Công ty TNHH từ hai thành viên trở lên theo pháp luật doanh nghiệp việt nam

PHẠM TRƢỜNG DUYỆT BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƢỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT KINH TẾ NGÀNH: LUẬT KINH TẾ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN TỪ HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN THEO PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP VIỆT NAM PHẠM TRƢỜNG DUYỆT 2018 - 2020 HÀ NỘI – 2020 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƢỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN TỪ HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN THEO PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP VIỆT NAM PHẠM TRƢỜNG DUYỆT NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 8380107 NGƢỜI HƢỚNG DẪN KHOA HỌC TS NGUYỄN THỊ YẾN HÀ NỘI – 2020 LỜI CAM ĐOAN Tôi là: Phạm Trường Duyệt học viên lớp : 18M - LKT72 khóa 20182020 xin cam đoan cơng trình độc lập riêng mà không chép từ nguồn tài liệu công bố Các tài liệu, số liệu sử dụng phân tích luận văn có nguồn gốc rõ ràng, trích dẫn đầy đủ, có xác nhận quan cung cấp số liệu Các kết nghiên cứu luận văn kết nghiên cứu thực cách khoa học, trung thực, khách quan Tôi xin chịu trách nhiệm tính trung thực, xác nguồn số liệu thông tin sử dụng cơng trình nghiên cứu Hà Nội, ngày tháng năm 2020 Tác giả Luận văn Phạm Trường Duyệt DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT CNH - HĐH : Công nghiệp hóa, đại hóa LDN 2014 : Luật Doanh nghiệp 2014 TNHH : TNHH HĐTV : Hội đồng thành viên KSV : Kiểm sát viên UBND : Ủy ban nhân dân XH : Xã hội MỤC LỤC MỞ ĐẦU .1 Tính cấp thiết đề tài .1 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 3.1.Mục đích nghiên cứu .4 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu 4.1 Đối tƣợng nghiên cứu 4.2 Phạm vi nghiên cứu Cơ sở lý luận phƣơng pháp nghiên cứu 5.1 Cơ sở lý luận 5.2 Phƣơng pháp nghiên cứu Những đóng góp luận văn .6 Kết cấu luận văn CHƢƠNG KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY TNHH TỪ THÀNH VIÊN TRỞ LÊN VÀ PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TNHH TỪ THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 1.1 Khái quát công ty TNHH từ thành viên trở lên 1.1.1 Quan niệm chung công ty .7 1.1.2 Khái niệm, đặc điểm công ty TNHH từ thành viên trở lên 10 1.2 Pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên .17 1.2.1 Khái niệm pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên 17 1.2.2 Nội dung pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên 17 1.3 Vai trị cơng ty TNHH từ thành viên trở lên 18 CHƢƠNG 20 QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP VỀ CÔNG TY TNHH TỪ THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 20 2.1 Quy chế pháp lý thành viên công ty TNHH từ thành viên trở lên 20 2.1.1 Xác lập tƣ cách thành viên .20 2.1.2 Chấm dứt tƣ cách thành viên 21 2.1.3 Quyền nghĩa vụ thành viên công ty 22 2.2 Quy chế pháp lý vốn công ty TNHH từ thành viên trở lên 23 2.2.1 Tài sản góp vốn chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn 23 2.2.2 Tăng giảm vốn điều lệ công ty TNHH từ thành viên trở lên 29 2.2.3 Chuyển nhƣợng vốn góp 30 2.2.4 Yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp 31 2.2.5 Phân chia lợi nhuận 32 2.3 Quy chế pháp lý tổ chức, quản lý công ty TNHH từ thành viên trở lên 32 2.3.1 Hội đồng thành viên: .34 2.3.2 Chủ tịch Hội đồng thành viên 38 2.3.3 Giám đốc (Tổng giám đốc): .39 2.3.4 Ban kiểm soát 40 2.4 Quy chế pháp lý đăng ký thành lập, tổ chức lại, giải thể công ty TNHH từ thành viên trở lên 41 2.4.1 Đăng ký thành lập công ty TNHH từ thành viên trở lên 41 2.4.2 Quy định tổ chức lại công ty TNHH từ thành viên trở lên 46 2.4.3 Quy định giải thể công ty TNHH từ thành viên trở lên 53 2.5 Những thành công hạn chế pháp luật doanh nghiệp công ty TNHH từ thành viên trở lên Việt Nam 55 2.5.1 Những mặt đạt đƣợc 55 2.5.2 Những hạn chế, bất cập nguyên nhân 57 CHƢƠNG 60 MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP VỀ CÔNG TY TNHH TỪ THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 60 3.1 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên .60 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên 61 KẾT LUẬN .66 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 