Thống nhất khái niệm doanh nghiệp nhà nước theo các Hiệp định tự do hóa thương mại và pháp luật Việt Nam

Bài viết phân tích khái niệm DNNN được ghi nhận trong các Hiệp định tự do hóa thương mại đa phương/song phương và pháp luật Việt Nam. Từ việc chỉ ra những điểm khác biệt giữa pháp luật Việt Nam và các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên, bài viết nêu một số khuyến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam về khái niệm DNNN.

NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT THỐNG NHẤT KHÁI NIỆM DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC THEO CÁC HIỆP ĐỊNH TỰ DO HOÁ THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VIỆT NAM Nguyễn Thu Thuỷ* * ThS, Giảng viên Khoa Pháp luật Quốc tế - Trường Đại học Luật Hà Nội Thông tin viết: Từ khóa: doanh nghiệp nhà nước, hiệp định tự hoá thương mại Lịch sử viết: Nhận bài: 03/04/2017 Biên tập: 09/04/2017 Duyệt bài: 16/04/2017 Article Infomation: Keywords: state-owned enterprise, free trade agreement, WTO Article History: Received: 03 Apr 2017 Edited: 09 Apr 2017 Appproved: 16 Apr 2017 Tóm tắt: Doanh nghiệp nhà nước (DNNN) quốc gia sử dụng công cụ quan trọng để thúc đẩy tiến trình cơng nghiệp hố cung ứng dịch vụ công Tuy nhiên, nay, khái niệm DNNN chưa quy định cách rõ ràng thống Bài viết phân tích khái niệm DNNN ghi nhận Hiệp định tự hoá thương mại đa phương/song phương pháp luật Việt Nam Từ việc điểm khác biệt pháp luật Việt Nam điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên, viết nêu số khuyến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam khái niệm DNNN Abstract: State-owned enterprise is an effective tools used by state in order to encourage the industrialization and provide “public service” However, there is a lack of a clear and consistent definition of this category of company Therefore, this paper focuses on analyzing the existing definition of state owned enterprises in multilateral and bilateral free trade agreements and Vietnam’s law Based on the differences between free trade agreements and Vietnamese law, the author provides some recommendations in order to improve Vietnmese rule on state owned enterprise Vai trị doanh nghiệp nhà nước q trình phát triển kinh tế - xã hội Nhằm tập trung nguồn lực thúc đẩy tiến trình cơng nghiệp hố, đại hoá, nhiều quốc gia coi DNNN 20 công cụ quan trọng Theo số liệu thống kê OECD1, số 2.000 cơng ty có kết kinh doanh lớn năm 2010 - 2011, có đến 204 cơng ty DNNN, chiếm doanh số 3,6 tỷ USD năm tài OECD (Organization for Economic Cooperation and Development): Tổ chức Hợp tác Phát triển Kinh tế, thành lập năm 1961 sở Tổ chức Hợp tác Kinh tế Châu Âu (OEEC) với 20 thành viên sáng lập gồm nước có kinh tế phát triển giới Mỹ, Canada nước Tây Âu Số 17(345) T9/2017 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT đó2 Trong giai đoạn từ năm 2005 đến năm 2014, tỷ lệ doanh thu DNNN tổng doanh thu doanh nghiệp bảng xếp hạng Fortune Global 500 tăng từ 9% năm 2005 lên đến 23% vào năm 20153 Hình 1: Tỷ lệ đóng góp DNNN tổng doanh thu doanh nghiệp theo Bảng xếp hạng Fortune Global 500 giai đoạn từ năm 2005 đến 20144 Tại số quốc gia phát triển Trung Quốc, Ấn Độ hay Việt Nam, tỷ lệ đóng góp vào GDP DNNN cao Chẳng hạn, vào năm 2006, DNNN đóng góp đến 29,7% GDP Trung Quốc5, 13,2% Ấn Độ6 50% GDP quốc gia thuộc khu vực Trung Đông, Nam Phi Trung Á7 Tại Việt Nam, DNNN chiếm đến 28,8% GDP năm 20168 Khơng đóng góp vào kinh tế quốc gia, DNNN cịn có chức cung ứng dịch vụ cơng dịch vụ bưu viễn thơng, xây dựng bản, tài hay dịch vụ cần thiết khác9 “Dịch vụ công” hiểu dịch vụ mà nhà nước cần phải cung cấp với giá thành và/hoặc khu vực để đảm bảo người dân tiếp cận được10 Thực tiễn cho thấy, ngành dịch vụ công ngành mà vốn nhà nước đóng vai trị chủ đạo quốc gia phát triển phát triển Tương tự, 70% ngành giao thơng khơng có tham gia thành phần tư nhân kinh tế Chính vậy, đến năm 2003, ngân hàng thương mại công nắm giữ 70% tài sản ngân hàng Ấn Độ tỷ lệ vào khoảng 20-40% quốc gia phát triển khác11 P Kowalski, M Büge, M Sztajerowska and M Egeland, State-owned Enterprises: Trade effects and Policy Implications, OECD Trade Policy Paper, 2013, No 147, TAD/TC/WP(2012)10/FINAL, (OECD Publishing, 2013) Nguồn: https://www.pwc.com/gx/en/psrc/publications/assets/pwc-state-owned-enterprise-psrc.pdf Nguồn: https://www.pwc.com/gx/en/psrc/publications/assets/pwc-state-owned-enterprise-psrc.pdf OECD, OECD Working Group on Privatization and Corporate Governance of State Owned Assets, Occasional Paper: State owned enterprises in China: Reviewing the evidence, 2009, p Nguồn: https://www.oecd.org/daf/ca/ corporategovernanceofstate-ownedenterprises/42095493.pdf OECD, OECD Working Group on Privatization and Corporate Governance of State Owned Assets, Occasional Paper: State owned enterprises in India: Reviewing the evidence, 2009, p Nguồn: https://www.oecd.org/daf/ca/ corporategovernanceofstate-ownedenterprises/42095406.pdf Kikeri, S and A Solo, State enterprises What remains? Public Policy for the Private Sector No 303, February 2006, World Bank, p Nguồn: http://documents.worldbank.org/curated/en/169041468768316446/ pdf/353300PAPER0VP0304Kikeri1Kolo.pdf Nguồn: https://www.soctrang.gov.vn/wps/portal/!ut/p/c4/04_SB8K8xLLM9MSSzPy8xBz9CP0os3gLR1dvZ09L YwOL4GAnA08TRwsfvxBDRxNXA_2CbEdFAHq6-KI!/?WCM_GLOBAL_CONTEXT=/wps/wcm/connect/ web+content/soctrangsite/trangchu/tintucsukien/kinhtehoptacdautu/ctaodongluc A Capobianco and H Christiansen, Competitive Neutrality and State-owned Enterprises: Challenges and Policy Options, OECD Corporate Governance Working Papers, No 1, (OECD Publishing, 2011) 10 Ines Willemyns, Disciplines on State-owned Enterprises in TPP: Have expectations been met?, Working paper No.168, Leuven Centre for Global Governance Studies, 1/2016 11 Veysel Avasar, Cem Karayalcin and Mehmet Ali Ulubasoglu, State-owned enterprises, inequality, and political ideology, Economics and Politics, Volume 25, 11/2013 Số 17(345) T9/2017 21 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT DNNN Chính phủ nước, đặc biệt quốc gia phát triển, xem cơng cụ sách để điều tiết kinh tế Khác với doanh nghiệp tư nhân (DNTN), mục tiêu hoạt động DNNN khơng nhằm tập trung tối đa hố lợi nhuận, mà hầu hết trường hợp nhằm thực thi mục tiêu phát triển kinh tế - xã hội quốc gia, với chức nhiệm vụ quy định rõ ràng kiểm soát chặt chẽ nhà nước Đối với ngành nghề, lĩnh vực mà khu vực tư nhân không đầu tư, ngành cơng nghiệp cịn non trẻ lĩnh vực cần nhiều vốn mà tư nhân khơng có khả đầu tư, Chính phủ nước sử dụng DNNN để phát triển lực12 cho ngành, lĩnh vực với mục tiêu tăng cơng ăn việc làm, hỗ trợ nhà cung ứng nội địa người tiêu dùng13; từ đó, tạo cân đối kinh tế, giải “khoảng trống” phát triển khu vực kinh tế tư nhân để lại mặt xã hội phát triển kinh tế Bên cạnh chức trị xã hội, DNNN có chức khác tạo lợi nhuận, cung ứng dịch vụ xã hội đóng góp cho ngân sách nhà nước Lợi nhuận thu từ việc đầu tư nguồn vốn nhà nước vào doanh nghiệp thương mại nguồn tài đáng kể cho hoạt động phủ nước, có Việt Nam Như vậy, cần phải thừa nhận rằng, quốc gia khó loại bỏ hồn tồn DNNN nguồn vốn nhà nước khỏi thị trường