Bài viết trao đổi, bình luận về tình huống giao kết thỏa thuận liên doanh khi tham gia đấu thầu nhằm làm sáng tỏ giới hạn về phạm vi đại diện trong Bộ luật dân sự năm 2015 và một số quy định của luật chuyên ngành.
HỌC VIỆN TƯ PHÁP PHẠM VI ĐẠI DIỆN Nguyễn Minh Hằng1 Tóm tắt: Khoản Điều 141 Bộ luật dân năm 2015 (BLDS năm 2015) quy định “Một cá nhân, pháp nhân đại diện cho nhiều cá nhân pháp nhân khác không nhân danh người đại diện để xác lập, thực giao dịch dân với với bên thứ ba mà người đại diện người đó, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác” Việc vận dụng quy định thực tiễn thực giao dịch dân xung quanh nội dung dẫn chiếu trường hợp pháp luật có quy định khác gặp vướng mắc cách hiểu quy định Bộ luật dân luật chuyên ngành Bài viết trao đổi, bình luận tình giao kết thỏa thuận liên doanh tham gia đấu thầu nhằm làm sáng tỏ giới hạn phạm vi đại diện Bộ luật dân năm 2015 số quy định luật chuyên ngành Từ khóa: Đại diện; phạm vi đại diện; đấu thầu; doanh nghiệp; Bộ luật dân năm 2015; Luật Đấu thầu năm 2013; Luật Doanh nghiệp năm 2014 Ngày nhận bài: 10/01/2018; Ngày hoàn thành biên tập: 20/1/2018; Ngày duyệt đăng: 30/1/2018 Abstract: Clause of Article 141 of the Civil Code 2015 (CC 2015) stipulates that “An individual or legal representative may represent different individual or legal entities but not in the name of the representative to be represented, to establish or conduct civil transactions with oneself or with a third party which is also his / her representative, unless otherwise provided for by law.” The application of this provision in the practice of carrying out civil transactions refers to other specialized laws that causes difficulties in understanding between the provisions of the Civil Code and specialized laws The article discusses and comments on the situation when parties entering into a joint venture agreement in bidding cases to clarify the scope of representation in the Civil Code 2015 and some provisions of specialized laws Keywords: Representation; scope of representation; bidding, company; Civil Code 2015; Bidding Law 2013; Company Law 2014 Date of receipt: 10/01/2018; Date of revision: January 20, 2018; Date of approval: 30/1/2018 Tình Ba cơng ty ký kết thoả thuận liên danh để tham gia đấu thầu, bao gồm: (1) Công ty A công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) thành viên nước; (2) Công ty B công ty TNHH nước ngồi (nhà thầu quốc tế); (3) Cơng ty C cơng ty cổ phần nước Ơng Nguyễn Văn X người đại diện theo uỷ quyền công ty A Cơng ty B Ơng X ký thoả thuận liên danh với tư cách đại diện Công ty A Công ty B Việc ông X đại diện cho hai công ty ký thoả thuận liên danh với Cơng ty C có bị coi vi phạm khoản Điều 141 BLDS năm 2015 phạm vi đại diện hay không Quan điểm bình luận Đại diện việc người (gọi người đại diện) nhân danh lợi ích người khác (người đại diện) xác lập, thực giao dịch dân phạm vi đại diện Người đại diện cá nhân pháp nhân mà nhân danh lợi ích người (cá nhân pháp nhân) người đại diện thực giao dịch dân Người đại diện cá nhân kể từ sinh pháp nhân kể từ pháp nhân thừa nhận qua việc đăng ký hoạt động Người đại diện cá nhân pháp nhân có lực hành vi dân phù hợp, có đủ thẩm quyền thực hiện, xác lập giao dịch lợi ích nhân danh người đại diện Cá nhân người đại diện phải có lực hành vi dân đầy đủ, nghĩa phải người thành niên, không bị hạn chế hay bị lực hành vi dân sự; trừ trường hợp ngoại lệ theo quy định khác Phó Giáo sư, Tiến sỹ, Trưởng Khoa đào tạo Luật sư, Học viện Tư pháp 36 Soá 1/2018 - Năm thứ Mười Ba Bộ luật dân Theo đó, người từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi người đại diện theo uỷ quyền, trừ trường hợp pháp luật quy định giao