67 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Vào cuối năm 1870, phát triển cơng ty cổ phần khơng thích hợp với mơ hình kinh doanh nhỏ, quy định phức tạp công ty cổ phần không cần thiết không phù hợp với công ty vừa nhỏ, có thành viên Các cơng ty cổ phần lớn mạnh vƣợt khỏi phạm vi quốc gia trở thành công ty xuyên quốc gia Bên cạnh đó, xuất nhu cầu đầu tƣ vừa nhỏ doanh nghiệp, nhƣng chế độ trách nhiệm vô hạn công ty đối nhân khơng cịn phù hợp với nhà đầu tƣ Thời điểm đó, học giả pháp lý nƣớc Đức định soạn thảo quy định loại hình cơng ty mới, cơng ty TNHH Công ty TNHH sản phẩm trực tiếp thƣơng gia mà sản phẩm nhà làm luật, kết trình lập pháp Nói cách cụ thể nhà làm luật, tạo mơ hình công ty – công ty trách nhiệm hữu hạn Việc hồn thiện pháp luật cơng ty TNHH thể thành công lớn đầy sáng tạo nhà lập pháp Đức, họ sáng tạo cấu trúc hồn thiện cơng ty TNHH năm 1892 Đây loại hình cơng ty vừa kết hợp đƣợc ƣu điểm chế độ trách nhiệm hữu hạn công ty đối vốn ƣu điểm chế độ thành viên quen biết công ty đối nhân nhà đầu tƣ Tại Việt Nam, với đời Luật Công ty Luật doanh nghiệp tƣ nhân năm 1990, khu vực kinh tế tƣ nhân đƣợc phát triển Đây bƣớc nhảy có vị trí đặc biệt quan trọng mở đầu cho trình đổi kinh tế quốc dân phát triển kinh tế nhiều thành phần theo định hƣớng xã hội chủ nghĩa Một nội dung luật Công ty 1990 lần hệ thống pháp luật Việt Nam ghi nhận loại hình doanh nghiệp - Công ty TNHH Trong thời gian dài phát triển từ Luật doanh nghiệp 1999 tới 2005 Luật Doanh nghiệp 2014, cải thiện môi trƣờng kinh doanh Việt Nam, giúp doanh nghiệp yên tâm trình sản xuất kinh doanh Mặc dù quy định pháp luật công ty TNHH đƣợc ghi nhận LDN (2014) có điểm đổi song quy định số hạn chế cần đƣợc sửa đổi hoàn thiện để phát huy mạnh loại hình cơng ty TNHH Vì việc nghiên cứu, xây dựng hồn thiện mơi trƣờng pháp lý đảm bảo cho doanh nghiệp Việt Nam nói chung, cơng ty TNHH từ thành viên trở lên phát huy đƣợc lợi thế, cạnh tranh lành mạnh thị trƣờng giới yêu cầu thiết đòi hỏi nhà làm luật vừa phải nắm bắt đƣợc nhu cầu thực tiễn, vừa đảm bảo pháp luật quốc gia phù hợp với pháp luật nƣớc giới Với lý trên, chọn đề tài “Công ty TNHH từ thành viên trở lên theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam” làm đề tài nghiên cứu luận văn thạc sĩ luật học Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài Cơng ty TNHH đời muộn, nhƣng loại hình doanh nghiệp đƣợc nhà đầu tƣ giới quan tâm, kết hợp hồn hảo ƣu điểm công ty hợp danh công ty cổ phần, phù hợp với nhà đầu tƣ có quy mô vừa nhỏ Ở Việt Nam thời gian qua có nhiều viết mang tính chất nghiên cứu đƣợc đăng tải tạp chí Luật học, tạp chí Nhà nƣớc Pháp luật… kể số Luận văn thạc sĩ Luận án tiến sĩ Luật học, Kinh tế học nghiên cứu vấn đề liên quan đến đề tài cơng ty TNHH nói chung nhƣ: - Luận văn Thạc sĩ: “Công ty TNHH Việt Nam hướng hoàn thiện địa vị pháp lý loại hình doanh nghiệp này” tác giả Lê Văn Khải (1997); - Luận văn Thạc sĩ: “Công ty TNHH thành viên theo quy định pháp luật Việt Nam pháp luật cộng hòa Pháp” tác giả Đinh Thị An (2014); - Luận văn Thạc sĩ: “Công ty TNHH thành viên LDN (2005) – Những vấn đề lý luận thức tiễn” tác giả Lê Thị Tú Hồng (2006); - Luận văn Thạc sĩ “Định đoạt phần vốn góp thành viên công ty TNHH theo pháp luật Việt Nam” tác giả Vũ Tuấn Anh (2016); - Luận văn Thạc sĩ: “Hồn thiện pháp luật cơng ty TNHH Việt Nam” tác giả Hoàng Hải Hà (2014); Các viết cơng trình nghiên cứu nhƣ: - Bài: “Hồn thiện quy định pháp luật Việt Nam công ty TNHH” Ths Trần Quỳnh Anh (Tạp chí Luật học số 9/2010); - Bài: “Công ty TNHH theo pháp luật Hoa Kỳ” Ths Trần Quỳnh Anh (Tạp chí Luật học 12/2010); - Bài: “Cần hoàn thiện quy định pháp luật chuyển nhượng vốn góp cơng ty TNHH hai thành viên trở lên” tác giả Châu Thùy Tam (Tạp chí Kiểm sốt 11/2014); - Bài: “Những thay đổi công ty TNHH LDN (2014)” cơng ty luật PLF (Website Doanh nhân Sài Gịn 3/2015); - Bài: “LDN 2014 - Tạo thuận lợi tối đa cho doanh nghiệp tồn q trình thành lập, hoạt động” tác giả Hoàng Thanh Tuấn (Website Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia) Các viết, cơng trình nghiên cứu nhiều đánh giá thực trạng, kiến nghị quy định pháp luật cơng ty TNHH nói chung, chƣa phân tích cụ thể cơng ty TNHH từ thành viên trở lên Ngồi ra, cơng trình nghiên cứu khai thác