(Luận văn thạc sĩ) pháp luật việt nam về đấu thầu xây dựng thực trạng và hướng hoàn thiện 07

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THÀNH NAM PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐẤU THẦU XÂY DỰNG – THỰC TRẠNG VÀ HƯỚNG HOÀN THIỆN Chuyên ngành Mã số : Luật kinh tế : 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS BÙI NGỌC CƯỜNG HÀ NỘI - 2014 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn công trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tơi xin chân thành cảm ơn! NGƯỜI CAM ĐOAN Nguyễn Thành Nam MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT MỞ ĐẦU Chương 1: KHÁI QUÁT VỀ PHÁP LUẬT ĐẤU THẦU XÂY DỰNG 1.1 Khái niệm, đặc điểm, cần thiết đấu thầu xây dựng 1.1.1 Khái niệm đấu thầu xây dựng 1.1.2 Các đặc điểm đấu thầu xây dựng 1.1.3 Sự cần thiết đấu thầu xây dựng 1.2 Bản chất pháp lý đấu thầu xây dựng 1.3 Pháp luật điều chỉnh đấu thầu xây dựng 11 1.3.1 Các nguyên tắc đầu thầu 11 1.3.2 Phạm vi điều chỉnh đối tượng áp dụng pháp luật đấu thầu xây dựng 14 1.3.3 Những vấn đề pháp lý đấu thầu xây dựng 14 Chương 2: NỘI DUNG CHỦ YẾU CỦA PHÁP LUẬT ĐẤU THẦU XÂY DỰNG Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 15 2.1 Về lựa chọn nhà thầu 15 2.2 Về chủ thể có liên quan đến hoạt động đấu thầu xây dựng 19 2.3 Về nghĩa vụ trách nhiệm bên lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư 23 2.4 Về bảo đảm cạnh tranh đấu thầu xây dựng 28 2.5 Về ưu đãi đấu thầu quốc tế 29 2.6 Về ưu đãi đấu thầu nước 30 2.7 Về thời gian đấu thầu xây dựng 31 2.8 Về bảo đảm đấu thầu 33 2.9 Ngôn ngữ đồng tiền sử dụng đấu thầu xây dựng 33 2.10 Về hình thức lựa chọn đấu thầu 33 2.10.1 Chỉ định thầu 34 2.10.2 Đấu thầu hạn chế 36 2.10.3 Thi tuyển tuyển chọn nhà thầu thiết kế kiến trúc cơng trình xây dựng 36 2.10.4 Đấu thầu rộng rãi 38 2.10.5 Chào hàng cạnh tranh 39 2.10.6 Lựa chọn nhà thầu xây lắp qua mạng 39 2.11 Qui trình đấu thầu xây dựng 40 2.11.1 Quy trình đấu thầu rộng rãi, hạn chế áp dụng gói thầu xây dựng theo phương thức giai đoạn túi hồ sơ 40 2.11.2 Quy trình đấu thầu rộng rãi, hạn chế áp dụng gói thầu xây dựng theo phương thức giai đoạn hai túi hồ sơ 47 2.11.3 Quy trình đấu thầu rộng rãi, hạn chế áp dụng gói thầu xây dựng theo phương thức hai giai đoạn 55 2.11.4 Quy trình định thầu, chào hàng cạnh tranh gói thầu xây dựng 57 2.11.5 Quy trình đấu thầu xây dựng gói thầu quy mơ nhỏ 62 2.11.6 Quy trình đấu thầu qua mạng 63 2.12 Về hợp đồng ký kết hợp đồng đấu thầu xây dựng 64 2.12.1 Khái niệm hợp đồng xây dựng 64 2.12.2 Phân loại hợp đồng xây dựng 65 2.12.3 Nguyên tắc giải tranh chấp hợp đồng xây dựng 66 2.12.4 Nội dung chủ yếu hợp đồng xây dựng 66 2.12.5 Điều chỉnh hợp đồng hoạt động đấu thầu xây dựng 67 2.12.6 Quy định việc tạm dừng chấm dứt hợp đồng xây dựng 68 2.12.7 Quy định thưởng, phạt hợp đồng xây dựng, bồi thường thiệt hại vi phạm giải tranh chấp hợp đồng xây dựng 69 2.12.8 Quyết toán, lý hợp đồng xây dựng 70 2.12.9 Xử lý vi phạm đấu thầu xây dựng 71 Chương 3: THỰC TIẾN THI HÀNH VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT ĐẤU THẦU XÂY DỰNG Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 73 3.1 Thực tiễn thi hành pháp luật đấu thầu xây dựng Việt Nam 73 3.1.1 Những ưu khuyết việc thi hành pháp luật đấu thầu xây dựng 73 3.1.2.Nguyên nhân khiếm khuyết chủ yếu pháp luật đấu thầu xây dựng 84 3.