Tiểu luận môn Pháp luật kinh doanh quốc tế: Hợp đồng liên doanh

TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG KHOA LÝ LUẬN CHÍNH TRỊ -*** - BÀI TẬP LỚN MÔN PHÁP LUẬT KINH DOANH QUỐC TẾ Tên đề tài: Hợp đồng liên doanh quốc tế Nhóm sinh viên thực hiện: Nhóm 03 Lớp: Anh 10, KDQT, Khóa 56 Giảng viên hướng dẫn: PGS.TS Bùi Ngọc Sơn Quảng Ninh, tháng 12 năm 2019 STT DANH SÁCH THÀNH VIÊN NHÓM 03 HỌ VÀ TÊN MSSV Nguyễn Thị Quỳnh Anh 1710519002 Vũ Mạnh Chiến 1710519016 Nguyễn Nhật Hà 1710519004 CÔNG VIỆC ĐƯỢC GIAO - Chương mục 4.2 Hình thức cụ thể - Chương mục 1.1 Khái niệm hợp đồng liên doanh quốc tế - Chương mục 2.1.1 Điều kiện có hiệu lực hợp đồng - Chương mục 3.6 đến 3.10 Nội dung hợp đồng liên doanh quốc tế - Tổng hợp nội dung - Chương mục 3.1 đến 3.5 Nội dung hợp đồng liên doanh quốc tế ĐÁNH GIÁ KẾT QUẢ 9/10 GHI CHÚ Thuyết trình 8/10 8/10 Nguyễn Thị Hiền 1710519017 Nguyễn Thùy Linh 1710519006 Nông Thị Khánh - Chương mục 2.2 Thực 1710519007 Linh hợp đồng 8/10 Nguyễn Thị Nền - Chương mục 1.3 Luật 1710519008 điều chỉnh hợp đồng liên doanh quốc tế 8/10 Lê Trung Nghĩa - Chương mục 2.1.2 Trình 1710519009 tự ký kết - Làm PowerPoint 9/10 Đặng Minh Phương - Chương mục 1.2 Đặc 1710519010 điểm hợp đồng liên doanh quốc tế 8/10 10 Nguyễn Vân Thanh - Chương mục 4.1 Các yếu 1710519012 tố cấu thành trách nhiệm 11 Nguyễn Thạch Thảo - Chương mục 4.2 Hình thức cụ thể 1710519014 -Lời mở đầu + kết luận 9/10 Nhóm trưởng 8/10 9/10 8/10 Thuyết trình 12 Nguyễn Thị Xuân Thu - Chương mục 4.3 Các 1710519015 trường hợp miễn trách nhiệm; - Tổng hợp nội dung 9/10 Nhóm phó MỤC LỤC DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT LỜI MỞ ĐẦU CHƯƠNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ 1.1 Khái niệm 1.2 Đặc điểm 1.3 Luật điều chỉnh CHƯƠNG GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ 2.1 Giao kết hợp đồng liên doanh quốc tế .8 2.1.1 Điều kiện có hiệu lực hợp đồng 2.1.2 Trình tự ký kết hợp đồng 10 2.2 Thực hợp đồng liên doanh quốc tế 15 2.2.1 Nguyên tắc thực hợp đồng: .15 2.2.2 Nghĩa vụ bên .17 CHƯƠNG NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ 19 3.1 Tên, địa tổ chức, cá nhân đầu tư tham gia liên doanh người đại diện theo pháp luật bên liên doanh; tên, địa doanh nghiệp liên doanh 19 3.2 Loại hình doanh nghiệp 19 3.3 Lĩnh vực, ngành nghề phạm vi kinh doanh .20 3.4 Vốn điều lệ, phần góp vốn bên, phương thức, tiến độ góp vốn điều lệ 20 3.4.1 Vốn phương thức góp vốn 20 3.4.2 Các điều kiện chuyển nhượng vốn đầu tư 23 3.5 Thời hạn hoạt động dự án tiến độ thực dự án 24 3.6 Địa điểm thực dự án 25 3.7 Quyền nghĩa vụ bên liên doanh .25 3.8 Các nguyên tắc quản lý tài chính; phân chia lợi nhuận xử lý lỗ kinh doanh 26 3.8.1 Các nguyên tắc quản lý tài .26 3.8.2 Vấn đề phân chia lợi nhuận xử lý lỗ liên doanh 27 3.9 Thể thức sửa đổi chấm dứt hợp đồng, điều kiện chuyên nhượng, điều kiện chấm dứt hoạt động, giải thể doanh nghiệp 28 3.10 Trách nhiệm vi phạm hợp đồng, phương thức giải tranh chấp 28 CHƯƠNG TRÁCH NHIỆM DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ 30 4.1 Các yếu tố cấu thành trách nhiệm 30 4.1.1 Có hành vi vi phạm hợp đồng 30 4.1.2 Có thiệt hại