dịch dân phải người từ đủ mười tám tuổi trở lên xác lập, thực Quan hệ đại diện xác lập theo pháp luật theo uỷ quyền Đại diện theo pháp luật đại diện theo quy định pháp luật quan nhà nước có thẩm quyền định Đại diện theo uỷ quyền đại diện xác định theo uỷ quyền người đại diện người đại diện Hình thức uỷ quyền bên thoả thuận, trừ trường hợp pháp luật quy định việc uỷ phải lập thành văn Giao dịch người đại diện xác lập hành vi độc lập với ý chí người đại diện Tuy nhiên, quan hệ làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ dân cho bên đại diện Theo quy định pháp luật, người đại diện có quyền xác lập, thực giao dịch dân lợi ích người đại diện phạm vi đại diện, trừ giao dịch dân với với người thứ ba mà đại diện người đó, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác Phạm vi đại diện theo uỷ quyền xác lập theo uỷ quyền Người đại diện phải thông báo cho người thứ ba giao dịch dân biết phạm vi đại diện Tuy nhiên, thực tế, nhiều lý khác nhau, người đại diện vượt phạm vi đại diện xác lập, thực giao dịch có trường hợp, giao dịch dân xác lập, thực người khơng có quyền đại diện Pháp luật dân dự liệu quy định hậu pháp lý người khơng có quyền đại diện xác lập, thực không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ người đại diện, trừ trường hợp người đại diện người đại diện đồng ý Giao dịch dân người đại diện xác lập, thực vượt phạm vi đại diện không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ người đại diện phần giao dịch thực vượt phạm vi đại diện, trừ trường hợp người đại diện đồng ý biết mà không phản đối; không đồng ý ngýời đại diện phải thực nghĩa vụ người giao dịch với phần giao dịch vượt phạm vi đại diện Quy định khoản Điều 141 BLDS năm 2015 kế thừa phát triển quy định khoản Điều 144 BLDS năm 2005 Nội dung quy định xây dựng nhằm bảo vệ người đại diện thường áp dụng trường hợp người đại diện bên yếu (người khơng có lực hành vi dân sự, lực hành vi dân sự, ), dự liệu điều chỉnh nhằm tránh việc người đại diện lợi dụng vai trò đại diện nhằm trục lợi cá nhân, gây thiệt hại cho người đại diện cần xem xét mối quan hệ với quy định khác Người đại diện xác lập, thực giao dịch dân phạm vi đại diện theo: Quyết định quan có thẩm quyền; Điều lệ pháp nhân; Nội dung ủy quyền; Quy định khác pháp luật Trường hợp không xác định cụ thể phạm vi đại diện người đại diện theo pháp luật có quyền xác lập, thực giao dịch dân lợi ích người đại diện, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác Nếu khoản Điều 144 BLDS năm 2005 quy định“Người đại diện không xác lập, thực giao dịch dân với người thứ ba mà người đại diện người đó, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác” đến khoản Điều 141 BLDS 2015 quy định: “Một cá nhân, pháp nhân đại diện cho nhiều cá nhân pháp nhân khác không nhân danh người đại diện để xác lập, thực giao dịch dân với với bên thứ ba mà người đại diện người đó, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác” Như vậy, BLDS ghi nhận quy định trường hợp loại trừ “trừ trường hợp pháp luật có quy định khác”, vấn đề tồn cách hiểu, quan điểm khác vận dụng quy định BLDS luật chuyên ngành có liên quan có quy định khác Xung quanh tình liên quan đến giao dịch đấu thầu tồn quan điểm giải thích khác nhau: 37 HỌC VIỆN TƯ PHÁP Quan điểm giải thích thứ cho rằng, Việc ông X đại diện cho hai công ty A B để ký thỏa thuận liên danh tham gia đấu thầu vi phạm điều cấm pháp luật, xác định cụ thể khoản Điều 141 BLDS năm 2015 Ông X đại diện theo uỷ quyền Công ty A, đồng thời đại diện theo uỷ quyền Công ty B Như vậy, ký kết thoả thuận liên danh, ông X ký giao dịch với người thứ ba mà đại diện Quan điểm giải thích thứ hai lại tiếp cận khác: Việc X đại diện cho hai công ty A B để ký