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật đấu thầu xây dựng 93 3.2.1 Kiến nghị định hướng 93 3.2.2 Kiến nghị giải pháp hoàn thiện pháp luật 97 KẾT LUẬN 99 TÀI LIỆU THAM KHẢO 100 DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT UNCITRAL : United Nations Commission on International Trade Law XDCB : Xây dựng T - H - T : Tiền-Hàng-Tiền MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Xây dựng ngành công nghiệp quan trọng xã hội đại Nó tạo sản vật đáp ứng nhu cầu thiết yếu người nhu cầu phát triển kinh tế, xã hội - nhà cơng trình kiến trúc khác hình thành nên môi trường nhân tạo thuận tiện để người sinh sống làm việc Việt Nam bước vào thời kỳ cơng nghiệp hóa, đại hóa, ngành xây dựng ngày trở nên có vai trò to lớn việc xây dựng đất nước Sản phẩm hoạt động xây dựng thường có thời gian sử dụng lâu dài, gắn với nguồn vốn đầu tư lớn mà thuộc sở hữu tư nhân nhà nước Sản phẩm địi hỏi phải bảo đảm tính sử dụng, an tồn, tiết kiệm, có hiệu tránh tham nhũng, lãng phí (nếu cơng trình sử dụng cho mục đích cơng) Do để hình thành dự án đầu tư xây dựng cơng trình đưa vào sử dụng, hoạt động đầu tư, xây dựng phải tuân thủ nhiều qui trình, qui phạm cơng đoạn khác Lựa chọn nhà thầu để thực cơng trình xây dựng không công đoạn quan trọng có ý nghĩa lớn, ảnh hưởng đến hiệu q trình đầu tư xây dựng mà cịn có ý nghĩa việc phòng chống tham nhũng, tránh thất thốt, chống cạnh tranh khơng lành mạnh… Là công đoạn quan trọng định đến chất lượng, hiệu cơng trình xây dựng, Việt Nam nay, hoạt động đấu thầu xây dựng pháp luật qui định chặt chẽ Tuy nhiên, với phát triển kinh tế xã hội nói chung lĩnh vực xây dựng nói riêng hoạt động đấu thầu xây dựng phát sinh nhiều vấn đề cần pháp luật điều chỉnh cách rõ ràng, chặt chẽ Thực tiễn năm gần Việt Nam cho thấy, hành vi vi phạm lĩnh vực xây dựng ngày nhiều để lại hậu nghiêm trọng không liên quan tới việc mát tài sản, tính mạng người mà ảnh hưởng đến vấn đề trị xã hội Một nguyên nhân hành vi vi phạm xuất phát từ đề đấu thầu xây dựng Do nhu cầu hồn thiện pháp luật đấu thầu nói chung đấu thầu xây dựng nói riêng ln vấn đề cần quan tâm q trình hồn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam Với nhận thức vậy, xin mạnh dạn lựa chọn đề tài “Pháp luật Việt Nam đấu thầu xây dựng - Thực trạng hướng hoàn thiện” để làm đề tài luận văn thạc sỹ Tình hình nghiên cứu đề tài Pháp luật đấu thầu xây dựng vấn đề mẻ Việt Nam Đã có nhiều báo, cơng trình nghiên cứu viết vấn đề nghiên cứu chung Hiện chưa có viết, hay cơng trình nghiên cứu khoa học chuyên sâu pháp luật đấu thầu xây dựng Việt Nam tương lai Đồng thời, Luật Đấu thầu ban hành thời gian nhiều nội dung cần xem xét đưa đạo luật vào áp dụng thực tiễn Cho đến hướng hoàn thiện pháp luật đấu thầu luôn đặt Mục đích, phạm vi đối tượng nghiên cứu đề tài Đề tài có mục đích làm rõ tảng lý luận pháp luật đấu thầu xây dựng, sở phân tích thực trạng qui định pháp luật hành thực tiễn thi hành để tìm bất cập, nguyên nhân bất cập nhằm tới việc kiến nghị hoàn thiện lĩnh vực pháp luật phương diện lập pháp, tư pháp thực hành Đề tài nghiên cứu phạm vi pháp luật hành Việt