bên bị vi phạm 31 4.1.3 Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại (quan hệ nhân quả) 31 4.1.4 Có lỗi bên vi phạm .32 4.2 Hình thức cụ thể .32 4.2.1 Buộc thực hợp đồng 33 4.2.2 Phạt vi phạm .33 4.2.3 Buộc bồi thường thiệt hại 34 4.2.4 Tạm ngừng, đình hủy hợp đồng .35 4.3 Các trường hợp miễn trách nhiệm 37 4.3.1 Các trường hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm 37 4.3.2 Thông báo xác nhận trường hợp miễn trách nhiệm .37 KẾT LUẬN 38 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 39 DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT Từ/Thuật ngữ viết tắt ĐHĐCĐ TNHH HĐQT PICC UNIDROIT BLDS NĐ CP QH HĐLD Thuật ngữ đầy đủ Đại hội đồng cổ đông Trách nhiệm hữu hạn Hội đồng quản trị Bộ nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế Viện nghiên cứu quốc tế thống luật tư Bộ luật dân Nghị định Chính phủ Quốc hội Hợp đồng liên doanh LỜI MỞ ĐẦU Liên doanh hình thức đầu tư trực tiếp có vai trị quan trọng kinh tế Việt Nam Trong năm tháng vừa qua, với phát triển hội nhập ngày sâu rộng với kinh tế giới, việc thực sách khuyến khích đầu tư nước vào Việt Nam, số lượng doanh nghiệp liên doanh tăng lên đáng kể Tuy nhiên, theo thống kê Liên doanh chưa phải hình thức nhà đầu tư ưu tiên lựa chọn đầu tư vào Việt Nam Có nhiều nguyên nhân dẫn đến thực trạng số xuất phát từ quy định việc thành lập, quản lý điều hành doanh nghiệp liên doanh Pháp luật Việt Nam.Vì vậy, thơng qua việc nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam hợp đồng liên doanh quốc tế có nhìn tổng quan việc thức thực thi pháp luật, góp thúc đẩy hoạt động kinh tế Việt Nam I Đối tượng phạm vi nghiên cứu Đối tượng: quy định pháp luật Việt Nam hợp đồng liên doanh quốc tế Phạm vi: Nghiên cứu quy định Pháp luật Việt Nam giai đoạn từ 1988 đến II Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích: tìm hiểu quy định Pháp luật Việt Nam Hợp đồng liên doanh quốc tế Nhiệm vụ: tìm hiểu quy định Pháp luật Việt Nam Hợp đồng liên doanh quốc tế III Phương pháp nghiên cứu Áp dụng kiến thức học kết hợp với phương pháp nghiên cứu thu thập tài liệu, phân tích, thống kê IV Kết cấu nghiên cứu Chương I Khái quát chung hợp đồng liên doanh quốc tế; Chương II Giao kết thực hợp đồng liên doanh quốc tế; Chương III Nội dung hợp đồng liên doanh; Chương IV Trách nhiệm vi phạm hợp đồng liên doanh quốc tế CHƯƠNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ 1.1 Khái niệm Liên doanh quốc tế hình thức liên kết đầu tư phổ biến đầu tư quốc tế, đặc biệt nhà đầu tư thâm nhập thị trường nước Đây hình thức theo hai hay nhiều nhà đầu tư thuộc quốc gia khác bỏ vốn hợp tác để thực hoạt động kinh doanh sở thành lập pháp nhân Theo Luật Đầu tư Việt Nam năm 2005, liên doanh quốc tế hình thức đầu tư trực tiếp việc thành lập tổ chức liên doanh nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngồi Khái niệm hợp đồng liên doanh quốc tế ln gắn liền với khái niệm doanh nghiệp liên doanh quốc tế Luật đầu tư nước năm 1987 quy định hợp đồng liên doanh quốc tế văn kí kết bên nước bên Việt Nam việc thành lập xí nghiệp kinh doanh (Điều khoản 6) Sau khái niệm sửa đổi Luật năm 1990 sau: hợp đồng liên doanh