Hợp đồng tư vấn xây dựng theo pháp luật việt nam từ thực tiễn công ty tư vấn thiết kế và đầu tư xây dựng bộ quốc phòng

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI NGUYỄN THỊ HỒNG NGUYÊN HỢP ĐỒNG TƯ VẤN XÂY DỰNG THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM TỪ THỰC TIỄN CÔNG TY TƯ VẤN THIẾT KẾ VÀ ĐẦU TƯ XÂY DỰNG BỘ QUỐC PHÒNG LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT KINH TẾ Hà Nội - 2020 VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI NGUYỄN THỊ HỒNG NGUYÊN HỢP ĐỒNG TƯ VẤN XÂY DỰNG THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM TỪ THỰC TIỄN CÔNG TY TƯ VẤN THIẾT KẾ VÀ ĐẦU TƯ XÂY DỰNG BỘ QUỐC PHÒNG Ngành: Luật Kinh tế Mã số: 8.38.01.07 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS ĐẶNG VŨ HUÂN Hà Nội - 2020 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu khoa học độc lập riêng Các nguồn tài liệu, số liệu sử dụng luận văn có nguồn gốc rõ ràng, công bố theo quy định Các kết nghiên cứu luận văn tơi tự tìm hiểu, phân tích cách trung thực, khách quan phù hợp với thực tiễn Việt Nam Các kết chưa công bố nghiên cứu khác Học viên Nguyễn Thị Hồng Nguyên LỜI CẢM ƠN Để hồn thành luận án này, tơi xin gửi lời cảm ơn chân thành tri ân sâu sắc tới TS Đặng Vũ Huân nhiệt tình giúp đỡ, bảo, hướng dẫn tơi hồn thành tốt luận văn, đảm bảo chất lượng Đồng thời, xin chân thành gửi lời cảm ơn sâu sắc tới tồn thể thầy, giáo Học viện Khoa học xã hội, đặc biệt thầy, cô giáo công tác Khoa Luật – Học viện Khoa học xã hội nhiệt tình giúp đỡ tạo điều kiện cho tơi hồn thành tốt luận văn Trong trình làm luận văn, trình độ lý luận kinh nghiệm thực tiễn nhiều hạn chế nên luận án cịn nhiều thiếu sót, tơi mong nhận nhiều ý kiến đóng góp quý báu thầy, cô giáo để luận án đầy đủ hồn thiện Tơi xin chân thành cảm ơn! Học viên Nguyễn Thị Hồng Nguyên MỤC LỤC MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG TƯ VẤN XÂY DỰNG 1.1 Khái quát lý luận hợp đồng tư vấn xây dựng 1.2 Khái quát lý luận pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng 18 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG TƯ VẤN XÂY DỰNG TẠI CÔNG TY TƯ VẤN THIẾT KẾ VÀ ĐẦU TƯ XÂY DỰNG BỘ QUỐC PHÒNG 34 2.1 Thực trạng quy định pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng Việt Nam 34 2.2 Thực tiễn thực hợp đồng tư vấn xây dựng Công ty Tư vấn thiết kế Đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng 48 Chương 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG TƯ VẤN XÂY DỰNG Ở CÔNG TY TƯ VẤN THIẾT KẾ VÀ ĐẦU TƯ XÂY DỰNG BỘ QUỐC PHÒNG 63 3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng Việt Nam 63 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng Việt Nam 67 KẾT LUẬN 81 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 84 DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT BLDS Bộ luật Dân BQP Bộ Quốc phòng HĐTVXD Hợp đồng tư vấn xây dựng DANH MỤC BẢNG, SƠ ĐỒ Sơ đồ 2.1: Cơ cấu tổ chức máy quản lý tổ chức sản xuất công ty 50 Bảng 2.2: Số liệu tài năm 2017, 2018, 2019 54 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong bối cảnh phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam nay, nhu cầu xây dựng hay đầu tư vào dự án xây dựng chủ đầu tư ngày nhiều với quy mơ mở rộng Căn tính chất, quy mơ cơng trình xây dựng, lực nhà thầu trình độ chun mơn mà chủ đầu tư, bên giao thầu hay bên nhận thầu thường ký kết hợp đồng tư vấn xây dựng cơng trình, dự án, lấy ý kiến tổ chức, cá nhân có chuyên mơn nhằm đạt mục đích, lợi ích việc đầu tư Hoạt động tư vấn xây dựng loại hình tư vấn đa dạng cơng nghiệp xây dựng, kiến trúc, quy hoạch đô thị nông thôn có quan hệ chặt chẽ với tư vấn đầu tư, thực phần việc tư vấn tiếp nối sau việc tư vấn đầu tư Tư vấn xây dựng giúp cho khách hàng – chủ đầu tư xây dựng tổ chức khảo