khác nhau, nhìn nhận vấn đề dƣới góc độ khác Với cơng trình nghiên cứu này, Luận văn kế thừa thành tựu nghiên cứu trƣớc nhƣng nghiên cứu cách toàn diện hệ thống chế định công ty TNHH từ thành viên trở lên nƣớc ta từ đƣa kiến nghị nhằm hồn thiện pháp luật cơng ty TNHH từ thành viên trở lên Việt Nam 3 Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 3.1.Mục đích nghiên cứu Mục đích nghiên cứu luận văn tìm hiểu chế định công ty TNHN từ thành viên trở lên Việt Nam, nhằm mục đích vận dụng quy định pháp luật vào thực tế từ ta phát điểm tích cực nhƣ mặt hạn chế để đƣa hƣớng hoàn thiện 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu Để đạt đƣợc mục đích nghiên cứu luận văn xác định nhiệm vụ nghiên cứu cụ thể sau đây: Phân tích khái niệm, đặc điểm cơng ty TNHH từ thành viên trở lên Việt Nam Nghiên cứu vấn đề lý luận pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên, làm rõ khái niệm, đặc điểm, yếu tố chi phối tới pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên, nhƣ cấu pháp luật điều chỉnh công ty TNHH từ thành viên trở lên Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu 4.1 Đối tượng nghiên cứu - Nghiên cứu vấn đề lý luận công ty TNHH từ thành viên trở lên nhƣ: Quan điểm công ty TNHH, thành lập, vận hành, tổ chức quản lý, quyền nghĩa vụ thành viên chấm dứt hoạt động công ty TNHH - Nghiên cứu phát triển chế định công ty TNHH từ thành viên trở lên Việt Nam từ đời đến thông qua quy định pháp luật từ Luật công ty (1990), LDN (1999), LDN (2005) đến LDN (2014) LDN 2020 đƣợc thông qua, để thấy hồn thiện chế định cơng ty TNHH từ thành viên trở lên Việt Nam 4.2 Phạm vi nghiên cứu Điều 201 Luật doanh nghiệp 2014 quy định trƣờng hợp giải thể công ty TNHH từ thành viên trở lên, là: - Cơng ty kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn; - Công ty giải thể theo định Hội đồng thành viên - Công ty bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Việc giải thể công ty TNHH từ thành viên trở lên đƣợc tiến hành theo trình tự Điều 202, Luật doanh nghiệp 2014: Thứ nhất, công ty TNHH phải thông qua định giải thể doanh nghiệp Quyết định giả thể phải có nội dung chủ yếu: Tên, trụ sở công ty TNHH từ thành viên trở lên; lý giải thể; thời hạn, thủ tục thành lý hợp đồng tốn khoản nợ cơng ty, thời hạn tốn nợ, lý hợp đồng khơng đƣợc vƣợt sáu tháng kể từ ngày thông qua định giải thể; phƣơng án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; họ tên, chữ ký ngƣời đại diện theo pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên Trong thời hạn ngày kêt từ ngày thông qua định giải thể, thông báo giải thể phải đƣợc gửi đến phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh, tất chủ nợ, ngƣời có quyền nghĩa vụ, lợi ích liên quan, ngƣời lao động công ty phải đƣợc niêm yết cơng khai trụ sở chi nhánh (nếu có) cơng ty Đồng thời, công ty phải tiến hành đăng báo giải thể ba số liên tiếpbáo viết báo điện tử Thứ hai, công ty TNHH từ thành viên trở lên tiến hành lý tài sản toán khoản nợ công ty Quyết định giải thể công ty phải đƣợc gửi cho chủ nợ kèm theo thông báo phƣơng án giải nợ Thông báo phải có tên, địa chủ nợ, số nợ, thời hạn, địa điểm phƣơng thức toán số nợ đó; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ 54 Trong thời hạn 05 ngày kể từ ngày tốn hết nợ cơng ty, ngƣời đại diện theo pháp luật công ty phải gửi hồ sơ giải thể công ty đến quan đăng ký kinh doanh 2.5 Những thành công hạn chế pháp luật doanh nghiệp công ty TNHH từ thành viên trở lên Việt Nam 2.5.1 Những mặt đạt đƣợc Luật Doanh nghiệp 2014 đƣợc coi đột phá thể tinh thần Hiến pháp 2013 quyền tự kinh doanh cơng dân, doanh nghiệp, theo đó, luật pháp khơng cấm ngƣời dân, doanh nghiệp đƣợc tự đầu tƣ, kinh doanh Thông qua quy định Luật Doanh nghiệp 2014 công ty TNHH từ thành viên trở lên, thể thành công sau: Thứ nhất, hạn chế rủi ro mặt tài cho thành viên Tính chịu TNHH xuất từ lâu đời lệ ngƣời buôn bán lệ dần đƣợc ghi nhận thành luật8 TNHH thƣờng đƣợc hiểu nghĩa vụ cổ đơng hay thành viên phải trả khoản nợ công ty, đƣợc giới hạn phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty TNHH cịn đƣợc hiểu là: “tính có giới hạn khả trả nợ doanh nghiệp”9 Giới kinh doanh ƣa thích chế độ TNHH, bảo đảm an tồn rủi ro tài cho họ Là công ty kết hợp yếu tố công ty đối vốn công