Thậm chí, theo số nhà nghiên cứu, nguồn vốn nhà nước khơng nên giữ lại mà cịn cần phải tiếp tục đưa vào kinh tế thị trường để thực chức tạo lợi nhuận cung cấp dịch vụ công cộng, an sinh xã hội Tuy nhiên, tham gia tài nhà nước, kiểm sốt phủ chức hoạt động DNNN nguyên nhân tạo lợi cho doanh nghiệp quan hệ với DNTN khác Điều tạo mối đe doạ nghiêm trọng đến cạnh tranh công doanh nghiệp thị trường quốc gia14 Mặt khác, với trình hội nhập kinh tế quốc tế, DNNN khơng bó hẹp hoạt động thị trường nội địa mà cịn mở rộng phạm vi hoạt động đến thị trường quốc tế Chính vậy, ưu đãi đặc biệt mà phủ dành cho DNNN thơng qua cơng cụ tài chính, sách giúp doanh nghiệp có khả cạnh tranh cao thị trường quốc tế; mặt khác, gây ảnh hưởng đến DNTN nước doanh nghiệp quốc gia khác Bên cạnh đó, phủ nước sử dụng DNNN công cụ để trao khoản trợ cấp cho doanh nghiệp mà không bị giới hạn quy định trợ cấp phủ15 12 Capobianco and H Christiansen, Competitive Neutrality and State-owned Enterprises: Challenges and Policy Options, OECD Corporate Governance Working Papers, No 1, (OECD Publishing, 2011) 13 P Kowalski, M Büge, M Sztajerowska and M Egeland, State-owned Enterprises: Trade effects and Policy Implications, OECD Trade Policy Paper, No 147, TAD/TC/WP(2012)10/FINAL, 11(OECD Publishing, 2013), p.12 14 Charles Lake, Barbara Weisel & Gary Hufbauer, The Urgent Challenges Posted by Stated owned and assited Enterprises (Conf Rpt., Global Services Summit 2012, http://uscsi.org/about-csi/global-services-summit-2012 ) 15 Michel Cartland, Gérard Depayre & Jan Woznowski, Is Something Going Wrong in the WTO Dispute Settlement?, 46 J World Trade 979, 1001 (2012) 22 Số 17(345) T9/2017 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT Khái niệm doanh nghiệp nhà nước hiệp định tự hoá thương mại Xuất phát từ vai trò đặc biệt DNNN phát triển kinh tế - xã hội quốc gia ảnh hưởng doanh nghiệp thị trường nội địa thị trường giới, pháp luật nước pháp luật quốc tế có quy định DNNN Tuy nhiên, nay, vấn đề liên quan đến DNNN hệ thống thương mại quốc tế thiếu vắng khái niệm rõ ràng thống loại hình doanh nghiệp Hiệp định chung Thuế quan Thương mại năm 1994 (GATT 1994) đưa khái niệm “doanh nghiệp thương mại nhà nước” (state- trading enterprise) Điều 1716 Theo đó, “doanh nghiệp thương mại nhà nước, (…) doanh nghiệp độc quyền hay đặc quyền thương mại” bao gồm văn phòng thương mại (marketing boards) độc quyền nhập (import monopolies)17 Bản Diễn giải cách hiểu Điều XVII GATT 1994 đưa hai tiêu chí để xác định doanh nghiệp thương mại nhà nước mà thành viên WTO có nghĩa vụ thơng báo hoạt động doanh nghiệp cho Hội đồng Thương mại Hàng hố, là: “được trao quyền ưu đãi đặc biệt, bao gồm quyền quy định Hiến pháp quyền theo quy định pháp luật” “khi thực quyền này, doanh nghiệp thông qua hoạt động mua bán gây ảnh hưởng đến mức độ định hướng nhập xuất khẩu”18 Như vậy, doanh nghiệp đáp ứng hai tiêu chí dù doanh nghiệp “thuộc phủ” hay “khơng thuộc phủ” (governmental or nongovernmental enterprise) thuộc phạm vi điều chỉnh Điều 17 GATT 1994 Tuy nhiên, thấy, dù nhắc đến “doanh nghiệp thương mại nhà nước” GATT 1994 chưa đưa khái niệm cụ thể loại hình doanh nghiệp Trong Hướng dẫn Quản trị công ty DNNN năm 2005 (Hướng dẫn năm 2005), OECD rõ rằng, sử dụng cụm từ “DNNN”, OECD nhắc đến “các doanh nghiệp mà nhà nước có quyền kiểm sốt thơng qua sở hữu tồn bộ, đa số hay thiểu số quan trọng”19 Tuy nhiên, Hướng dẫn năm 2015, OECD cịn đưa giải thích khác “DNNN” Theo đó, thuật ngữ hiểu doanh nghiệp mà “nhà nước thực quyền sở hữu”, bao gồm “công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh (với tư 16 Mỗi bên ký kết cam kết bên thành lập trì doanh nghiệp thương mại nhà nước, phân bổ dành cho doanh nghiệp độc quyền hay đặc quyền thương mại, theo luật pháp hay thực tế, doanh nghiệp tiến hành mua bán thơng qua xuất hay nhập tuân thủ nguyên tắc chung không phân biệt đối xử nêu Hiệp định biện pháp phủ tác động tới hoạt động nhập hay xuất DNTN” 17 Phụ lục giải thích đoạn Điều 17 GATT 1994 18 Nguyên gốc tiếng Anh: "Governmental and non-governmental enterprises, including marketing boards, which have been granted exclusive or special rights or privileges, including statutory or constitutional powers, in the exercise of which they influence through their purchases or sales the level or direction of imports or exports" – Nguồn: https:// www.wto.org/english/docs_e/legal_e/08-17.pdf 19 OECD, Hướng dẫn OECD Quản trị công ty DNNN, OECD Publishing, 2005; Nguồn: http://www.oecd org/daf/ca/SOEGuidelinesVietnamese.pdf Số 17(345) T9/2017 23 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT cách thành viên góp vốn)”20 Bên cạnh đó, Hướng dẫn năm 2015, OECD cịn xác định, “doanh nghiệp cơng ích (statutory corporations) thành lập sở văn pháp luật riêng biệt, xem DNNN mục đích hoạt động phần hoạt động doanh nghiệp mang tính chất thương mại” Như vậy, so sánh với Hướng dẫn năm 2005, khái niệm “DNNN” OECD Hướng dẫn năm 2015 có thay đổi định Nếu Hướng dẫn năm 2005, OECD vào tỷ lệ sở hữu cổ phần vốn góp để xác định DNNN hay khơng, theo đó, doanh nghiệp DNNN nhà nước có tỷ lệ sở hữu đáng kể vốn góp cổ phần sở có “quyền kiểm sốt” doanh nghiệp, Hướng dẫn năm 2015, tỷ lệ cổ phần vốn góp mà nhà nước nắm giữ doanh nghiệp yếu tố quan trọng để xác định DNNN mà cần nhà nước có sở hữu cổ phần vốn góp doanh nghiệp đủ để xác định doanh nghiệp DNNN Tại Điều 12.8 Chương 12 Hiệp định Tự hoá thương mại Hợp chúng quốc Hoa Kỳ Singapore21, khái niệm “DNNN” (government enterprises) định nghĩa: “Đối với Hoa Kỳ doanh nghiệp mà phủ sở hữu kiểm sốt thơng qua lợi ích chủ sở hữu” “Đối với Singapore doanh nghiệp mà phủ có ảnh hưởng định”22 Một điểm đáng lưu ý Hiệp định là, thuật ngữ Hoa Kỳ Singapore đạt đến thống Trong Hoa Kỳ vào yếu tố sở hữu Singapore lại tập trung vào ảnh hưởng phủ doanh nghiệp để xác định doanh nghiệp có phải DNNN hay khơng Tại Chương XVII Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dương (TPP)23, khái niệm “DNNN” xác định sở hai yếu tố: thứ nhất, doanh nghiệp chủ yếu tham gia vào hoạt động thương mại; thứ hai, nước thành viên TPP trực tiếp sở hữu 50 phần trăm cổ phần, kiểm soát 50 phần trăm quyền biểu thông qua lợi ích chủ sở hữu; giữ quyền định đa số thành viên ban quản trị máy quản lý tương đương khác So sánh với khái niệm “DNNN” Hướng dẫn OECD năm 2015 khái niệm Hoa Kỳ Hiệp định tự hố thương mại Hoa Kỳ Singapore, nhận thấy khác biệt với khái niệm TPP TPP vào mức độ sở hữu nhà nước doanh nghiệp để xác định DNNN Hơn nữa, TPP rõ tỷ lệ sở hữu nhà nước doanh nghiệp phải 50 phần trăm cổ phần 50 phần trăm quyền biểu Bên cạnh đó, vào quyền bổ nhiệm 20 OECD, OECD Guidelines on Corporate Governance of State-owned Enterprises, OECD Publishing, 2015, p 15 21 Hiệp định có hiệu lực từ ngày 01/01/2004 Nguồn: https://ustr.gov/trade-agreements/free-trade-agreements/ singapore-fta 22 Nguồn: https://ustr.gov/sites/default/files/uploads/agreements/fta/singapore/asset_upload_file708_4036.pdf 23 Hiệp định đối tác xuyên Thái Bình Dương (TPP) bên thơng qua vào tháng 10 năm 2015 toàn văn Hiệp định cơng bố vào ngày 05/11/2015 Hiệp định kí kết 12 quốc gia khu vực Thái Bình Dương, bao gồm: Australia, Brunei Darussalam, Canada, Chi-lê, Nhật Bản, Malaysia, Mexico, New Zealand, Peru, Singapore, Hoa Kỳ Việt Nam 24 Số 17(345) T9/2017 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT thành viên, TPP xác định doanh nghiệp mà nhà nước giữ quyền định thành viên ban quản trị máy quản lý tương đương DNNN thuộc phạm vi điều chỉnh Chương XVII Hiệp định Có thể nhận thấy, cách tiếp cận khái niệm “DNNN” TPP tương tự với cách tiếp cận OECD Hướng dẫn năm 2005 Trong đó, so sánh với Hiệp định Thương mại Hoa Kỳ Singapore, ưu điểm đáng kể khái niệm “DNNN” Chương XVII TPP có định nghĩa chung dành cho 12 nước thành viên cách tiếp cận Hiệp định Thương mại Hoa Kỳ Singapore EVFTA24 giải thích khái niệm “DNNN” Điều 1.a Chương X Theo đó, “DNNN” có nghĩa “một doanh nghiệp, bao gồm công ty con,” mà nhà nước “trực tiếp hay gián tiếp sở hữu 50% số vốn đăng ký quyền biểu gắn liền với cổ phần doanh nghiệp phát hành; bổ nhiệm nửa số thành viên ban giám đốc doanh nghiệp quan tương đương; thực quyền kiểm sốt định mang tính chiến lược doanh nghiệp” Tương tự TPP, EVFTA dựa sở mức độ sở hữu vốn quyền biểu quyền bổ nhiệm thành viên để xác định DNNN Bên cạnh đó, EVFTA cịn bổ sung thêm tiêu chí “quyền kiểm sốt” định chiến lược doanh nghiệp để xác định doanh nghiệp thuộc sở hữu nhà nước Từ phân tích nhận thấy, khái niệm “DNNN” hiệp định tự hoá thương mại song phương đa phương chưa hiểu thống Trong Hiệp định khuôn khổ WTO, thuật ngữ “doanh nghiệp thương mại nhà nước” đề cập đến mà chưa có tiêu chí cụ thể để xác định loại hình doanh nghiệp Trong đó, Hiệp định tự hoá thương mại hệ mà đặc biệt TPP EVFTA, tiêu chí để xác định DNNN đưa cách chi tiết thống Nhìn chung văn sở mức độ sở hữu nhà nước khả kiểm soát nhà nước tổ chức hoạt động doanh nghiệp để xác định doanh nghiệp có phải DNNN hay khơng Khái niệm doanh nghiệp nhà nước pháp luật Việt Nam Ở Việt Nam, trước Luật Doanh nghiệp năm 2014 có hiệu lực, khái niệm DNNN ghi nhận nhiều văn pháp luật khác với cách hiểu khác Lần khái niệm DNNN ghi nhận Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995, theo đó, DNNN tổ chức kinh tế Nhà nước đầu tư vốn, thành lập tổ chức quản lý, hoạt động kinh doanh hoạt động cơng ích nhằm thực mục tiêu kinh tế - xã hội nhà nước giao25 DNNN thời kỳ tồn hình thức: doanh nghiệp độc lập, tổng công ty, doanh nghiệp thành viên tổng cơng ty26 Tiếp đó, Luật DNNN năm 2003 đời thay 24 Hiệp định Thương mại tự Việt Nam - EU (EVFTA) kết thúc đàm phán ngày 1/12/2015 Ngày 1/2/2016 văn hiệp định công bố Dự kiến EVFTA có hiệu lực từ năm 2018 25 Điều Luật DNNN năm 1995 26 Điều Luật DNNN năm 1995 Số 17(345) T9/2017 25 NHAÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT Luật DNNN năm 1995 đưa định nghĩa: “DNNN tổ chức kinh tế Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chi phối, tổ chức hình thức cơng ty nhà nước, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn” 27 So sánh Luật DNNN năm 2003 Luật DNNN năm 1995 nhận thấy, khái niệm “DNNN” có thay đổi đáng kể Luật DNNN năm 2003 xác định DNNN không dựa vào tiêu chí sở hữu mà cịn vào tiêu chí quyền chi phối Nếu theo Luật DNNN năm 1995, doanh nghiệp mà nhà nước thành lập đầu tư vốn, hoàn toàn nhà nước quản lý coi DNNN, theo Luật DNNN năm 2003, doanh nghiệp không nhà nước thành lập đầu tư vốn nhà nước có cổ phần vốn góp chi phối coi DNNN DNNN theo Luật DNNN năm 2003 tồn nhiều hình thức cơng ty nhà nước, công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn Với mục đích hạn chế chồng chéo văn pháp luật, xây dựng luật chung thống doanh nghiệp, Quốc hội ban hành Luật Doanh nghiệp năm 2005 