sát, thiết kế xây dựng tổ chức đấu thầu xây lắp cơng trình, giám sát thi cơng nghiệm thu cơng trình Những năm gần đây, tình hình xây dựng nhà cửa, cơng trình lớn Việt Nam ngày phát triển, phát sinh chủ thể khác nhau, hình thức đa dạng, pháp luật điều chỉnh vấn đề bao gồm quy phạm để xác định pháp luật điều chỉnh, quyền nghĩa vụ bên nhiều vướng mắc Đặc biệt, có tranh chấp xảy ra, việc áp dụng pháp luật để giải nhiều bất cập pháp luật quy định chưa rõ ràng có quy định chưa có hướng dẫn cụ thể Do vậy, nghiên cứu hợp đồng tư vấn xây dựng giúp chủ thể ký kết thực hợp đồng thuận lợi, an toàn hiệu quả, tránh tranh chấp, rủi ro đáng tiếc Là nhân viên làm việc Công ty TNHH Một thành viên Tư vấn thiết kế đầu tư xây dựng Bộ Quốc phịng (gọi tắt Cơng ty Tư vấn thiết kế đầu tư xây dựng - Bộ Quốc phòng), với kiến thức học kinh nghiệm qua công tác thực tế, tác giả lựa chọn đề tài: “Hợp đồng tư vấn xây dựng theo pháp luật Việt Nam từ thực tiễn Công ty Tư vấn thiết kế đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng” để làm Luận văn Thạc sĩ chuyên ngành Luật kinh tế Qua việc triển khai nghiên cứu để làm sáng tỏ số vấn đề lý luận thực tiễn việc áp dụng quy định pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng Việt Nam nói chung Cơng ty Tư vấn thiết kế đầu tư xây dựng - Bộ Quốc phịng nói riêng để từ đưa kiến nghị việc nâng cao hiệu quy định pháp luật thực tiễn áp dụng quy định Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài Hiện nay, có nhiều cơng trình nghiên cứu, đề tài, luận văn, viết nghiên cứu vấn đề pháp lý hợp đồng hình thức, thời điểm có hiệu lực hợp đồng, chất hợp đồng tư vấn xây dựng thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng Có thể kể đến số nghiên cứu sau: Luận văn Đồn Huy Bình (2019) “Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật việt nam từ thực tiễn công ty chế biến than thuộc tập đồn than khống sản việt nam (TKV)”[1] sở hệ thống hóa vấn đề lý luận giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, Luận văn đánh giá thực trạng pháp luật thực tiễn giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa rút ưu, nhược điểm nguyên nhân ưu nhược điểm, từ đó, đề xuất giải pháp pháp hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu giao kết, thực hợp đồng mua bán hàng hóa Luận văn Ngơ Thị Kiều Trang (2014) “Thực hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam”[25] thơng qua việc tìm hiểu, phân tích khái niệm đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa từ làm rõ vấn đề lý luận nguyên tắc thực hợp đồng mua bán hàng hóa Đồng thời phân tích, đánh thực trạng thực thi thực tế kiến nghị giải pháp để xây dựng hoàn thiện pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán hàng hóa Trong nghiên cứu khoa học Lại Văn Lương, Nguyễn Thị Thanh Nhàn, Đặng Hoàng Mai (2016), “Quản lý thực hợp đồng xây dựng Việt Nam: Nội dung nhân tố ảnh hưởng”[18] phân tích nội dung cơng tác quản lý hợp đồng xây dựng theo quy định pháp luật hành, đồng thời tiêu chí đánh giá nhân tố ảnh hưởng đến công tác để đề xuất khuyến nghị cho công tác quản lý hợp đồng xây dựng thực tốt Luận văn Đỗ Thị Trang (2013) “Giải pháp nâng cao lực tư vấn Công ty cổ phần tư vấn xây dựng Công nghiệp Đơ thị Việt Nam (VCC) q trình hội nhập”[24] hệ thống hóa làm rõ vấn đề lý luận tư vấn xây dựng cần thiết phải nâng cai lực tư vấn xây dựng, đồng thời phân tích, đánh giá thực trạng số doanh nghiệp tư vấn xây dựng Từ tìm mặt mạnh, mặt yếu hoạt động đề xuất giải pháp nhằm nâng cao lực tư vấn doanh nghiệp Tác giả Lê Văn Cư Hoàng Xuân Hiệp (2018), Trang thông tin điện tử: Viện Kinh tế Xây dựng – Bộ Xây dựng, “Đổi chế xác định chi phí tư vấn đầu tư xây dựng”[14] phân tích yếu tố ảnh hưởng đến chi phí tư vấn đầu tư xây dựng cần thiết phải thay đổi chế