quốc tế văn kí kết xí nghiệp liên doanh với tổ chức cá nhân nước để thành lập xí nghiệp liên doanh Việt Nam Từ khái niệm liên doanh quốc tế chất liên doanh quốc tế, hiểu hợp đồng liên doanh quốc tế thỏa thuận một/ số nhà đầu tư Việt Nam một/ số nhà đầu tư nước để bỏ vốn đầu tư thực hoạt động kinh doanh sở thành lập pháp nhân 1.2 Đặc điểm Hợp đồng liên doanh quốc tế có đặc điểm hợp đồng thương mại thơng thường Ngồi ra, hợp đồng đầu tư có thời hạn dài, hợp đồng liên doanh quốc tế có đặc điểm sau: - Chủ thể hợp đồng nhà đầu tư Việt Nam nhà đầu tư nước tham gia vào hoạt động đầu tư phạm vi quốc tế Nhà đầu tư cá nhân, đến xung đột Luật Đầu tư năm 2005 ban hành sửa đổi quy tắc thành quy tắc định theo đa số, cách quy định theo nguyên tắc hịa hợp với thơng lệ quốc tế phù hợp với thực tiễn hoạt động Việt Nam 3.8 Các nguyên tắc quản lý tài chính; phân chia lợi nhuận xử lý lỗ kinh doanh 3.8.1 Các nguyên tắc quản lý tài Nội dung liên quan tới nguyên tắc quản lí tài chính, phân chia lợi nhuận xử lý lỗ kinh doanh Trước hết cần phải nêu rõ nguyên tắc quản lý tài mà doanh nghiệp áp dụng thời gian hoạt động Về mặt quy định, pháp luật không quy định cụ thể nguyên tắc tài Điều phụ thuộc vào hoạt động doanh nghiệp, dự án cụ thể hoạt động lĩnh vực, ngành nghề khác lại địi hỏi quy tắc quản lý tài khác Vì vậy, pháp luật nước ta cho phép quốc gia tự quy định nguyên tắc đảm bảo không ngược lại nguyên tắc tài thơng thường Ví dụ, quy định sau: Tài chính, Kế tốn Kiểm tốn Cơng ty hoạt động sở hạch tốn độc lập tự trách nhiệm lãi, lỗ Cơng ty lập báo cáo hàng q nộp lên HĐQT hàng năm lên HĐQT hoạt động mình, Bên Cơ quan Chức Việt Nam có u cầu Cơng ty áp dụng hệ thống kế toán Việt Nam Mọi chứng từ, hóa đơn, tài liệu kế tốn, mẫu giấy tờ phải lưu tiếng Việt tiếng Anh HĐQT định chế độ khấu hao phù hợp với quy định luật hành Đơn vị tiền tệ dùng hệ thống kế toán Công ty tiền Đồng Euro Công ty lựa chọn cơng ty kiểm tốn hoạt động hợp pháp Việt Nam để tiến hành kiểm toán hàng năm báo cáo tài Cơng ty theo quy định luật hành Ngoài ra, bên với chi phí mình, quyền 27 định kiểm tốn viên để tiến hành kiểm tốn tài khoản Cơng ty vào thời điểm Cơng ty hồn thành nghĩa vụ tài Chính phủ Việt Nam theo quy định Giấy chứng nhận đầu tư Bên cạnh nguyên tắc quản lý tài chính, hợp đồng liên doanh cịn phải xác định rõ cơng tác kế toán áp dụng doanh nghiệp Bởi vấn đề liên quan lớn đến quản lý, hạch tốn thuế cơng tác kiểm tốn, báo cáo tài năm hoạt động Các bên cần quy định rõ hệ thống kế toán áp dụng hoạt động kế toán khác như: tỷ lệ khấu hao tài sản, tỷ lệ trích lập quỹ, cách thức bảo hiểm cho doanh nghiệp – đặc biệt doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực sản xuất, chế tạo người có thẩm quyền định tỷ lệ Ngoài ra, hợp đồng liên doanh cần nêu rõ vấn đề liên quan đến tổ chức kiểm tra hoạt động kế toán chế độ kiểm tra, giám sát số sách, kế toán trưởng… 3.8.2 Vấn đề phân chia lợi nhuận xử lý lỗ liên doanh Quy định cách thức phân chia lợi nhuận xử lý lỗ liên doanh công ty liên doanh thực theo quy định Luật Doanh nghiệp, quy định sau: a Phân chia lãi lỗ: Tất khoản lãi lỗ Công ty, phạm vi trách nhiệm hữu hạn