thay cho Luật Doanh nghiệp năm 1999 Luật DNNN năm 2003 Theo khoản Điều 166 Luật Doanh nghiệp năm 2005, DNNN hoạt động theo Luật DNNN năm 2003 có 04 năm để chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005 Như vậy, trước việc chuyển đổi DNNN hồn thành DNNN tồn mơ hình theo hai 27 Điều Luật DNNN năm 2003 28 Khoản Điều 88 Luật Doanh nghiệp năm 2014 26 Số 17(345) T9/2017 luật (Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật DNNN năm 2003) là: DNNN (DNNN độc lập, tổng công ty nhà nước), Công ty cổ phần nhà nước, công ty TNHH nhà nước thành viên, công ty TNHH nhà nước hai thành viên trở lên; doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối Nhà nước - doanh nghiệp mà cổ phần vốn góp Nhà nước chiếm 50% vốn điều lệ, Nhà nước giữ quyền chi phối doanh nghiệp Sau tất DNNN thành lập hoạt động theo quy định Luật DNNN chuyển đổi thành công ty cổ phần cơng ty trách nhiệm hữu hạn, Luật DNNN năm 2003 chấm dứt tồn giá trị pháp lý nó, mơ hình tổ chức pháp lý doanh nghiệp hình thức DNNN khơng cịn DNNN khơng cịn hoạt động theo luật riêng Nhằm mục tiêu thống cách hiểu khác DNNN phù hợp với thay đổi tình hình mới, Luật Doanh nghiệp năm 2014 đưa quy định thống DNNN Theo Khoản Điều Luật Doanh nghiệp năm 2014, “DNNN doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ” Luật Doanh nghiệp năm 2014 tỷ lệ sở hữu vốn để phân biệt DNNN doanh nghiệp khác Theo đó, doanh nghiệp mà Nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ coi DNNN Các doanh nghiệp mà Nhà nước nắm cổ phần, vốn góp chi phối trước khơng cịn tư cách DNNN mà hoạt động độc lập với tư cách công ty TNHH CTCP28 Mặt khác, Nhà nước nhà đầu tư DNNN NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT nên Nhà nước chủ thể nắm quyền định chi phối vấn đề tổ chức quản lý doanh nghiệp mà khơng chia sẻ quyền lực cho cá nhân, tổ chức khác Theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014, có hình thức tổ chức DNNN Công ty TNHH thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu bao gồm: cơng ty mẹ tập đồn kinh tế nhà nước, công ty mẹ tổng công ty nhà nước, cơng ty mẹ nhóm cơng ty mẹ - công ty con; công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên độc lập Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ29 Theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014, DNNN tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân, thực hạch tốn kinh doanh, có tài sản riêng tự chịu trách nhiệm tài sản hoạt động sản xuất kinh doanh Có thể nhận thấy, định nghĩa thu hẹp phạm vi DNNN nhiều so với Luật DNNN năm 2003 có nhiều điểm tương đồng với khái niệm DNNN Luật DNNN năm 1995 Theo quan điểm số tác giả, cách hiểu “DNNN” Luật Doanh nghiệp năm 2014 hợp lý phù hợp với điều kiện thực tế Chính phủ giai đoạn tái cấu DNNN để tổ chức, cấu lại kinh tế Mặt khác, với doanh nghiệp mà Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, kể trường hợp vốn Nhà nước chi phối, Nhà nước tham gia với tư cách đồng chủ sở hữu, cổ đông doanh nghiệp đồng chủ sở hữu, cổ đông khác quản trị doanh nghiệp khơng có khác biệt Tuy nhiên, so sánh khái niệm “DNNN” theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 với định nghĩa Hiệp định Tự hoá thương mại mà Việt Nam thành viên, đặc biệt hiệp định khn khổ WTO, TPP EVFTA, nhận thấy khác biệt đáng kể Trong TPP EVFTA yêu cầu tỷ lệ sở hữu vốn cổ phần nhà nước 50% đủ để xác định doanh nghiệp DNNN Luật Doanh nghiệp năm 2014 lại yêu cầu tỷ lệ 100% Bên cạnh tiêu chí sở hữu vốn, TPP EVFTA bổ sung thêm yếu tố “quyền kiểm soát” ban quản trị định chiến lược Luật Doanh nghiệp năm 2014 lại khơng đưa