đề tài, qua đề xuất vấn đề cụ thể nhằm hoàn thiện quy định pháp luật chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Việt Nam Kết cấu luận văn Ngoài lời cam đoan, mục lục, danh mục chữ viết tắt, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, kết cấu luận văn gồm chương: * Chƣơng 1: Lý luận chung Hợp đồng xây dựng chế tài vi phạm Hợp đồng xây dựng theo pháp luật Việt Nam * Chƣơng 2: Pháp luật thực định chế tài vi phạm Hợp đồng xây dựng thực tiễn áp dụng * Chƣơng 3: Định hướng giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng xây dựng Tác giả xin trân trọng cảm ơn Thư viện trường Đại học Quốc gia Hà Nội, Thư viện Trường Đại học Luật Hà Nội tạo điều kiện thuận lợi hỗ trợ, giúp đỡ tác giả việc thu thập thông tin, tài liệu trình thực luận văn Xin cảm ơn bạn bè, đồng nghiệp gia đình giúp đỡ, chia sẻ khó khăn động viên tác giả suốt trình học tập nghiên cứu để hồn thành luận văn Xin trân trọng cảm ơn! 98 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Hoàng Thị Hà Phương (2012), Chế tài vi phạm hợp đồng thương mại – Những vấn đề lý luận thực tiễn, Luận án tiến sỹ luật học, Trường đại học Luật Hà Nội Bộ xây dựng (2011), Thông tư số 09/2011/TT – BXD ngày 28 tháng năm 2011 Bộ xây dựng hướng dẫn mẫu Hợp đồng xây dựng, Hà Nội Chính phủ (2015), Nghị định số 59/2015/NĐ – CP ngày 18 tháng 06 năm 2015 Chính phủ quy định quản lý dự án đầu tư xây dựng cơng trình, Hà Nội Chính phủ (2015), Nghị định số 37/2015/NĐ - CP ngày 22 tháng 04 năm 2015 Chính phủ quy định chi tiết hợp đồng xây dựng, Hà Nội Chính phủ (2015), Nghị định số 46/2015/NĐ – CP ngày 12 tháng 05 năm 2015 Chính phủ quản lý chất lượng bảo trì cơng trình xây dựng, Hà Nội Chính phủ (2017), Nghị định số 42/2017/NĐ – CP ngày 05 tháng 04 năm 2015 Chính phủ quy định sửa đổi, bổ sung số điều nghị định số 59/2015/NĐ – CP ngày 18 tháng 06 năm 2015 Chính phủ quy định quản lý dự án đầu tư xây dựng cơng trình, Hà Nội Nguyễn Thị Dung (chủ biên) (2001), Áp dụng trách nhiệm hợp đồng kinh doanh, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Đỗ Văn Đại (chủ biên) (2013), Các biện pháp xử lý việc không thực hợp đồng pháp luật Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia – thật, Hà Nội Nguyễn Ngọc Khánh (chủ biên) (2007), Chế định hợp đồng Bộ luật dân Việt Nam, Nxb Tư pháp, Hà Nội 10 Hoàng Phương Lan (2014), Nghiên cứu giải pháp nâng cao chất lượng lập quản lý hợp đồng xây dựng Ban quản lý dự án 31 Láng Hạ thuộc Tổng công ty đường sắt Việt Nam, Luận văn thạc sỹ ngành Quản lý xây dựng, Khoa kinh tế & Quản lý xây dựng, Đại học Xây dựng, Hà Nội 11 Liên Hợp Quốc (1980), Công ước Viên năm 1980 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 12 Đặng Hồng Mai (2004), Một số nghiên cứu so sánh hợp đồng EPC theo quy định FIDIC pháp luật Việt Nam, Luận văn thạc sỹ luật học, Trường đại học Luật Hà Nội 99 13 Lê Văn Minh (2007), Trách nhiệm pháp lý vi phạm hợp đồng mua bán, Luận văn thạc sỹ luật học, Khoa Luật – Đại học Quốc Gia Hà Nội 14 Lê Nết (chủ biên) (1999), Bình luận hợp đồng thương mại quốc tế, Nxb Thành phố Hồ Chí Minh 15 Lê Hồng Oanh (chủ biên) (2007), Bình luận vấn đề Luật thương mại điều kiện hội nhập, Nxb Tư pháp, Hà Nội 16 Phịng thương mại cơng