thỏa thuận liên danh tham gia đấu thầu hợp pháp, quy định phạm vi đại diện theo Điều 141 BLDS năm 2015 có ghi nhận phạm vi đại diện người đại diện theo nội dung uỷ quyền gắn kết với quy định mở “trừ trường hợp pháp luật có quy định khác” Để làm rõ pháp luật có “quy định khác”, chúng tơi cho cần thiết phải phân tích mối liên hệ khoản Điều 141 BLDS năm 2015 với khoản khác Điều với quy định pháp luật doanh nghiệp, đấu thầu Trong trường hợp chứng minh việc ủy quyền Công ty A Công ty B cho ông X hợp pháp (i) Người ủy quyền người ủy quyền có lực pháp luật, lực hành vi dân đầy đủ; (ii) Việc ủy quyền pháp nhân thực theo trình tự, phân cấp nội pháp nhân; (iii) Nội dung ủy quyền phù hợp với phạm vi đăng ký kinh doanh pháp nhân; iv) Việc ký thỏa thuận liên danh X phạm vi ủy quyền, vào phạm vi đại diện theo uỷ quyền xác lập theo thỏa thuận uỷ quyền Điều lệ pháp nhân, nội dung ủy quyền quy định khác pháp luật có liên quan để xác định việc X đại diện cho hai pháp nhân ký vào thỏa thuận liên danh hợp pháp Khoản Điều 141 BLDS năm 2015 điều khoản loại trừ phủ nhận quy định khác mà cần giải thích mối quan hệ phù hợp với quy định có liên quan, sở đảm bảo quyền tự do, tự nguyện thỏa thuận đương Cách hiểu phù hợp với nguyên tắc pháp luật dân quyền tự do, tự nguyện cam kết thoả thuận Mọi cam kết thoả thuận không vi phạm điều cấm pháp 38 luật, không trái đạo đức xã hội, khơng xâm phạm đến lợi ích quốc gia, dân tộc, lợi ích người khác Việc ký thỏa thuận liên danh ông X thể quyền tự do, tự nguyện cam kết thỏa thuận bên đương sự, không vi phạm điều cấm pháp luật (X ký thỏa thuận phạm vi ủy quyền, hợp đồng ủy quyền xác lập hợp pháp, không xâm phạm lợi ích cơng cộng, lợi ích người khác, ) Với quy định “trừ trường hợp pháp luật có quy định khác”, khoản Điều 141 BLDS năm 2015 có ý nghĩa quan trọng không phủ nhận tuyệt đối giao dịch người đại diện pháp nhân xác lập, thực giao dịch dân với với bên thứ ba mà người đại diện người Điều thể rõ thông qua quy định khoản Điều 67; khoản Điều 86 khoản Điều 162 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Theo đó, giao dịch người đại diện xác lập, thực giao dịch dân với với bên thứ ba mà người đại diện người thừa nhận giao dịch thực lợi ích người đại diện giao dịch phải chịu kiểm soát chặt chẽ để mặt bảo vệ tốt quyền lợi ích người đại diện, mặt khác kiểm soát hành vi người đại diện nhằm chống lại hành vi, lạm quyền người Chúng cho rằng, cách hiểu phù hợp với nguyên tắc áp dụng pháp luật luật chung luật chuyên ngành theo khoản Điều BLDS năm 2015“2 Luật khác có liên quan điều chỉnh quan hệ dân lĩnh vực cụ thể không trái với nguyên tắc pháp luật dân quy định Điều Bộ luật này”, quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 (Luật Doanh nghiệp năm 2014 bỏ quy định đoạn cuối, khoản Điều 116 Luật Doanh nghiệp năm 2005 “cấm Giám đốc công ty đồng thời làm giám đốc công ty khác”) Như vậy, với việc thừa nhận cá nhân đồng thời làm giám đốc công ty khác, đồng nghĩa với việc cá nhân đồng thời nhân danh pháp nhân mà đại diện để ký kết hợp đồng pháp nhân với theo Điều lệ cơng ty Số 1/2018 - Năm thứ Mười Ba theo phạm vi ủy quyền Cũng cần lưu ý, trường hợp doanh nghiệp có vốn nhà nước, thành viên hội đồng thành viên, Giám đốc, Kiểm soát viên phải tuân thủ theo quy định Điều 92, Điều 100, Điều 103 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Ví dụ, A giám đốc công ty B Công ty C, theo Điều lệ Công ty B C, A có quyền ký kết hợp đồng pháp nhân Cơng ty B có ký kết hợp đồng cung cấp dịch vụ cho công ty C Trong giao dịch này, theo tinh thần Luật Doanh nghiệp năm 2014, A vừa nhân danh B nhân danh C để ký hợp đồng dịch vụ Về chất thỏa thuận liên danh pháp luật đấu thầu, khoản Điều Luật Đấu thầu năm 