Nam mà không nghiên cứu sâu lịch sử lĩnh vực pháp luật không nghiên cứu pháp luật nước khác trừ cần xử lý thơng tin liên quan để đáp ứng mục đích nghiên cứu đề tài theo lựa chọn tác giả Luận văn Đối tượng nghiên cứu đề tài vấn đề pháp lý Đề tài không nghiên cứu vấn đề liên quan tới vấn đề kinh tế - xã hội, văn hóa, truyền thống, trừ tác giả Luận văn chủ động đề cập tới nhằm mục đích nghiên cứu nói Phương pháp nghiên cứu Luận văn sử dụng chủ yếu phương pháp nghiên cứu dựa tảng tư tưởng Mác - Lê Nin, bao gồm: Phương pháp phân tích qui phạm, phương phân tích vụ việc, phương pháp thống kê, phương pháp tổng hợp, phương trừu tượng hóa Bố cục Luận văn Ngồi lời nói đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung Luận văn chia thành 03 chương sau: Chương 1: Khái quát pháp luật đấu thầu xây dựng Chương 2: Nội dung chủ yếu pháp luật đấu thầu xây dựng Việt Nam Chương 3: Thực tiễn thi hành kiến nghị hoàn thiện pháp luật đấu thầu xây dựng Việt Nam Chương KHÁI QUÁT VỀ PHÁP LUẬT ĐẤU THẦU XÂY DỰNG 1.1 Khái niệm, đặc điểm, cần thiết đấu thầu xây dựng 1.1.1 Khái niệm đấu thầu xây dựng Nền kinh tế thị trường thúc đẩy cạnh tranh phát triển Những người bán hàng hóa, dịch vụ ln ln có cọ xát để tranh dành người mua Cơ chế làm cho người mua có lựa chọn tốt cho Trên sở đó, hoạt động đấu thầu xuất Cơ chế đấu thầu cho phép người mua lựa chọn người bán có khả cung ứng hàng hóa, dịch vụ mà có nhu cầu cho đạt hiệu tối ưu số lượng, chất lượng, giá cả, kỹ thuật, công nghệ… Theo Đại từ điển tiếng Việt: “Đấu thầu phương thức giao dịch đặc biệt mua sắm hàng hóa cơng trình xây dựng, người bán công bố giá để người mua lựa chọn” [5, tr.610] Theo Từ điển tiếng Việt Nhà xuất Khoa học Xã hội, thuật ngữ đấu thầu xuất sớm định nghĩa: “là tranh làm cơng trình kiến thiết, nhận với giá rẻ làm” [7, tr.276] Từ điển Luật học Viện khoa học pháp lý Bộ Tư pháp giải thích đấu thầu là: “phương thức giao dịch đặc biệt, người muốn xây dựng cơng trình (người gọi thầu) công bố trước yêu cầu điều kiện xây dựng cơng trình, người dự thầu cơng bố muốn nhận, người gọi thầu qua so sánh để lựa chọn nhà thầu có lợi cho theo điều kiện đưa ra” [8, tr.240] Đây định nghĩa khái niệm đấu thầu sử dụng đời sống thường nhật theo nhận thức chung xã hội Dù định nghĩa điểm cốt yếu đấu thầu với tính cách cơng đoạn quan trọng hoạt động xây dựng mua bán hàng hóa hay dịch vụ Luật Đấu thầu năm 2013 vừa Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam thông qua đưa định nghĩa có tính cách pháp lý sau: “Đấu thầu trình lựa chọn nhà thầu để ký kết thực hợp đồng cung cấp ... đấu thầu xây dựng 71 Chương 3: THỰC TIẾN THI HÀNH VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT ĐẤU THẦU XÂY DỰNG Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 73 3.1 Thực tiễn thi hành pháp luật đấu thầu xây dựng Việt Nam. .. chọn đề tài ? ?Pháp luật Việt Nam đấu thầu xây dựng - Thực trạng hướng hoàn thiện? ?? để làm đề tài luận văn thạc sỹ Tình hình nghiên cứu đề tài Pháp luật đấu thầu xây dựng vấn đề mẻ Việt Nam Đã có nhiều... nghị hoàn thiện pháp luật đấu thầu xây dựng Việt Nam Chương KHÁI QUÁT VỀ PHÁP LUẬT ĐẤU THẦU XÂY DỰNG 1.1 Khái niệm, đặc điểm, cần thiết đấu thầu xây dựng 1.1.1 Khái niệm đấu thầu xây dựng Nền kinh