nghiệp Việt Nam (2010), 100 câu hỏi Hợp đồng xây dựng, Nxb Lao động, Hà Nội 17 Phòng thương mại công nghiệp Việt Nam (2007), Cẩm nang hợp đồng thương mại, Chương trình hỗ trợ doanh nghiệp (DANIDA), Hà Nội 18 Vũ Văn Mẫu (1963), Việt Nam dân luật lược khảo – Quyển 2: Nghĩa vụ khế ước, Nxb Bộ Quốc gia giáo dục, Sài Gòn, 19 Quốc hội (2003), Luật Xây dựng, Hà Nội 20 Quốc hội (2015), Bộ luật dân sự, Hà Nội 21 Quốc hội (2005), Luật thương mại, Hà Nội 22 Quốc hội (2013), Luật Đấu thầu, Hà Nội 23 Quốc hội (2014), Luật Xây dựng, Hà Nội 24 Dương Anh Sơn, Lê Thị Bích Thọ (2005), “Một số ý kiến phạt vi phạm vi phạm hợp đồng theo quy định pháp luật Việt Nam”, Tạp chí khoa học pháp lý, (5) 25 Trường Đại học Luật Hà Nội (2017), Giáo trình Luật dân Việt Nam, Nxb Cơng an nhân dân, Hà Nội 26 Trần Trịnh Tường (2002), “Vận dụng hình thức hợp đồng EPC phù hợp với điều kiện thực tế Việt Nam”, Tạp chí Người xây dựng, (8) 27 PGS TS Nguyễn Văn Cừ - PGS TS Trần Thị Huệ (2016), Bình luận khoa học Bộ luật dân năm 2015, Nxb Công an nhân dân 28 Viện thống tư pháp quốc tế (1994), Bộ quy tắc hợp đồng thương mại quốc tế Unidroit 29 Vũ Tiến Vinh (2006), Trách nhiệm dân vi phạm hợp đồng dân theo quy định hành pháp luật Việt Nam, Luận văn thạc sỹ luật học, Khoa Luật – Đại học Quốc Gia Hà Nội 100 30 Nguyễn Mạnh Bách (1995), Pháp luật hợp đồng, Nxb Chính trị Quốc gia 31 Trường Đại học Vinh (2017), Giáo trình Luật Dân Việt Nam, Nxb Đại học Vinh, Vinh 32 Trường Đại học luật Thành phố Hồ Chí Minh (2014), Giáo trình Luật hợp đồng Trách nhiệm Bồi thường thiệt hại hợp đồng, Nxb Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam 33 Đỗ Văn Đại (2017), Luật hợp đồng Việt Nam - Bản án bình luận án, tập 1, tập 2, Nxb Chính trị Quốc gia – Sự thật 34 Nguyễn Minh Tuấn (2016), Bình luận khoa học luật dân năm 2015, Nxb Tư pháp 35 Đỗ Văn Đại (2010), Luật bồi thường thiệt hại hợp đồng Việt Nam, án bình luận án, Nxb Chính trị Quốc gia 36 Đỗ Văn Đại (2016), Bình luận khoa học điểm BLDS năm 2015, Nxb Hồng Đức – Hội luật gia Việt Nam 37 Nguyễn Ngọc Khánh (2007), Chế định hợp đồng Luật dân Việt Nam, Nxb Tư pháp 38 Phùng Trung Tập (2009), Bồi thường thiệt hại hợp đồng tài sản, sức khỏe tính mạng, Nxb Hà Nội 39 Lê Minh Hùng (2015), Hình thức hợp đồng, Nxb Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam 40 Lê Minh Hùng (2015), Hiệu lực hợp đồng, Lê Minh Hùng, Nxb Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam 41 Lê Trường Sơn (2016), Giai đoạn tiền hợp đồng pháp luật Việt Nam, NXB Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam 101 ... hướng giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng xây dựng Chương LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VÀ CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG THEO PHÁP LUẬT VI? ??T NAM 1.1 Khái... chương: * Chƣơng 1: Lý luận chung Hợp đồng xây dựng chế tài vi phạm Hợp đồng xây dựng theo pháp luật Vi? ??t Nam * Chƣơng 2: Pháp luật thực định chế tài vi phạm Hợp đồng xây dựng thực tiễn áp dụng... chất dạng cụ thể chế tài vi phạm HĐXD theo pháp luật Vi? ??t Nam Vì vậy, chế tài vi phạm nghĩa vụ hợp đồng trước hết mang đặc điểm chế tài vi phạm hợp đồng theo pháp luật Vi? ??t Nam nói chung, nhiên