bên, chia cho Các Bên tương ứng với tỷ lệ Vốn Điều lệ mà Bên đóng góp vào Cơng ty b Chuyển lợi nhuận nước ngoài: Bên nước ngồi có quyền chuyển khỏi lãnh thổ Việt Nam toàn hay phần lợi nhuận chia ngoại tệ theo quy định luật hành Các bên phải quy định rõ tỷ lệ phân chia lợi nhuận doanh nghiệp, thông thường tỷ lệ thường tỷ lệ thuận với giá trị góp vốn bên doanh nghiệp 28 Tương tự, việc xử lý thua lỗ theo tỷ lệ thống từ thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên, thực tế, việc góp vốn khơng diễn theo tiến độ bên cam kết mà việc phân chia lợi nhuận tiến hành theo tỷ lệ cho trước nên gây xung đột việc phân chia lợi ích liên doanh 3.9 Thể thức sửa đổi chấm dứt hợp đồng, điều kiện chuyên nhượng, điều kiện chấm dứt hoạt động, giải thể doanh nghiệp Theo quy định pháp luật hành, đàm phán ký kết hợp đồng liên doanh, bên cần đề cập đến nội dung sửa đổi chấm dứt hợp đồng trường cụ thể Đồng thời, quy định điều kiện chấm dứt hợp đồng giải thể doanh nghiệp Việc yêu cầu nhà đầu tư thỏa thuận với trường hợp doanh nghiệp phải chấm dứt hoạt động giải thể tạo điều kiện cho nhà đầu tư tự chủ việc điều hành kinh doanh kiểm sốt vấn đề hoạt động doanh nghiệp 3.10 Trách nhiệm vi phạm hợp đồng, phương thức giải tranh chấp Điều khoản trách nhiệm vi phạm hợp đồng phương thức giải tranh chấp điều khoản chủ vếu quy định Luật Đầu tư năm 2005 Đối với hợp đồng liên doanh, với tính chất hợp đồng kinh tế dựa hợp tác hai hay nhiều bên để thành lập pháp nhân điều khoản nội dung bắt buộc phải quy định Các bên tham gia đàm phán ký kết hợp đồng liên doanh phép tự lựa chọn phương thức giải tranh chấp quan giải tranh chấp cho Có thể nói quy định giải tranh chấp quốc tế Việt Nam phần phù hợp với quy định chung giới có quy định đầy đủ phương pháp từ có tính chất tài phán đến khơng mang tính chất tài phán như: thương lượng, hòa giải, trọng tài tòa án tùy theo quy định Các bên tự 29 lựa chọn hay nhiều phương thức giải phù hợp với ý chí Về quan giải tranh chấp, bên có quyền thỏa thuận lựa chọn trọng tài nước ngồi Có thể soạn thảo điều khoản giải tranh chấp sau: “Các Bên cố gắng tối đa giải tranh chấp và/hoặc khác biệt nảy sinh thời hạn Công ty đàm phán hòa giải Nếu tranh chấp khơng thể giải thương lượng, hịa giải vịng sáu mươi (60) ngày kể từ ngày thơng báo giải tranh chấp hòa giải thương lượng tranh chấp giải hình thức trọng tài theo quy tắc trọng tài Trung tâm Trọng tài Quốc tế bên cạnh Phòng Thương mại Công nghiệp Việt Nam Quyết định Trung tâm chung thẩm ràng buộc hai Bên” 30 CHƯƠNG TRÁCH NHIỆM DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ Khi hợp đồng liên doanh quốc tế xác lập có hiệu lực pháp luật, bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ thỏa thuận Việc vi phạm nghĩa vụ theo hợp đồng liên doanh quốc tế (không thực hiện, thực không đúng, thực không đầy đủ nghĩa vụ) dẫn đến bên vi phạm phải chịu hình thức trách nhiệm pháp luật quy định (hay gọi chế tài) Trách nhiệm vi phạm hợp đồng liên doanh quốc tế có đặc điểm là: Được áp dụng sở hành vi vi phạm hợp đồng liên doanh quốc tế có hiệu lực pháp luật; Nội dung gắn liền với việc thực nghĩa vụ theo hợp đồng trách nhiệm tài