xác định chi phí tư vấn xây dựng đưa giải pháp nhằm đổi Tuy nhiên, thời điểm, cách thức tiếp cận phạm vi nghiên cứu khác nhau, nên chưa có cơng trình nghiên cứu chun sâu “Hợp đồng tư vấn xây dựng theo pháp luật Việt Nam” thời điểm từ năm 2015 đến Vì vậy, nghiên cứu vấn đề lý luận hợp đồng tư vấn xây dựng thực tiễn áp dụng Việt Nam bối cảnh kinh tế thị trường vấn đề cần thiết, có ý nghĩa quan trọng lý luận thực tiễn Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 3.1 Mục đích nghiên cứu Nghiên cứu nhằm làm rõ số vấn đề lý luận Hợp đồng tư vấn xây dựng đánh giá hạn chế, bất cập quy định pháp luật Việt Nam hành Hợp đồng tư vấn xây dựng, thực trạng Công ty TNHH Một thành viên Tư vấn thiết kế Đầu tư xây dựng/Bộ Quốc phịng Từ đưa kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu áp dụng pháp luật lĩnh vực 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu Để đạt mục đích trên, luận văn có nhiệm vụ cụ thể sau đây: - Nghiên cứu vấn đề lý luận hợp đồng tư vấn xây dựng, làm rõ khái niệm, đặc điểm, nội dung hợp đồng tư vấn xây dựng theo pháp luật Việt Nam 3.2.2 Giải pháp nâng cao hiệu thực hợp đồng tư vấn xây dựng từ thực tiễn Công ty Tư vấn thiết kế Đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng 3.2.2.1 Nâng cao lực nhân Đặc thù hoạt động tư vấn thiết kế xây dựng sử dụng chất xám nên yếu tố định đến lực tư vấn hiệu việc thực hợp đồng tư vấn xây dựng kỹ sư, kiến trúc sư phụ trách thực hợp đồng Do vậy, cần phải có sách đồng việc phát triển nhân lực mặt chuyên môn, trách nhiệm… Một là, xây dựng chương trình, kế hoạch đào tạo, bồi dưỡng cập nhật kiến thức, thông tin cho cán bộ, công nhân viên Cơng ty Tư vấn nói chung tư vấn xây dựng nói riêng có đặc thù riêng mà kỹ sư, kiến trúc sư làm nghề cần phải đào tọa, rèn luyện cách bản, chuyên nghiệp hành nghề Quy định việc phải có Chứng hành nghề cấp cho kiến trúc sư, kỹ sư tư ván Việt Nam xác nhận tính đặc thù ngành Tuy vậy, chứng hành nghề điều kiện cần để kỹ sư, kiến trúc sư tham gia hành nghề mà không phản ánh hết khả năng, lực làm việc Để có đủ lực làm việc hoạt động phức tạp tư vấn xây dựng đòi hỏi người phải đào tạo cách chuyên sâu như: + Chương trình đào tạo, huấn luyện nhân viên vào nghề, đặc biệt kỹ sư, kiến trúc sư tốt nghiệp Để nâng cao kiến thức, kỹ kinh nghiệm làm việc khâu đào tạo, huấn luyện có vai trị kiến tạo lượng kiến thức vững chắc, tạo hướng phát triển công việc Công tác tạo phát triển đồng chuyên môn công ty, tránh chênh lệnh lực kiến trúc sư kỹ sư thống cách triển khai công việc + Tăng cường việc mở lớp tập huấn, bồi dưỡng, buổi hội thảo chuyên môn, lớp đào tạo, bồi dưỡng nghiệp vụ thường xuyên định kỳ 72 Thông qua lớp tập huấn, bồi dưỡng nâng cao kiến thức chuyên môn cập nhật thay đổi chế, sách Nhà nước xu hướng thị trường + Đào tạo, nâng cao kỹ mềm giao tiếp, tin học, ngoại ngữ, kiến thức luật lực quản lý + Ngoài lớp, hội thảo nâng cao kỹ chuyên môn nghiệp vụ cần thường xuyên tổ chức họp thường kỳ, tạo điều kiện cho quản lý, nhân viên trao đổi trực tiếp hoạt động chung công ty hoạt động riêng cụ thể phận nhằm mục đích rút tìm khó khăn, vướng mắc trình làm việc nguyên nhân khó khăn vướng mắc để để xuất hướng giải Bên cạnh đó, hoạt động giúp cho phòng ban hiểu rõ hoạt động từ nâng cao phối hợp, giúp đỡ phận, phòng ban Hai là, chế độ đãi ngộ, khen thưởng kỷ luật Để phát triển công ty cách bên vững, lâu dài đòi hỏi đội ngũ quản lý, nhân viên phải làm việc cách suất, trách nhiệm hiệu Để có điều cần phải tạo động lực hướng phát triển cho đội ngũ cần phải thực công việc sau: + Tạo môi trường làm việc thân thiện, chuyên nghiệp thoải mái việc quy định quy tắc ứng xử chung công ty Đổi với cá nhân nắm giữ vai trò quản lý cần phải phát hiện, động viên kịp thời vấn đề nhân gặp phải, hạn