2013 quy định “Nhà thầu, nhà đầu tư có tư cách hợp lệ theo quy định khoản khoản Điều tham dự thầu với tư cách độc lập liên danh; trường hợp liên danh phải có văn thỏa thuận thành viên, quy định rõ trách nhiệm thành viên đứng đầu liên danh trách nhiệm chung, trách nhiệm riêng thành viên liên danh.” Như vậy, thỏa thuận liên danh việc liên danh nhiều pháp nhân để tham gia gói thầu bên quan hệ đấu thầu (được gọi nhà thầu liên danh) Thỏa thuận liên danh thực pháp nhân không đảm bảo đủ lực đấu thầu theo yêu cầu hồ sơ mời thầu, để đảm bảo tư cách tham gia dự thầu, nhà thầu phải liên danh với thông qua thỏa thuận liên danh Thỏa thuận liên danh thực chất thỏa thuận phân chia trách nhiệm công việc bên tham gia gói thầu, nhà thầu liên danh có trách nhiệm chứng minh lực chịu trách nhiệm phần công việc mà đảm trách thực Ví dụ, gói thầu EPC (thiết kế, mua sắm, xây lắp), có hai nhà thầu tham gia liên danh, nhà thầu có chức tư vấn thiết kế có đăng ký kinh doanh lĩnh vực này, nhà thầu có đăng ký kinh doanh đảm bảo đủ lực hoạt động xây lắp, mua sắm khơng có đăng ký kinh doanh lĩnh vực tư vấn thiết kế Như vậy, hai nhà thầu cần liên danh với để đảm bảo đủ lực dự thầu gói thầu EPC nói Từ phân tích trên, thỏa thuận liên danh chất thỏa thuận phân chia trách nhiệm công việc thành viên liên danh bên quan hệ đấu thầu Trong pháp luật đấu thầu, việc cá nhân X đồng thời đại diện hai thành viên tham gia liên danh không thuộc trường hợp “các hành vi cấm quan hệ đấu thầu” ghi nhận cụ thể Điều 89 Luật Đấu thầu năm 2013 quy định hành vi bị cấm đấu thầu bao gồm: Đưa, nhận, môi giới hối lộ; Lợi dụng chức vụ quyền hạn để can thiệp bất hợp pháp vào hoạt động đấu thầu; Thông thầu; Cản trở; Tiết lộ, tiếp nhận tài liệu, thông tin trình lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư, trừ trường hợp quy định điểm b khoản điểm e khoản Điều 73, khoản 12 Điều 74, điểm i khoản Điều 75, khoản Điều 76, khoản Điều 78, điểm d khoản điểm d khoản Điều 92 Luật Đấu thầu năm 2013 Trong bối cảnh tình cịn cách hiểu lý giải khác nhau, sở phân tích nêu, tác giả cho sở cho lập luận chứng minh ông X đồng thời nhân danh hai công ty A B tham gia ký kết thoả thuận liên danh để tham gia đấu thầu coi hợp pháp cần tiếp cận theo nội dung mở hướng tới quy định luật chuyên ngành, cụ thể là: Một là, ông X đại diện theo uỷ quyền Công ty A Công ty B Việc uỷ quyền hai công ty cho ơng X hợp pháp Ơng X ký thoả thuận liên danh phạm vi uỷ quyền Do vậy, việc ký kết thoả thuận liên danh ông X phù hợp với quy định phạm vi uỷ quyền xác lập theo uỷ quyền Hai là, theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014, người đồng thời làm giám đốc nhiều pháp nhân Như vậy, hiểu người “ký giao dịch với người thứ ba mà làm đại diện” Giao dịch thừa nhận hoạt động doanh nghiệp, thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật doanh nghiệp Việc ký thoả thuận liên danh ông X với tư cách nhân danh hai pháp nhân A B thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật doanh nghiệp Nên quy định pháp luật doanh nghiệp ưu tiên áp dụng trường hợp (Xem tiếp trang 46) 39 ... vụ người đại diện, trừ trường hợp người đại diện người đại diện đồng ý Giao dịch dân người đại diện xác lập, thực vượt phạm vi đại diện không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ người đại diện phần... khác: Vi? ??c X đại diện cho hai công ty A B để ký thỏa thuận liên danh tham gia đấu thầu hợp pháp, quy định phạm vi đại diện theo Điều 141 BLDS năm 2015 có ghi nhận phạm vi đại diện người đại diện. .. thực vượt phạm vi đại diện, trừ trường hợp người đại diện đồng ý biết mà không phản đối; khơng đồng ý ngýời đại diện phải thực nghĩa vụ người giao dịch với phần giao dịch vượt phạm vi đại diện Quy