sản; Do quan, tổ chức có thẩm quyền áp dụng bên bị vi phạm áp dụng sở quy định pháp luật 4.1 Các yếu tố cấu thành trách nhiệm Với tính chất loại trách nhiệm pháp lý, trách nhiệm vi phạm hợp đồng liên doanh quốc tế áp dụng có pháp luật quy định Với hình thức chế tài, áp dụng có khác định, phụ thuộc vào tính chất mục đích hình thức chế tài Theo quy định pháp luật nước, hình thức chế tài áp dụng vi phạm hợp đồng có sau: 4.1.1 Có hành vi vi phạm hợp đồng Hành vi vi phạm hợp đồng pháp lý để áp dụng tất hình thức chế tài vi phạm hợp đồng Hành vi vi phạm hợp đồng liên doanh quốc tế cách cư xử chủ thể hợp đồng không phù hợp với nghĩa vụ theo hợp đồng Biểu cụ thể vi phạm hợp đồng liên doanh quốc tế việc không thực thực không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ theo hợp đồng Cần lưu ý, quan hệ hợp đồng liên doanh quốc tế, bên thực nghĩa vụ thỏa thuận hợp đồng (ghi vào hợp đồng), nghĩa vụ văn riêng sau ký kết hợp đồng mà cịn phải thực nghĩa vụ theo quy định pháp luật (trong khoa học pháp lý thường gọi nội dung thơng thường hợp đồng) Vì vậy, xem xét có hành vi vi phạm hợp 31 đồng liên doanh quốc tế hay không cần vào thỏa thuận bên quy định pháp luật điều chỉnh cho hợp đồng liên doanh quốc tế 4.1.2 Có thiệt hại bên bị vi phạm Thiệt hại vật chất thực tế vi phạm hợp đồng liên doanh quốc tế gây bắt buộc phải có áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại Đối với hình thức chế tài khác, thiệt hại thực tế xem tình tiết để xác định mức độ nặng nhẹ chế tài áp dụng Thiệt hại thực tế thiệt hại tính tốn số cụ thể, tính tốn thành tiền mà bên bị vi phạm hợp đồng phải gánh chịu (hàng hóa bị mát, dịch vụ chất lượng, chi phí ngăn chặn, hạn chế thiệt hại ) Về nguyên tắc, bên bị vi phạm bồi thường (và bên vi phạm có nghĩa vụ phải bồi thường khoản thiệt hại phạm vi pháp luật quy định Đối với hợp đồng nói chung, khoản thiệt hại vi phạm nghĩa vụ hợp đồng gây bao gồm: tổn thất tài sản, chi phí hợp lý để ngăn chặn, hạn chế, khắc phục thiệt hại, thu nhập thực tế bị bị giảm sút Đối với hợp đồng lĩnh vực liên doanh quốc tế, khoản thiệt hại vi phạm hợp đồng thường bao gồm: giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm 4.1.3 Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại (quan hệ nhân quả) Mối quan hệ nhân xác định hành vi vi phạm thiệt hại thực tế có mối liên hệ nội tại, tất yếu; hành vi vi phạm nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại Bên có hành vi vi phạm hợp đồng phải bồi thường thiệt hại thiệt hại xảy kết tất yếu hành vi vi phạm hợp đồng Trên thực tế, hành vi vi phạm hợp đồng gây nhiều khoản thiệt hại khoản thiệt hại sinh nhiều hành vi vi phạm hợp đồng Trong đó, chủ thể hợp đồng lúc tham gia nhiều quan hệ hợp đồng khác Vì vậy, việc xác định xác mối quan hệ nhân hành vi vi phạm hợp đồng thiệt hại 32 thực tế dễ dàng, dễ nhầm lẫn dựa vào suy đoán chủ quan Điều đòi hỏi bên bị vi phạm đòi bồi thường thiệt hại (cũng quan tài phán định áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại bên vi phạm) phải dựa chứng rõ ràng, xác thực hợp pháp 4.1.4 Có lỗi bên vi phạm Trách nhiệm hợp đồng áp dụng theo ngun tắc lỗi suy đốn, theo hành vi