ty đối nhân, nhƣng tính chất “đối vốn” cơng ty TNHH hai thành viên trở lên đƣợc thể rõ nét Tên gọi công ty thể rõ điều cụm từ “TNHH” vốn đặc trƣng loại hình cơng ty đối vốn Nhờ vào tính chịu TNHH nên cơng ty TNHH hai thành viên trở lên phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Phạm Duy Nghĩa, Luật Doanh nghiệp: Tình - Phân tích - Bình luận, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, 2009, tr 68 Nguyễn Như Phát, Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam, Viện Đại học Mở Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2011, tr 33 55 phạm vi khối tài sản cơng ty Cịn thành viên cơng ty, phải chịu trách nhiệm phạm vi số vốn mà thành viên góp vào công ty Đây nguyên tắc pháp định, đƣợc Luật Doanh nghiệp 2014 quy định cụ thể, theo tất thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên đƣợc hƣởng chế độ chịu TNHH mặt tài Cơ chế TNHH tách bạch rõ ràng tài sản góp vào cơng ty với tài sản dân thành viên Thứ hai, đồng thuận thành viên Công ty TNHH hai thành viên trở lên cịn mang đặc trƣng hình thức cơng ty đối nhân Điều biểu qua số lƣợng thành viên cơng ty Hay việc chuyển nhƣợng phần vốn thành viên bị hạn chế thành viên thƣờng có mối quan hệ thân thiết… Thông thƣờng, thành viên cơng ty có mối quan hệ gần gũi, tin cậy Bản thân thành viên giữ vai trị quan trọng việc thành lập cơng ty Hay nói cách khác, “cơng ty tồn dựa quen biết tin tƣởng thành viên Mối quan hệ cá nhân họ tảng cho cơng ty TNHH”10 Chính từ hiểu biết, tin tƣởng lẫn thành viên nên công ty TNHH có đồng thuận, gắn bó chặt chẽ với Khi định vấn đề công ty dễ dàng có đƣợc ủng hộ, đồng tình cố gắng thực từ thành viên khác Đây lợi loại hình cơng ty thuộc hình thức cơng ty đối nhân mà cơng ty TNHH hai thành viên trở lên có đƣợc Thứ ba, việc quản lý điều hành công ty đơn giản, hiệu Do số lƣợng thành viên nên cơng ty TNHH hai thành viên trở lên có cấu tổ chức, quản lý điều hành đơn giản Cơ cấu tổ chức quản lý công ty bao gồm: Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, Ban Kiểm soát (chỉ số trƣờng hợp) (Điều 55, LDN 2014) Do cấu tổ chức tƣơng đối gọn nhẹ nên việc quản lý 10 Phạm Duy Nghĩa, Chuyên khảo Luật kinh tế, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, 2004, tr 267 56 điều hành công ty TNHH hai thành viên trở lên đơn giản, nhanh chóng, hiệu “Cơng ty TNHH hai thành viên đƣợc nhiều ngƣời ƣa thích có nhiều quy định hay, khác với công ty vô danh (công ty cổ phần), công ty TNHH hai thành viên có máy điều hành nhẹ nhàng hơn”11 Điều góp phần giúp cho cơng ty TNHH hai thành viên trở lên nhanh chóng, linh hoạt, kịp thời giải vấn đề phát sinh hoạt động kinh doanh Thứ tư, loại hình cơng ty lý tƣởng để kinh doanh phạm vi nhỏ vừa Công ty TNHH hai thành viên trở lên loại công ty trung gian tiếp thu ƣu điểm hai hình thức cơng ty đối vốn công ty đối nhân Công ty TNHH hai thành viên trở lên có nhiều ƣu điểm khắc phục đƣợc phức tạp thành lập việc quản lý phân tán công ty cổ phần nhƣ nhƣợc điểm không phân chia đƣợc rủi ro công ty hợp danh Nếu so với công ty cổ phần cơng ty TNHH hai thành viên trở lên có máy quản lý điều hành đơn giản, gọn nhẹ Cịn so với cơng ty hợp danh thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên liên đới chịu trách nhiệm vô hạn với khoản nợ cơng ty Có thể thấy rằng, công ty TNHH hai thành viên trở lên loại hình cơng ty có quy mơ tổ chức tƣơng đối nhỏ vừa lại có bảo đảm an toàn cao mặt tài sản cho thành viên Mơ hình cơng ty TNHH hai thành viên trở lên thích hợp với thƣơng nhân có tƣ tƣởng kinh doanh với quy mô nhỏ vừa thƣờng đòi hỏi tin tƣởng, quen biết thành viên 2.5.2 Những hạn chế, bất cập nguyên nhân Bên cạnh ƣu điểm trên, pháp luật công ty TNHH hai thành viên trở lên theo quy định Luật doanh nghiệp tồn nhiều hạn chế 11 Maurice Cozian, Alian Viandier, Tổ chức công ty, dịch từ nguyên tiếng Pháp “Droit des societes: Litec 1988, Viện Khoa học pháp lý - Bộ Tư pháp, Hà Nội, 1990, tr 132 57 Thứ nhất, tính an tồn mặt pháp lý thấp thành viên đƣợc hƣởng chế chịu TNHH mặt tài sản Với tính chất chịu TNHH tài sản, thành viên có nghĩa vụ trả nợ phạm vi giới hạn số vốn góp Vì vậy, thực tiễn kinh doanh, nhiều cá nhân, tổ chức làm ăn với công ty TNHH hai thành viên trở lên tỏ e dè, thận trọng Bởi thành viên lợi dụng công ty để kinh