chế tình trạng thiên vị, đối xử không công nhân viên Cần tổ chức chương trình văn nghệ, thể dục thể thao tạo khơng khí động nâng cao đời sống tinh thần nhân viên công ty + Xây dựng chế độ tiền lương linh hoạt phù hợp với chế thị trường, phản ánh suất lao động hiệu công việc Việc nhận mức lương tương xứng với khối lượng, tính chất công việc thân 73 giúp cho nhân viên nhận thức lực trách nhiệm có động lực phấn đấu công việc + Tăng cường trọng dụng, có chế độ đãi ngộ tốt đối nhân có trình độ cao đặc biệt nhân giữ vai trò quản lý chịu trách nhiệm cơng việc Tạo điều kiện mơi trường thuận lợi để họ có lực tự chủ cơng việc, khuyến khích phát triển độc lập công việc + Phát huy tác dụng thực chế độ khen thưởng, kỷ luật dựa vào hiệu cơng việc thành tích cống hiến cho cơng ty Cần có chế khuyến khích tăng lương vượt bậc nhân viên sau xếp loại, nhân viên thường xun khơng hồn thành nhiệm vụ, cơng việc giao tùy tính chất, mức độ kỷ luật cảnh cáo, hạn bậc lượng buộc việc Xác định rõ thẩm quyền trách nhiệm cụ thể người đứng đầu phòng ban Đổi quy chế thi đua khen thưởng, kỷ luật thực nguồn lực động viên đội ngũ nhân viên tâm huyết, say mê với công việc, đồng thời tăng cường kỷ luật, kỷ cương công vụ + Cần nâng cao lực quản lý, điều hành cho Chủ nhiệm đồ án 3.2.2.2 Tăng cường đầu tư sở vật chất kỹ thuật, ứng dụng tin học Đối với lĩnh vực tư vấn xây dựng, đặc biệt tư vấn thiết kế đòi hỏi chất lượng hệ thống tin học cao Vì vậy, cần trú trọng đầu trang thiết bị tân tiến, đáp ứng tiêu chuẩn cấu hình, dung lượng đồ họa cho hệ thống máy tính Cơ sở vật chất đáp ứng nhu cầu góp phần đẩy nhanh tiến trình thực hiện, hồn tất hợp đồng Các phương tiện, thiết bị phục vụ cho hoạt động khảo sát cơng trình, dự án phải trọng đầu tư nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho Kỹ sư, Kiến trúc sư thực cơng việc nhanh chóng, xác số liệu kỹ thuật nhằm tăng chất lượng sản phẩm hợp đồng 74 3.2.2.3 Nâng cao lực quản lý - Cần nâng cao nhận thức, tinh thần trách nhiệm tồn thành viên cơng cơng ty việc cần thiết phải nâng cao chất lượng hồ sơ tư vấn sản phẩm hoạt động tư vấn xây dựng Cần phải hiểu rằng, việc làm cấp thiết lâu dài, sở nâng cao chất lượng sản phẩm tư vấn tạo điều kiện để nâng cao uy tín cơng ty, giúp cơng ty chủ đầu tư tin tưởng tìm đến để thực việc đàm phán, giao kết hợp đồng - Trên sở nhận thức nhu cầu nâng cao chất lượng sản phẩm, thành viên giữ vai trò quản lý, lãnh đạo, từ huy cấp, chủ nhiệm đồ án, nhân thực hoạt động thiết kế tất phịng ban, phân xưởng hồn thành tốt nhiệm vụ nhằm mục đích phát triển tăng cao chất lượng, tạo dựng thương hiệu Cơng ty uy tín 3.2.2.4 Triển khai, nghiên cứu kế hoạch kinh doanh, tiếp thị tìm kiếm thị trường Để nhận hoạt động tư vấn xây dựng thơng qua việc giao kết hợp đồng địi hỏi Cơng ty phải có phận kinh doanh, tiếp thị làm việc hiệu thơng qua việc tìm hiểu dự án xây dựng, nhu cầu tìm kiến nhà thầu tư vấn xây dựng chủ đầu tư Cần phải xây dựng hồ sơ, tài liệu, hình ảnh quảng cáo giới thiệu Công ty thông qua phương tiện truyền thông, mạng xã hội, trang web Nghiên cứu đầu tư kinh phí phù hợp, mức cho hoạt động marketing 3.2.2.5 Nghiên cứu, thành lập Ban Pháp chế Công ty Bộ phận pháp chế doanh nghiệp phận có vai trị đảm bảo hoạt động doanh nghiệp hoạt động quy định pháp luật; từ giảm thiểu rủi ro pháp lý bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp doanh nghiệp Đồng thời nhân viên pháp chế phải nhà tư vấn trợ giúp cho lãnh đạo doanh nghiệp việc áp dụng pháp luật để hoạt động kinh doanh cách thuận tiện linh hoạt 75 Bộ phận pháp chế doanh nghiệp giúp cho lãnh đạo doanh nghiệp thực nhiệm vụ như: Tham gia đàm phán, thương thảo hợp đồng quan trọng doanh nghiệp với đối tác kinh doanh; thẩm định dự thảo thoả thuận, hợp đồng hợp tác, dự án đầu