yếu tố này, mà tuý dựa yếu tố sở hữu vốn Sự khác biệt khái niệm “DNNN” quy định pháp luật Việt Nam hiệp định tự hoá thương mại mà Việt Nam ký kết thành viên tạo số vướng mắc trình thi hành cam kết quốc tế Việt Nam, đặc biệt cam kết liên quan đến trợ cấp biện pháp chống trợ cấp Xuất phát từ vai trò đặc biệt DNNN kinh tế, doanh nghiệp vừa chủ thể nhận ưu đãi, trợ cấp phủ lại vừa đóng vai trị chủ thể trung gian để phủ trao trợ cấp cho doanh nghiệp khác Trong đó, thực tiễn giải tranh chấp WTO cho thấy, số trường hợp, quốc gia xác định DNNN “cơ quan công” (public body) theo quy định Hiệp định Trợ cấp biện pháp đối kháng (Hiệp định SCM) Trong vụ US-AD&CVD (China), Cơ quan phúc 29 Điều Luật Quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất kinh doanh doanh nghiệp năm 2014 Số 17(345) T9/2017 27 NHAÂ NÛÚÁC VAÂ PHAÁP LUÊÅT thẩm (AB) xác định “một quan công theo quy định Điều 1.1(a)(1) Hiệp định SCM phải thực thể sở hữu, thực thi trao quyền phủ”30 Đồng thời, báo cáo mình, AB viện dẫn đến khái niệm “tư nhân” (private) Oxford English Dictionary bao gồm “dịch vụ doanh nghiệp cung cấp sở hữu cá nhân mà nhà nước quan cơng”31 Vì vậy, DNNN khơng phải quan tư nhân lẽ Nhà nước sở hữu vốn góp cổ phần doanh nghiệp này32 Nếu có đủ để chứng minh chủ thể “sở hữu, thực thi trao quyền phủ” doanh nghiệp coi “cơ quan cơng”; đó, đóng góp tài mà doanh nghiệp trao cho doanh nghiệp khác coi “trợ cấp” theo quy định Điều 1.1(a)(1) Hiệp định SCM Điểm đáng lưu ý vụ việc Cơ quan phúc thẩm xác định DNNN “cơ quan tư” mà không cần xem xét đến tỷ lệ sở hữu vốn nhà nước doanh nghiệp Tuy nhiên, Cơ quan phúc thẩm khẳng định, tuỳ trường hợp tuỳ vụ việc cụ thể, DNNN bị xem “cơ quan công” theo quy định Điều 1.1.(a)(1) Hiệp định SCM Trong bối cảnh đó, việc đặt yêu cầu 100% vốn nhà nước theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 khiến doanh nghiệp có vốn nhà nước khác quan có thẩm quyền không cẩn trọng hoạt động trao khoản trợ cấp bị cấm trợ cấp đối kháng theo quy định Hiệp định SCM Trong đó, dù TPP EVFTA chưa có hiệu lực, khác biệt khái niệm DNNN TPP EVFTA điểm cần xem xét để sửa đổi quy định pháp luật Việt Nam cho phù hợp với điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên Trên sở quy định Hiệp định Tự hoá thương mại TPP, EVFTA kế thừa quy định DNNN Luật DNNN năm 2003, đưa định nghĩa DNNN sau: DNNN doanh nghiệp mà Nhà nước có quyền kiểm sốt thông qua sở hữu 50% vốn điều lệ quyền định nửa số thành viên ban quản trị quan tương đương; thực quyền kiểm sốt định mang tính chiến lược doanh nghiệp Trong thời gian qua, DNNN số quốc gia giới, đặc biệt quốc gia phát triển Trung Quốc, Việt Nam sử dụng công cụ nhằm cơng nghiệp hố, đại hố kinh tế thực nhiệm vụ trị, xã hội khác Thực tiễn thương mại giới thời gian qua cho thấy, DNNN phát triển ngày nhanh chóng có ảnh hưởng đáng kể kinh tế tồn cầu DNNN có đóng góp tích cực cho kinh tế giới cung cấp sở hạ tầng tốt hơn, tạo ổn định cho kinh tế bối cảnh khủng hoảng kinh tế tạo lợi ích cho xã hội 30 WTO Appellate Body Report, United States - Definitive Anti-Dumping and Countervailing Duties on Certain Products from China (US-AD & CVD (China)), WT/DS379/AB/R11, thông qua ngày 11/03/2011, đoạn 317 31 WTO Appellate Body Report, United States - Definitive Anti-Dumping and Countervailing Duties on Certain Products from China (US-AD & CVD (China), tlđd, đoạn 292 32 Ru Ding, ‘Public Body’ or Not: Chinese State-Owned Enterprise, Journal of World Trade, p 179 28 Số 17(345) T9/2017 NHAÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT thơng qua cung ứng dịch vụ cơng ích Bên cạnh