doanh với mục đích gian trá điều mang lại rủi ro lớn cho khách hàng chủ nợ Khi đó, tính chịu TNHH trở thành tƣờng che chắn cho thành viên trƣớc yêu cầu đòi nợ bạn hàng làm ăn với công ty “Đôi cơng ty bình phong để số thƣơng nhân sử dụng để hạn chế rủi ro Vì thế, chủ ngân hàng ngƣời dân, thỏa thuận cho công ty TNHH vay mƣợn thƣờng địi hỏi bảo lãnh thành viên cơng ty”12 Chính cơng ty TNHH hai thành viên trở lên khơng có đƣợc đảm bảo pháp lý cao nên cơng ty khó tìm đƣợc nguồn vốn lớn vay từ ngân hàng Hạn chế khiến công ty TNHH hai thành viên trở lên chứa đựng nhiều rủi ro cho khách hàng Thứ hai, quy mô thành viên công ty bị giới hạn Ở nhiều quốc gia, công ty TNHH, pháp luật thƣờng giới hạn số lƣợng thành viên: “số thành viên tối đa công ty TNHH Cộng hịa Liên bang Nga khơng q 50 ngƣời; Cộng hịa Nam Phi khơng q 30 ngƣời; Mỹ quy định tùy theo tiểu bang”13 Tại Việt Nam, cơng ty TNHH thành viên có 01 thành viên; công ty TNHH hai thành viên trở lên có 02 thành viên tối đa không đƣợc vƣợt 50 thành viên (Điều 73, 47 LDN 2014) Có nhận xét cho “đặt số tuyệt đối (trong trƣờng hợp 50) để giới hạn mức tối đa số thành viên cơng ty khơng có sức thuyết phục mặt lý thuyết”14 Bởi lẽ, “cùng với trình phát triển, 12 Francis Lemeunier, Nguyên lý thực hành Luật Thương mại, Luật Kinh doanh, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 1993, tr 247 13 Lê Học Lâm, Lê Ngọc Đức, Luật Kinh doanh, Nxb Thống kê, Hà Nội, 2010, tr 105 14 Nguyễn Như Phát, Bùi Nguyên Khánh, Luật Kinh tế Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 58 quy mô kinh doanh công ty đƣợc mở rộng đa dạng thêm, nhu cầu vốn tăng theo Vì thế, mơ hình cơng ty TNHH trở nên khơng cịn phù hợp cho phát triển công ty” Bởi vậy, cơng ty TNHH hai thành viên trở lên khó có khả phát triển với quy mô lớn Thứ ba, việc chuyển nhƣợng phần vốn góp chế thay đổi thành viên khó khăn Một hạn chế lớn công ty TNHH hai thành viên trở lên việc chuyển nhƣợng phần vốn góp thành viên thƣờng khó khăn Sở dĩ nhƣ thân thành viên giữ vai trị quan trọng việc thành lập công ty Về nguyên tắc, thành viên có nhu cầu chuyển nhƣợng đƣợc chuyển nhƣợng vốn cho ngƣời thành viên trƣờng hợp chào bán phần vốn cho thành viên lại thành viên cịn lại cơng ty khơng mua không mua hết thời hạn 30 ngày, kể từ ngày chào bán Bởi lẽ, “cơng ty TNHH mang tính chất cơng ty đối nhân, việc chuyển nhƣợng phần hội cần phải đƣợc đồng ý hội viên Mọi chuyển nhƣợng phần hội cho ngƣời phải đƣợc đồng ý hội viên”15 Qua cho thấy, việc thay đổi thành viên công ty TNHH hai thành viên trở nên khó khăn phức tạp Thứ tư, khó khăn việc huy động vốn Pháp luật quy định công ty TNHH hai thành viên trở lên huy động vốn qua hình thức phát hành trái phiếu đáp ứng điều kiện luật định Tuy nhiên, công ty đƣợc phép huy động vốn phƣơng pháp phát hành trái phiếu phải thỏa mãn quy định không dễ dàng pháp luật chứng khoán văn hƣớng dẫn phát hành chứng khoán Mặt khác, số lƣợng thành viên công ty bị giới hạn, nên khả huy động vốn cơng ty ln gặp nhiều khó khăn thực tế 2006, tr 246 15 Maurice Cozian, Alian Viandier, Tổ chức công ty, dịch từ nguyên tiếng Pháp “Droit des societes: Litec 1988, sđd, tr 145 59 CHƢƠNG MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP VỀ CÔNG TY TNHH TỪ THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 3.1 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên Thứ nhất, việc hồn thiện pháp luật cơng ty TNHH từ thành viên trở lên phải phản ánh, đáp ứng u cầu thực tiễn Loại hình cơng ty TNHH từ thành viên trở lên với ƣu điểm chiếm số lƣợng lớn doanh nghiệp hoạt động nƣớc ta Tuy nhiên, công ty TNHH từ thành viên trở lên nƣớc ta chủ yếu cơng ty vừa nhỏ, có số lƣợng thành viên khơng lớn, mang tính chất cơng ty gia đình Do việc hồn thiện hệ thống pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên phải xét đến yếu tố tâm lý kinh doanh, quản lý theo kiểu gia đình truyền thống nhƣng bên cạnh phải xóa bỏ đƣợc tƣ lỗi thời, lạc hậu Thứ hai, việc hồn thiện pháp luật cơng ty TNHH từ thành viên trở lên phải đảm bảo quyền tự kinh doanh, quyền tự chủ công ty hoạt động kinh doanh Tự kinh doanh bao hàm trƣớc hết tự sở hữu tiếp tự lựa chọn loại hình doanh nghiệp, lĩnh vực kinh doanh, tự chủ quản lý nội bộ, sản xuất kinh doanh Xuất phát từ quyền tự kinh doanh, việc hoàn