tư để đảm bảo không trái pháp luật, điều lệ có sơ hở, sai sót mặt pháp luật dẫn đến thiệt hại cho doanh nghiệp; soạn thảo, thẩm định dự thảo quy chế, quy định quản lý văn quan trọng khác doanh nghiệp theo phân công lãnh đạo; cập nhật thông tin văn pháp luật ban hành, tình hình thị trường kinh tế thông qua phương tiện thông tin, tổ chức pháp chế thuộc quan nhà nước, cung cấp thông tin cho lãnh đạo doanh nghiệp việc vận dụng pháp luật điều hành sản xuất, dự án đầu tư xây dựng bản, hợp đồng thương mại, tài chính, tín dụng, dịch vụ, đào tạo, xây dựng… ; tư vấn giúp lãnh đạo doanh nghiệp hoạt động cách đưa dự báo tác động tình hình giá cả, thị trường… nhằm giảm thiểu rủi ro, thiệt hại xảy Do đó, doanh nghiệp cần thiết phải có phận pháp chế giúp người lãnh đạo vấn đề thuộc phạm vi pháp luật đầu mối quan hệ với phận khác doanh nghiệp quan, đơn vị doanh nghiệp Các doanh nghiệp xây dựng đội ngũ cán pháp chế vững mạnh đàm phán với đối tác mà đặc biệt đối tác nước ngồi khơng cịn đáng lo ngại Các hoạt động nội doanh nghiệp hoạt động kinh doanh nằm đảm bảo an toàn pháp lý Ngoài ra, tham gia giao kết thực hợp đồng, việc xảy tranh chấp tránh khỏi, ban pháp chế soạn thảo văn đề nghị, đứng thương thảo giải vấn đề hợp đồng thực việc khởi kiện Tòa án để giải tranh chấp trường hợp cần thiết Việc Cơng ty có 01 cán pháp chế nằm biên chế phòng kế hoạch đáp ứng yêu cầu thực tiễn, đặc biệt 76 cơng ty có quy mơ lớn Công ty Tư vấn thiết kế Đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng thường xuyên nhận, tham gia dự án xây dựng lớn, mang tầm cỡ quốc gia Việc giao kết, thực hợp đồng có giá trị lớn lĩnh vực phức tạp tư vấn xây dựng địi hỏi cần phải có đội ngũ pháp chế chất lượng có nhiều kinh nghiệm Khi thành lập ban pháp chế cần phải đặt yêu cầu tuyển dụng cao Theo đó, cần phải tuyển dụng bầu trưởng ban pháp chế luật sư chất lượng, người có kinh nghiệm nhiều năm lĩnh vực tranh tụng, tư vấn pháp lý, đặc biệt tư vấn pháp lý lĩnh vực xây dựng Nhân ban pháp lý phải người đào tạo luật chuyên ngành bản, ưu tiên tuyển dụng luật hoạt động văn phòng luật, cơng ty luật vị trí tương tự 3.2.2.6 Xây dựng, hoàn thiện thỏa thuận lưu ý việc giao kết, thực hợp đồng tư vấn xây dựng Sau nghiên cứu hợp đồng công ty quy định pháp luật quy định hợp đồng tư vấn xây dựng, tác xin đưa số lưu ý, đưa vài điều khoản mẫu hợp đồng tư vấn xây dựng sau: * Các lưu ý giao kết hợp đồng tư vấn xây dựng - Hình thức hợp đồng Mặc dù văn quy phạm pháp luật quy định hợp đồng tư vấn xây dựng phải lập thành văn có chữ ký đóng dấu bên chủ thể giao kết Tuy nhiên, cần phải ý việc sử dụng ngôn ngữ hợp đồng, theo ngơn ngữ hợp đồng phải rõ ràng, mạch lạch, cần sử dụng thuật ngữ chuyên ngành, thông dụng, tránh từ chứa hàm ý, dễ hiểu nhầm, hiểu sai sai tả dẫn đến sai nghĩa Việc sử dụng ngôn ngữ không phù hợp, linh hoạt dẫn tới rủi ro tiềm ẩn thực hợp đồng, đặc biệt xảy tranh chấp 77 - Nội dung hợp đồng Cần phải thường xuyên nghiên cứu văn quy phạm pháp luật điều chỉnh lĩnh vực để soạn thảo điều khoản, thỏa thuận chi tiết, chặt chẽ đảm bảo tính pháp lý hợp đồng Theo đó, cần ý đến số điều khoản sau: + Các điều khoản bồi thường thiệt hại phạt vi phạm hợp đồng: Cần thể hợp đồng rõ ràng, cụ thể điều khoản bồi thường thiệt hại phạt vi phạm trình thực hợp đồng Cần phải xác định rõ hợp đồng bên chịu sử điều chỉnh văn pháp luật Bởi lẽ, Luật Thương mại năm 2005, Luật Xây dựng năm 2014 Bộ luật Dân năm 2015 có quy định cụ thể mức phạt vi phạm Tuy nhiên, bên có thỏa thuận phạt vi phạm không thỏa thuận việc bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải khoản phạt vi phạm Mặc dù pháp luật không quy định bắt buộc phải có điều khoản phạt vi phạm hợp đồng tư vấn xây dựng Tuy nhiên, để đảm bảo quyền lợi cho bên việc quy định điều