đó, DNNN gây ảnh hưởng đến cạnh tranh công thị trường giới doanh nghiệp hưởng ưu đãi tài sách phủ sử dụng công cụ trung gian để trao trợ cấp cho doanh nghiệp khác Tuy nhiên, vướng mắc việc điều chỉnh hoạt động DNNN phạm vi quốc gia kinh tế giới thiếu thống khái niệm loại hình doanh nghiệp pháp luật quốc gia pháp luật quốc tế Trong bối cảnh Việt Nam gia nhập ngày nhiều hiệp định tự hoá thương mại, khác biệt quy định pháp luật Việt Nam với hiệp định tạo khó khăn cho doanh nghiệp quan nhà nước có thẩm quyền việc áp dụng thực thi cam kết quốc tế Vì vậy, cần nhanh chóng nghiên cứu sửa đổi khái niệm DNNN Luật Doanh nghiệp năm 2014 cho phù hợp với pháp luật quốc tế pháp luật nước giới DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Capobianco and H Christiansen, Competitive Neutrality and State-owned Enterprises: Challenges and Policy Options, OECD Corporate Governance Working Papers, No 1, (OECD Publishing, 2011) Capobianco and H Christiansen, Competitive Neutrality and State-owned Enterprises: Challenges and Policy Options, OECD Corporate Governance Working Papers, No 1, (OECD Publishing, 2011) Charles Lake, Barbara Weisel & Gary Hufbauer, The Urgent Challenges Posted by Stated owned and assited Enterprises (Conf Rpt., Global Services Summit 2012, http://uscsi.org/about-csi/global-servicessummit-2012) Ines Willemyns, Disciplines on State-owned Enterprises in TPP: Have expectations been met?, Working paper No.168, Leuven Centre for Global Governance Studies, tháng 1/2016 Kikeri, S and A Solo, State enterprises What remains? Public Policy for the Private Sector No 303, February 2006, World Bank Michel Cartland, Gérard Depayre & Jan Woznowski, Is Something Going Wrong in the WTO Dispute Settlement?, 46 J World Trade 979, 1001 (2012) OECD, Hướng dẫn OECD Quản trị Công ty DNNN, OECD Publishing, 2005 OECD, OECD Guidelines on Corporate Governance of State-owned Enterprises, OECD Publishing, 2015 OECD, OECD Working Group on Privatization and Corporate Governance of State Owned Assets, Occasional Paper: State owned enterprises in China: Reviewing the evidence, 2009 10 OECD, OECD Working Group on Privatization and Corporate Governance of State Owned Assets, Occasional Paper: State owned enterprises in India: Reviewing the evidence, 2009 11 P Kowalski, M Büge, M Sztajerowska and M Egeland, State-owned Enterprises: Trade effects and Policy Implications, OECD Trade Policy Paper, No 147, TAD/TC/WP(2012)10/FINAL, 11(OECD Publishing, 2013) 12 Ru Ding, ‘Public Body’ or Not: Chinese State-Owned Enterprise, Journal of World Trade 13 Veysel Avasar, Cem Karayalcin and Mehmet Ali Ulubasoglu, State-owned enterprises, inequality, and political ideology, Economics and Politics, Volume 25, tháng 11 năm 2013 14 WTO Appellate Body Report, United States - Definitive Anti-Dumping and Countervailing Duties on Certain Products from China (US-AD & CVD, China), WT/DS379/AB/R11, thông qua ngày 11/3/2011 Số 17(345) T9/2017 29 ... Thuế quan Thương mại năm 1994 (GATT 1994) đưa khái niệm ? ?doanh nghiệp thương mại nhà nước? ?? (state- trading enterprise) Điều 1716 Theo đó, ? ?doanh nghiệp thương mại nhà nước, (…) doanh nghiệp độc... doanh nghiệp nhà nước pháp luật Việt Nam Ở Việt Nam, trước Luật Doanh nghiệp năm 2014 có hiệu lực, khái niệm DNNN ghi nhận nhiều văn pháp luật khác với cách hiểu khác Lần khái niệm DNNN ghi nhận Luật. .. thiếu thống khái niệm loại hình doanh nghiệp pháp luật quốc gia pháp luật quốc tế Trong bối cảnh Việt Nam gia nhập ngày nhiều hiệp định tự hoá thương mại, khác biệt quy định pháp luật Việt Nam