thiện hệ thống pháp luật xây dựng khung pháp lý định hƣớng, tôn trọng quyền tự chủ, tự chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh quản lý nội công ty TNHH Thứ ba, phải bảo đảm quản lý vĩ mô nhà nước hoạt động công ty TNHH từ thành viên trở lên Vai trò quản lý nhà nƣớc ngƣời đại diện cho lợi ích cơng cộng, giải vấn đề tầm vĩ mô Công cụ quản lý chủ yếu Nhà 60 nƣớc pháp luật Đối với pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên, quy định pháp luật phải bảo vệ, thúc đẩy việc thực quyền ngƣời góp vốn, bảo vệ quyền bình đẳng thành viên, tạo điều kiện cho công ty tự lựa chọn phƣơng án hoạt động khn khổ pháp luật Thứ tư, việc hồn thiện pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên phải xây dựng khung pháp lý mềm dẻo, đa dạng phù hợp với thông lệ, chuẩn mực quốc tế Một đòi hỏi mà việc hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh tế cần trọng tạo phù hợp định hệ thống pháp luật nƣớc ta nguyên tắc, thông lệ phổ biến hệ thống pháp luật giới Những tƣơng đồng nhƣ hệ thống pháp luật nƣớc ta tạo thuận lợi pháp lý cho việc hợp tác kinh tế với nƣớc Không quy định pháp luật hồn tồn phù hợp cho cơng ty thời kì khác nhau, hệ thống pháp luật phải dự báo trƣớc đƣợc biến đổi Ngoài phải tận dụng đƣợc nét chung, kinh nghiệm trƣớc pháp luật nƣớc để tiếp thu quy định tiến công ty TNHH từ thành viên trở lên 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên Luật Doanh nghiệp 2014 vừa tiếp tục kế thừa, luật hóa quy định cịn phù hợp vào sống, nhƣng đồng thời sửa đổi, bổ sung nhiều quy định so với Luật Doanh nghiệp 2005 nhằm tháo gỡ hạn chế, bất cập luật cũ, tiếp tục tạo lập môi trƣờng đầu tƣ, kinh doanh thuận lợi, phù hợp với thông lệ quốc tế Do đó, để loại hình cơng ty TNHH từ thành viên trở lên ngày phát triển, phát huy đƣợc ƣu điểm vốn có việc thu hút ngày nhiều nhà đầu tƣ vào hoạt động kinh doanh, quy định 61 Luật Doanh nghiệp 2014 cần tiếp tục đƣợc hoàn thiện Thứ nhất, quy định số lượng thành viên công ty TNHH từ thành viên trở lên Cần bỏ quy định giới hạn số lƣợng thành viên tối đa 50 ngƣời Bản chất công ty TNHH từ thành viên trở lên hạn chế tối đa thâm nhập ngƣời lạ vào công ty không đƣợc phát hành cổ phần, nên công ty có khả kiểm sốt đƣợc số lƣợng thành viên Việc hạn chế số lƣợng thành viên phần vi phạm quyền tự kinh doanh chủ thể Hơn bối cảnh hội nhập kinh tế giới, quy mô doanh nghiệp ngày lớn, số lƣợng thành viên công ty TNHH từ thành viên trở lên lớn 50 nhu cầu cần phải đáp ứng Việc hạn chế số lƣợng thành viên vƣợt mức quy định chƣa hợp lý Thứ hai, quyền sở hữu quyền quản lý máy quản lý nội công ty TNHH từ thành viên trở lên Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014, máy quản lý nội công ty TNHH hai thành viên trở lên gồm Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) Ban kiểm soát Với quy định Hội đồng thành viên gồm tất thành viên, Luật Doanh nghiệp tập trung cho đồng chủ sở hữu công ty quyền quản lý, định tất vấn đề quan trọng công ty Tại thời điểm nay, quy định Luật Doanh nghiệp phù hợp với thực tiễn phần lớn cơng ty TNHH Việt Nam công ty vừa nhỏ, số lƣợng thành viên thƣờng khơng 10 ngƣời lý thuyết, cổ đông, ngƣời chủ sở hữu đích thực cơng ty, phải ngƣời điều hành hoạt động công ty đó16 Sự tách biệt quyền sở hữu quyền quản lý làm nảy sinh nguy khiến cho hiệu hoạt động doanh nghiệp không đạt mức tối ƣu, gây thiệt hại cho nhà đầu tƣ Trong 16 http://www.saga.vn/Publics/PrintView.aspx?id=2072 truy cập 10/05/2020 62 mối quan hệ nhà đầu tƣ nhà quản lý, hai bên mong muốn tối đa hố lợi ích mình, nhiên điều kiện để tối đa hố lợi ích hai bên không giống Nhà đầu tƣ mong muốn tối đa hố lợi ích thơng qua việc tăng giá trị doanh nghiệp, lợi ích nhà quản lý thƣờng gắn trực tiếp với thu nhập nhận đƣợc Do nhà quản lý ngƣời trực tiếp điều hành hoạt động doanh nghiệp nên họ thực hành vi hay định nhằm tối đa hố lợi ích cho cá nhân nhƣng lại làm tổn hại đến lợi ích nhà đầu tƣ Nhƣng công ty phát triển lớn với quy mô mức độ phức tạp làm cho việc điều hành trực tiếp chủ doanh nghiệp trở nên không khả thi thiếu hiệu Ngồi ra, cơng ty TNHH hai thành viên trở lên có nhiều thành viên - đồng chủ sở hữu, hoạt động Hội đồng thành viên trở nên phức tạp Khi phát sinh vấn đề công ty mà không thuộc thẩm quyền Giám đốc (Tổng giám