khoản phạt vi phạm hợp đồng cần thiết Bên cạnh đó, thay quy định lẻ tẻ việc bồi thường thiệt hại điều khoản cẩn phải có điều khoản riêng quy định vấn đề + Quy định thời gian cụ thể hoạt động: Trong số điều khoản toán, bất khả kháng cần phải quy định rõ cụ thể thời gian, sau hoàn thành việc nghiệm thu qua giai đoạn cần phải quy định rõ sau khoảng bên giao thầu phải tốn cho bên nhận thầu; thay dùng thuật ngữ “trong thời hạn sớm nhất” cần quy định cụ thể sau ngày kể từ ngày bên chịu ảnh hưởng kiến bất khả kháng phải thông báo cho bên * Một số điều khoản mẫu: Bồi thường thiệt hại: a, Nếu bên Hợp đồng không thực hiện, thực không khơng đầy đủ nghĩa vụ theo quy định Hợp 78 đồng và/hoặc quy định pháp luật dẫn đến việc gây thiệt hại cho bên cịn lại, Bên vi phạm phải có nghĩa vụ bồi thường tồn giá trị thiệt hại cho bên bị hại b, Ngoài nghĩa vụ bồi thường thiệt hại, Bên vi phạm có nghĩa vụ áp dụng biện pháp để khắc phục hậu hành vi vi phạm nhằm tránh hạn chế thiệt hại xảy với Bên vi phạm Mọi chi phí liên quan đến việc thực nghĩa vụ bên vi phạm chịu trách nhiệm c, Bên bị hại từ hành vi vi phạm bên có quyền khấu trừ trực tiếp số tiền bồi thường thiệt hại từ khoản tiền bảo lãnh, tạm ứng hợp đồng để bồi thường cho thiệt hại mát phát sinh hành vi vi phạm thỏa thuận bên vi phạm hợp đồng Phạt vi phạm: Trong trình thực hợp đồng, Bên có một/một số/ tồn hành vi vi phạm quyền nghĩa vụ hợp đồng bên có trách nhiệm nộp phạt khoản phạt vi phạm cho Bên bị vi phạm Giá trị khoản phạt vi phạm tính …% giá trị toàn hợp đồng/ phần hợp đồng bị vi phạm Rủi ro bất khả kháng Bất khả kháng có nghĩa kiện ngồi tầm kiểm sốt hai bên, khơng liên quan đến sai phạm hai bên thấy biết trước ảnh hưởng trực tiếp đến việc thực hợp đồng hai bên Không Bên phải chịu trách nhiệm thiệt hại phát sinh Bên lại (nếu có) chậm trễ việc thực không thực nghĩa vụ theo Hợp đồng kiện bất khả kháng gây Bất kỳ Bên rơi vào trường hợp bất khả kháng phải thông báo văn (fax, telegram, email, điện tín, thư bảo đảm,…) cho Bên lại vòng 48 kể từ ngày xảy bất khả kháng điều kiện 79 nguyên nhân gây Bên gặp bất khả kháng phải tiếp tục phải tìm biện pháp khắc phục hậu để tiếp tục thực nghĩa vụ Hợp đồng Bên bị ảnh hưởng bất khả kháng có nghĩa vụ phải cung cấp tài liệu, chứng chứng minh cho trường hợp bất khả kháng ảnh hưởng đến việc thực nghĩa vụ Nếu thời gian xảy tình trạng bất khả kháng kéo dài ( ) ngày Bên có quyền xin chấm dứt Hợp Đồng sau hồn tất nghĩa vụ có liên quan Tiểu kết Chương Nội dung cải cách quan trọng pháp luật hợp đồng nói chung hợp đồng tư vấn xây dựng nói riêng nước ta cần thiết phải thay đổi tư tảng xây dựng pháp luật: cần đặt nhiều niềm tin vào sức mạnh, chế thoả thuận việc làm chủ thể tham gia Tất nhiên, cần chia sẻ điều bối cảnh chi tiêu Nhà nước giành cho hoạt động xây dựng chiếm tỷ trọng lớn tổng vốn đầu tư toàn xã hội quan trọng hơn, trình gồm nhiều bước quan trọng nên pháp luật không trọng khâu tạo lập, hướng dẫn nội dung hợp đồng mà cần gắn kết vấn đề nguồn lực (vốn, kế hoạch phân bổ), thủ tục lựa chọn (đấu thầu, thương thảo) q trình kiểm sốt việc thực thi cam kết tiếp nhận kết tốn Chỉ bên tiết kiệm thời gian, yêu cầu, ảnh hưởng vấn đề chi phí mà khơng thể tự xác định cho cam kết quy tắc mặc định pháp luật hợp đồng áp dụng nhằm xác định quyền nghĩ vụ họ Với xu hướng này, quy tắc bắt buộc (là quy tắc áp dụng không phụ thuộc vào ý chí bên tham gia hợp đồng) hạn chế mức cần thiết nhằm bảo vệ trật tự cơng lợi ích cộng đồng (vấn đề điều kiện lực hoạt động xây dựng, tuân thủ quy hoạch, an tồn lao động, mơi trường, chất lượng xây dựng ) Điều làm rõ khác biệt hợp đồng 80 tư vấn xây dựng so với hợp đồng thương mại mang tính truyền thống khác hợp đồng mua bán hàng hoá thông thường, vận tải, vay nợ Hiệu chi tiêu cơng