đốc), việc triệu tập họp lấy ý kiến văn để định khó khăn nhiều thời gian, điều gây nhiều trở ngại hoạt động cơng ty Ngồi ra, quy định làm hạn chế quyền góp vốn vào cơng ty TNHH nhiều đối tƣợng Bất kì góp vốn vào cơng ty TNHH trở thành ngƣời quản lý, điều hành công ty Một phận cán cơng chức, đối tƣợng có vốn, quy định cán cơng chức cho phép họ đầu tƣ kiếm lời với điều kiện không đƣợc tham gia thành lập, quản lý, điều hành công ty nhƣng họ bị hạn chế tham gia đầu tƣ vào cơng ty TNHH Mặc dù họ muốn góp vốn, nhận lợi nhuận theo tỷ lệ khoản vốn góp mà khơng tham gia vào quản lý công ty, tƣơng tự nhƣ việc mua cổ phần cơng ty cổ phần Vì vậy, quy định không hợp lý với việc đảm bảo quyền tự kinh doanh, đầu tƣ hƣởng lợi nhiều ngƣời, khơng phù hợp cơng ty TNHH có số lƣợng thành viên lớn Luật Doanh nghiệp nên quy định cụ thể chủ 63 thể nắm quyền quản lý cơng ty TNHH hai thành viên trở lên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, tăng quyền hạn, trách nhiệm cho vị trí Nhƣ phân tích chƣơng II, theo quy định nay, Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên mang chức hành chính, làm công việc chuẩn bị cho họp thành viên khơng có quyền định vấn đề quan trọng công ty TNHH Thứ ba, chuyển nhượng phần vốn góp Để tránh tình trạng thành viên cịn lại công ty TNHH từ thành viên trở lên gây khó khăn tạo điều kiện thuận lợi cho thành viên muốn chuyển nhƣợng vốn việc chào bán phần vốn mình, Luật Doanh nghiệp cần quy định cụ thể cách giải trƣờng hợp thành viên công ty muốn bán phần vốn cơng ty, nhƣng thành viên cịn lại muốn mua phần vốn thành viên chào bán Trong trƣờng hợp này, pháp luật nên cho phép thành viên muốn chuyển nhƣợng có quyền khơng bán phần vốn cho thành viên cịn lại cơng ty mà chào bán tồn phần vốn muốn chuyển nhƣợng cho ngƣời ngồi, tránh tình trạng thành viên lại mua đủ 76% tổng số vốn điều lệ Tỷ lệ đủ để kiểm soát gần nhƣ tồn hoạt động cơng ty TNHH từ thành viên trở lên, gây khó khăn cho việc bán nốt số vốn lại Thứ tư, quy định ban kiểm sốt cơng ty TNHH từ thành viên trở lên trường hợp cơng ty có từ mười thành viên trở lên Luật Doanh nghiệp quy định quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện chế độ làm việc Ban kiểm soát, Trƣởng ban kiểm sốt hồn tồn Điều lệ cơng ty quy định Nhƣ vậy, Luật Doanh nghiệp dành quyền rộng rãi cho Hội đồng thành viên định cấu, quyền, nghĩa vụ Ban kiểm soát Ban kiểm soát quan đƣợc lập để giám sát hoạt động quản lý, điều hành, kế tốn, tài công ty, bảo vệ quyền lợi hợp pháp 64 công ty thành viên, ngăn chặn lạm quyền ngƣời quản lý, điều hành cơng ty Để hoạt động tốt, Ban kiểm sốt phải thiết chế độc lập với quyền hạn nghĩa vụ rõ ràng Nhƣng Luật Doanh nghiệp 2005 dành tồn quyền thiết lập Ban kiểm sốt cho thành viên cơng ty TNHH kẽ hở cho thành viên nắm giữ phần vốn lớn lợi dụng, thành lập Ban kiểm soát phục vụ cho mục đính riêng Ngồi ra, Luật Doanh nghiệp quy định bắt buộc cơng ty TNHH có từ mƣời thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm sốt mà khơng quy định cụ thể thời hạn phải thành lập Ban kiểm sốt trƣờng hợp cơng ty TNHH hai thành viên trở lên kết nạp thêm thành viên, tăng số thành viên lên mƣời ngƣời Do đó, Luật Doanh nghiệp cần phải bổ sung quy định tối thiểu tiêu chuẩn điều kiện làm thành viên Ban kiểm soát, tƣơng tự nhƣ Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần Thành viên Ban kiểm sốt cơng ty TNHH khơng đƣợc giữ chức vụ quản lý công ty để tránh tƣợng “vừa đá bóng vừa thổi cịi” Cần phải quy định cụ thể thời hạn thành lập Ban kiểm soát số lƣợng thành viên công ty TNHH tăng lên mƣời ngƣời hơn, để tránh việc kéo dài không thành lập Ban kiểm sốt cơng ty 65 KẾT LUẬN Cùng với phát triển kinh tế trình hội nhập ngày sâu rộng Việt Nam, loại hình cơng ty ngày đƣợc thành lập nhiều tham gia sâu rộng vào đời sống xã hội Một loại hình cơng ty phổ biến nƣớc ta công ty TNHH từ thành viên trở lên Công ty TNHH từ thành viên trở lên thích hợp với loại hình kinh doanh vừa nhỏ, nên đƣợc nhà kinh doanh quan tâm chọn để khởi kinh doanh phù hợp với chế độ tài mục đích kinh doanh họ Cơng ty TNHH từ thành viên trở lên dần khẳng định vị kinh tế quốc gia Có thể nói loại hình cơng ty TNHH từ thành viên trở lên góp phần mạnh mẽ cho phát triển đất nƣớc, góp phần tạo cơng ăn việc làm cho ngƣời lao động, động lực mạnh mẽ góp phần đƣa đất nƣớc phát triển tồn diện lĩnh vực, kinh tế, trị, xã hội Luật Doanh nghiệp 2014 đƣợc coi “cuộc đột phá thể chế lần thứ hai”, hoàn thiện sở pháp lý cho phát triển nói chung loại hình cơng ty, cơng ty TNHH từ thành viên trở lên nói riêng Việt Nam Tuy nhiên, số quy định Luật Doanh nghiệp 2014 loại hình cơng ty cịn chƣa hợp lý, tác giả luận văn đƣa số giải pháp hồn thiện pháp luật nhằm đƣa mơ hình cơng ty TNHH từ thành viên trở lên phát huy thêm nội lực nhà đầu tƣ 66 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Văn pháp luật Quốc hội (1990), Luật Công ty, Hà Nội Quốc hội (1990), Luật Doanh nghiệp tƣ nhân, Hà Nội Quốc hội (1999), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội Quốc hội (2013), Hiến pháp nƣớc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Hà Nội Quốc hội (2014), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội Quốc hội (2020), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội II Sách, báo, đề tài nghiên cứu Đinh Thị An (2014), “Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo quy định pháp luật Việt Nam pháp luật Cộng hòa Pháp”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Trƣờng Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Trần Quỳnh Anh (2010), “Vài nét công ty trách nhiệm hữu hạn theo Luật Cơng ty Hoa Kỳ”, Tạp chí Luật học, (12), tr 3-10 Trần Quỳnh Anh (2010), “Hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam công ty trách nhiệm hữu hạn”, Tạp chí Luật học, (9), tr 10-18 10 Vũ Tuấn Anh (2013), “Định đoạt phần vốn góp thành viên cơng ty TNHH theo pháp luật Việt Nam”, Luận văn thạc sĩ Luật học, Khoa Luật - Đại học Quốc Gia Hà Nội 11 Đồng Ngọc Ba (2005), “Cơ sở lý luận thực tiễn việc hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Việt Nam”, Luận án tiến sĩ Luật học, Trƣờng Đại học Luật Hà Nội 12 Cục quản lý đăng ký doanh nghiệp, Bộ Kế hoạch Đầu tƣ (2019), Báo cáo tình hình cơng tác đăng ký quản lý doanh nghiệp giai đoạn 2015 – 2019 13 Nguyễn Thị Dung (2016), “Hồn thiện quy định góp vốn xác định tư cách thành viên công ty theo Luật Doanh Nghiệp 2014”, Tạp chí Luật 67 học, (9), tr 28-37 14 Đại học Luật Hà Nội (2018), “Giáo trình Luật Thương mại – Tập 1”, Nxb CAND, Hà Nội 15 Hoàng Thị Hà (2018), “Hoàn thiện pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn Việt Nam”, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 16 Nguyễn Thị Yến (2010), “Những quy định thủ tục thành lập doanh nghiệp cần tiếp tục hồn thiện”, Tạp chí Luật học, (9), tr 61 - 69 III Tài liệu Internet 17 http://khotailieu.com/luan-van-do-an-bao-cao/luat/luat-kinh- te/hoanthien-phap-luat-viet-nam-ve-cong-ty-trach-nhiem-huu-han-haithanhvien-tro-len-theo-kinh-nghiem-cua-hoa-ky.html 18 http://doc.edu.vn/tai-lieu/khoa-luan-van-de-hoan-thien-dia-vi-phaplycua-cong-ty-trach-nhiem-huu-han-trong-giai-doan-hien-nay-56603/ 19 http://www.doanhnhansaigon.vn/tu-van-phap-luat/nhung-thay-doivecong-ty-tnhh-trong-luat-doanh-nghiep-2014/1087549/, (cập nhật ngày 23/3/2015) 20 http://tapchitaichinh.vn/bao-cao-va-thong-ke-tai-chinh/hoat-dong- cuadoanh-nghiep-7-thang-nam-2015-67162.html 21 http://sokhdt.baria-vungtau.gov.vn/News/1226/mot-so-diem-doi- moico-ban-cua-luat-doanh-nghiep-2014.html 22.http://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID /18 04/Lu%E1%BA%ADt-doanh-nghi%E1%BB%87p-n%C4%83m-2014 T%E1%BA%A1o-thu%E1%BA%ADn-l%E1%BB%A3it%E1%BB%91i%C4%91a-cho-doanh-nghi%E1%BB%87p-trongto%C3%A0nb%E1%BB%99-qu%C3%A1-tr%C3%ACnhth%C3%A0nhl%E1%BA%ADp-ho%E1%BA%A1t- %C4%91%E1%BB%99ng.aspx 68 ... doanh nghiệp công ty TNHH từ thành viên trở lên CHƢƠNG KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY TNHH TỪ THÀNH VIÊN TRỞ LÊN VÀ PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TNHH TỪ THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 1.1 Khái quát công ty TNHH từ thành viên. .. định pháp luật công ty TNHH Việt Nam: - Khái niệm, đặc điểm công ty TNHH từ thành viên trở lên - Quy chế thành viên công ty TNHH từ thành viên trở lên - Quy chế vốn công ty TNHH từ thành viên trở. .. điểm công ty TNHH từ thành viên trở lên 10 1.2 Pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên .17 1.2.1 Khái niệm pháp luật công ty TNHH từ thành viên trở lên 17 1.2.2 Nội dung pháp luật công