đầu tư xây dựng địi hỏi cải biến từ khâu khác chu trình đầu tư, thực dự án lập kế hoạch, phân bổ vốn, rải ngân toán Trên sở vấn đề lý luận giao kết hợp đồng tư vấn xây dựng Chương kết việc đánh giá, phân tích tình trạng pháp luật giao kết thực hợp đồng tư vấn xây dựng thực tiễn thực hợp đồng tư vấn xây dựng Công ty Tư vấn thiết kế Đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng Chương 2, đặc biệt ưu điểm, hạn chế, vướng mắc nguyên nhân hạn chế, vướng mắc việc thực hợp đồng tư vấn xây dựng Công ty Tư vấn thiết kế Đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng Ở Chương luận văn nêu định hướng hoàn thiện pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng Việt Nam nói chung đưa số giải pháp cho Công ty Tư vấn thiết kế Đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng việc thực hợp đồng tư vấn xây dựng như: Nâng cao lực nhân sự; Chế độ đãi ngộ, khen thưởng kỷ luật; Tăng cường đầu tư sở vật chất kỹ thuật, ứng dụng tin học; Nâng cao lực quản lý; Triển khai, nghiên cứu kế hoạch kinh doanh, tiếp thị tìm kiếm thị trường; Nghiên cứu, thành lập ban pháp chế Cơng ty; Xây dựng, hồn thiện thỏa thuận lưu ý việc giao kết, thực hợp đồng tư vấn xây dựng KẾT LUẬN Sau thực nghiên cứu đề tài “Hợp đồng tư vấn xây dựng theo pháp luật Việt Nam từ thực tiễn Công ty Tư vấn thiết kế đầu tư xây dựng Bộ Quốc phịng”, khn khổ Luận văn Thạc sĩ luật học, cho phép tác giả rút số kết luận sau đây: 81 Tư vấn xây dựng loại hình tư vấn đa dạng công nghiệp, xây dựng, kiến trúc, quy hoạch… có quan hệ chặt chẽ với tư vấn đầu tư, thực phần việc tư vấn tiếp nối sau việc tư vấn đầu tư Tư vấn xây dựng giúp cho khách hàng chuẩn bị tốt cho dự án tới họ đảm bảo nhà thầu hồn thành dự án với mức chi phí dự toán Hoạt động tư vấn xây dựng bao gồm lập quy hoạch xây dựng, lập dự án đầu tư xây dựng cơng trình, khảo sát, thiết kế xây dựng, thẩm tra, kiểm định, thí nghiệm, quản lý dự án, giám sát thi công công việc tư vấn khác có liên quan đến hoạt động đầu tư xây dựng Hợp đồng xây dựng nói chung hợp đồng tư vấn xây dựng nói riêng chế định quan trọng sách pháp luật xây dựng Trước tiến hành khởi công công trình xây dựng, việc giao kết thực hợp đồng tư vấn xây dựng cách thuận lợi tạo điều kiện cho dự án xây dựng khởi công dự kiến, đảm bảo chất lượng cơng trình tiến độ dự án Việc thực hợp đồng tư vấn xây dựng có vai trị quan trọng khơng doanh nghiệp hoạt động tư vấn xây dựng mà cịn có ý nghĩa lớn toàn ngành xây dựng Xây dựng nói chung tư vấn xây dựng nói riêng hoạt động phức tạp nên việc giao hết, thực hợp đồng xây dựng tiềm nhiều rủi ro pháp lý Chính vậy, doanh nghiệp phải nhận thức rõ nguyên nhân dẫn đến hạn chế, vướng mắc trình giao kết, thực hợp đồng tư vấn xây dựng để hạn chế rủi ro phát sinh bảo đảm quyền lợi ích doanh nghiệp tham gia giao kết thực hợp đồng Trên sở nghiên cứu lý luận kết hợp với khái quát phân tích đánh giá thực tiễn, tác giả giải số vấn đề sau: - Hệ thống hóa số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật hợp đồng nói chung pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng nói riêng; 82 - Trên sở lý luận thực tiễn pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng, luận văn phân tích thực trạng thực hợp đồng tư vấn xây dựng Công ty Tư vấn thiết kế Đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng, ưu điểm, mặt hạn chế nguyên nhân giai đoạn từ năm 2015-2019; - Căn vào cấu tổ chức hoạt động Công ty Tư vấn thiết kế Đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng, luận văn đề xuất số giải pháp nhằm hoàn thiện hệ thống quy định pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng nâng cao hiệu áp dụng pháp luật lĩnh vực 83 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Đồn Huy Bình (2019), “Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật việt nam từ thực tiễn cơng ty chế biến than thuộc tập đồn than khoáng sản việt nam (tkv)”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Học viện Khoa học xã hội, Hà Nội Bộ Xây dựng (2011), Thông tư số 09/2011/TT-BXD ngày 28/06/2011 Hướng dẫn mẫu hợp đồng thi công xây dựng công trình, Hà Nội Bộ Xây dựng (2013) Thơng tư số 10/2013/TT-BXD quy định chi tiết số nội dung quản lý chất lượng cơng trình xây dựng, Hà Nội Bộ Xây dựng (2016), Thông tư số 07/2016/TT- BXD ngày 10 tháng 03 năm 2016 hướng dẫn điều chỉnh giá hợp đồng xây dựng Bộ xây dựng (2016), Thông tư số 08/2016/TT-BXD ngày 10 tháng 03 năm 2016 Hướng dẫn chi tiết số nội dung hợp đồng tư vấn xây dựng Chính phủ (2005), Nghị định số 16/2005/NĐ-CP ngày 7/2/2005 việc quản lý dự án đầu tư xây dựng cơng trình, Hà Nội Chính phủ (2009), Nghị định số 85/2009/NĐ-CP ngày 15/10/2009 Hướng dẫn thi hành luật đấu thầu lựa chọn nhà thầu xây dựng theo luật xây dựng, Hà Nội Chính phủ (2010), Nghị định số 48/2010/NĐ-CP ngày 7/5/2010 hợp đồng hoạt động xây dựng, Hà Nội Chính phủ (2014), Nghị định số 63/2014/NĐ-CP ngày 26/6/2014 Quy định chi tiết thi hành số điều Luật Đấu thầu lựa chọn nhà thầu, Hà Nội 10 Chính phủ (2015), Nghị định số 37/2015/NĐ-CP ngày 22 tháng 03 năm 2015 Chính phủ quy định chi tiết hợp đồng xây dựng 11 Chính phủ (2015), Nghị định số 46/2015/NĐ-CP ngày 12/05/2015 Về quản lý chất lượng bảo trì cơng trình xây dựng, Hà Nội 84 12 Chính Phủ (2015), Nghị định số 59/2015/NĐ-CP ngày 18/06/2015 Chính phủ quản lý dự án đầu tư xây dựng, Hà Nội 13 Chính phủ (2018), Nghị định số 100/2018/NĐ-CP ngày 16 tháng 07 năm 2018 Chỉnh phủ sửa đổi, bổ sung, bãi bỏ số quy định điều kiện đầu tư kinh doanh thuộc lĩnh vực quản lý nhà nước Bộ Xây Dựng 14 Lê Văn Cư Hoàng Xuân Hiệp (2018), Đổi chế xác định chi phí tư vấn đầu tư xây dựng, Báo điện tử Viện Kinh tế Xây dựng, Bộ Xây dựng 15 Hồ Hoàng Đức (2005), Quản lý nhà nước lĩnh vực đầu tư xây dựng chế kinh tế thị trường có định hướng xã hội chủ nghĩa, Luận án tiến sĩ luật học, Hà Nội 16 Trần Ngọc Đường (2005), Lý luận chung Nhà nước Pháp Luật Tập 1, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội 17 Hội đồng Nhà nước (1991), Pháp lệnh hợp đồng dân 18 Lại Văn Lương, Nguyễn Thị Thanh Nhàn, Đặng Hoàng Mai (2016), Quản lý thực hợp đồng xây dựng Việt Nam: Nội dung nhân tố ảnh hưởng 19 Quốc hội (2005), Bộ luật Dân 2005 20 Quốc hội (2013), Luật đấu thầu, Hà Nội 21 Quốc hội (2014), Luật Xây dựng 2014 22 Quốc hội (2015), Bộ luật Dân 2015 23 Hương Sâm (2008), Tìm hiểu quy định pháp luật hợp đồng xây dựng, Nxb Tư pháp, Hà Nội 24 Đỗ Thị Trang (2013) Giải pháp nâng cao lực tư vấn Công ty cổ phần tư vấn xây dựng Công nghiệp Đơ thị Việt Nam (VCC) q trình hội nhập, Luận văn Thạc sỹ, Học viện Khoa học xã hội, Hà Nội 25 Ngô Thị Kiểu Trang (2014) Thực hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 85 I Tài liệu tham khảo tiếng Anh 26 Ryan, Fergus (2006) Round Hall nutshells Contract Law Thomson Round Hall p 27 Construction" def 1.a 1.b and 1.c Oxford English Dictionary Second Edition on CD-ROM (v 4.0) Oxford University Press 2009 86 ... hợp đồng tư vấn xây dựng Công ty Tư vấn thiết kế Đầu tư xây dựng Bộ Quốc phòng 33 Chương THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG TƯ VẤN XÂY DỰNG TẠI CÔNG TY TƯ VẤN THIẾT... đề lý luận dựa sở pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng Chương 2: Thực trạng pháp luật thực tiễn thực pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng Công ty Tư vấn thiết kế đầu tư xây dựng Bộ Quốc phịng Chương... hợp đồng tư vấn xây dựng theo pháp luật Việt Nam - Phân tích, đánh giá thực trạng thực pháp luật hợp đồng tư vấn xây dựng Công ty TNHH Một thành viên Tư vấn thiết kế Đầu tư xây dựng/ Bộ Quốc phòng