không thực hiện, thực không đúng, không đầy đủ hợp đồng bị suy đốn có lỗi (trừ trường hợp bên vi phạm chứng minh khơng có lỗi Khi áp dụng chế tài bên vi phạm, bên bị vi phạm quan tài phán khơng có nghĩa vụ chứng minh lỗi bên vi phạm Nếu bên vi phạm không muốn chịu trách nhiệm hành vi vi phạm (bồi thường, nộp phạt,…) bên vi phạm phải chứng minh bên khơng có lỗi 4.2 Hình thức cụ thể Để hoạt động thương mại diễn theo quy định pháp luật, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên, Luật Thương mại xây dựng chế tài thương mại Trong có chế tài thương mại bản, cụ thể sau: Buộc thực hợp đồng; Phạt vi phạm; Buộc bồi thường thiệt hại; Tạm ngừng thực hợp đồng; Đình thực hợp đồng; Huỷ bỏ hợp đồng (Theo Điều 292 Luật Thương mại 2005) Ngoài ra, nhằm tạo linh động hình thức chế tài tôn trọng thỏa thuận bên Luật thương mại 2005 ghi nhận Các biện pháp khác bên thoả thuận không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên tập quán thương mại quốc tế (Khoản Điều 292 Luật thương mại 2005) 33 4.2.1 Buộc thực hợp đồng Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh - Trường hợp bên vi phạm bên bán: Trường hợp bên vi phạm giao thiếu hàng cung ứng dịch vụ khơng hợp đồng phải giao đủ hàng cung ứng dịch vụ theo thoả thuận hợp đồng Trường hợp bên vi phạm giao hàng hoá, cung ứng dịch vụ chất lượng phải loại trừ khuyết tật hàng hố, thiếu sót dịch vụ giao hàng khác thay thế, cung ứng dịch vụ theo hợp đồng Bên vi phạm không dùng tiền hàng khác chủng loại, loại dịch vụ khác để thay không chấp thuận bên bị vi phạm - Trường hợp bên vi phạm bên mua: Bên bán có quyền yêu cầu bên mua trả tiền, nhận hàng thực nghĩa vụ khác bên mua quy định hợp đồng Trừ trường hợp có thoả thuận khác, thời gian áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại phạt vi phạm không áp dụng chế tài khác Trường hợp bên vi phạm không thực chế tài buộc thực hợp đồng thời hạn mà bên bị vi phạm ấn định, bên bị vi phạm áp dụng chế tài khác để bảo vệ quyền lợi đáng 4.2.2 Phạt vi phạm Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận, khơng phụ thuộc vào việc bên bị vi phạm có thiệt hại thực tế hay không, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật thương mại 2005 Các bên thỏa thuận khoản tiền phạt số tiền tuyệt đối, quy định theo tỷ lệ phần trăm phần nghĩa vụ bị vi phạm Chế tài phạt áp dụng hợp đồng có thỏa thuận việc áp dụng chế tài 34 Điều kiện để đòi tiền phạt từ bên vi phạm là: có hành vi vi phạm hợp đồng; hành vi vi phạm quy định hợp đồng luật điều chỉnh hợp đồng địi tiền phạt; bên vi phạm có lỗi (trừ trường hợp bất khả kháng) Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định Điều 266 Luật thương mại 2005 4.2.3 Buộc bồi thường thiệt hại Bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm Về phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật thương mại 2005, trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh có đủ yếu tố sau đây: Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại thực tế; Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại Dù loại thiệt hại bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất hành vi vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm hợp đồng Các loại thiệt hại bồi thường: phần tài sản bị giảm sút; chi phí hạn chế, ngăn ngừa tổn thất; khoản lãi hưởng, lợi nhuận bị bỏ lỡ; tiền phạt/ bồi thường mà bên bị vi phạm trực tiếp gây nên Khi áp dụng trách nhiệm bồi thường thiệt hại, cần lưu ý mối quan hệ phạt hợp đồng bồi thường thiệt hại Với chất hợp đồng, bên hợp đồng có quyền thỏa thuận hình thức chế tài phù hợp với quy định pháp luật Các bên có quyền thỏa thuận việc bên vi phạm phải nộp tiền phạt 35 vi phạm hợp đồng mà bồi thường thiệt hại vừa phải phạt vi phạm hợp đồng, vừa phải bồi thường thiệt hại 4.2.4 Tạm ngừng, đình hủy hợp đồng Tạm ngừng thực hợp đồng liên doanh quốc tế hình thức chế tài, theo bên tạm thời khơng thực nghĩa vụ đồng Khi hợp đồng kinh doanh quốc tế bị tạm ngừng thực hợp đồng có hiệu lực Đình thực hợp đồng liên doanh quốc tế hình thức chế tài, theo bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng liên doanh quốc tế Khi hợp đồng liên doanh quốc tế bị đình, hợp đồng chấm dứt hiệu lực từ thời điểm bên nhận thông báo đình Các bên khơng phải tiếp tục thực nghĩa vụ hợp đồng Bên thực nghĩa vụ có quyền u cầu bên tốn thực nghĩa vụ đối ứng Hủy bỏ hợp đồng hình thức chế tài, theo bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng làm cho hợp đồng khơng có hiệu lực từ thời điểm giao kết Hủy bỏ hợp đồng hủy bỏ phần toàn hợp đồng Hủy bỏ phần hợp đồng việc bãi bỏ thực phần nghĩa vụ hợp đồng, phần lại hợp đồng cịn hiệu lực Hủy bỏ tồn hợp đồng việc bãi bỏ hoàn toàn việc thực tất nghệ vụ hợp đồng toàn hợp đồng Khi hợp đồng liên doanh quốc tế bị hủy bỏ, bên tiếp tục thực nghĩa vụ thỏa thuận hợp đồng, trừ thỏa thuận quyền nghĩa vụ sau hủy bỏ hợp đồng giải tranh chấp Các bên có quyền địi lại lợi ích việc thực phần nghĩa vụ theo hợp đồng, bên có nghĩa vụ hồn trả nghĩa vụ họ phải thực đồng thời; trường hợp khơng thể hồn trả lợi ích nhận bên có nghĩa vụ phải hồn trả tiền Khác với hình thức chế tài khác, tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng hình thức chế tài mà theo bên bị vi phạm hợp đồng áp dụng chế tài cách không thực nghĩa vụ theo hợp đồng Việc áp dụng hình thức chế tài tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng xem “tự vệ” bên vi phạm trước hành vi vi phạm hợp đồng bên Khi áp dụng chế tài này, bất lợi mà bên vi phạm phải gánh chịu thể chỗ, bên vi phạm không đáp 36 ứng quyền theo hợp đồng (do bên bị vi phạm thực nghĩa vụ tương xứng) Mặt khác, bên bị vi phạm áp dụng chế tài có quyền yêu cầu bên vi phạm bồi thường thiệt hại theo quy định pháp luật Về áp dụng: trừ trường hợp miễn trách nhiệm hợp đồng, tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng với tính chất hình thức chế tài, áp dụng có điều kiện: Xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều | kiện để tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng; Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Công ước Viên năm 1980 (Điều 64.1 49.1) quy định có 02 trường hợp hủy hợp đồng: Khi bên có vi phạm hợp đồng; Khi bên không thực hợp đồng thời gian gia hạn thêm Vi phạm định nghĩa vi phạm hợp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên không đạt mục đích việc giao kết hợp đồng (Điều khoản 13 Luật Thương mại Việt Nam năm 2005) Thông thường vi phạm hay khơng tịa án hay trọng tài định, thường vi phạm điều khoản quan trọng, vi phạm mang tính chất nghiêm trọng, ảnh hưởng lớn đến lợi ích bên Việc tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng có ảnh hưởng lớn đến lợi ích bên, đặc biệt bên vi phạm hợp đồng Vì vậy, nguyên tắc chung, bên bị vi phạm khơng đương nhiên có quyền đơn phương tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng, trừ pháp luật có quy định khác, bên bị phạm có quyền đơn phương tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng hợp đồng có thỏa thuận vi phạm bên điều kiện để tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng Ngoài ra, hành vi vi phạm hợp đồng để tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng vi phạm hợp đồng 37 4.3 Các trường hợp miễn trách nhiệm Các trường hợp miễn trừ trách nhiệm vi phạm hợp đồng liên doanh quốc tế quy định Điều 294 Điều 295 Luật Thương mại Việt Nam 2005 sau: 4.3.1 Các trường hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm Bên vi phạm hợp đồng miễn trách nhiệm trường hợp sau đây: - Xảy trường hợp miễn trách nhiệm mà bên thoả thuận; - Xảy kiện bất khả kháng; - Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên kia; - Hành vi vi phạm bên thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà bên khơng thể biết vào thời điểm giao kết hợp đồng Khi áp dụng quy định trường hợp miễn trách nhiệm hợp đồng, việc chứng minh chứng minh trường hợp miễn trách nhiệm thuộc nghĩa vụ bên có hành vi vi phạm hợp đồng Bên vi phạm muốn miễn trách nhiệm hợp đồng phải có đầy đủ chứng để chứng minh trường hợp miễn trách nhiệm hợp đồng theo quy định pháp luật (các giấy chứng nhận trường hợp bất khả kháng thường quan có thẩm quyền Bộ Thương mại, Bộ Ngoại giao, Đại sứ quán… nơi xảy bất khả kháng cung cấp) 4.3.2 Thông báo xác nhận trường hợp miễn trách nhiệm Bên vi phạm hợp đồng phải thông báo văn cho bên trường hợp miễn trách nhiệm hậu xảy Nếu bên vi phạm không thông báo thông báo khơng kịp thời cho bên phải bồi thường thiệt hại Khi trường hợp miễn trách nhiệm chấm dứt, bên vi phạm hợp đồng phải thông báo cho bên biết; bên vi phạm không thông báo thơng báo khơng kịp thời cho bên phải bồi thường thiệt hại Bên vi phạm có nghĩa vụ chứng minh với bên bị vi phạm trường hợp miễn trách nhiệm 38 39 KẾT LUẬN Thực tế chứng minh đầu tư trực tiếp nước ngồi qua hình thức doanh nghiệp liên doanh góp phần đáng kể trình phát triển kinh tế - xã hội đất nước Để đạt vậy, nói lên nỗ lực Việt Nam việc xúc tiến, khuyến khích đầu tư mở cửa kinh tế, đặc biệt cải cách hệ thống luật pháp đầu tư cụ thể quy định hợp đồng liên doanh – sở pháp lý để thành lập nên doanh nghiệp liên doanh Tuy nhiên, quy định tồn nhiều vướng mắc, bất cập làm cho hiệu đạt cịn hạn chế, chí dẫn đến xung đột bên tham gia ký kết Liên doanh quốc tế thường phức tạp nhiều rủi ro Nếu bên không lường trước rủi ro thách thức từ đầu dễ ảnh hưởng đến thành cơng liên doanh Vì vậy, bên cạnh việc đề quy định hợp lý, cần phải hướng tới việc xem xét, sửa đổi quy định đề cho phù hợp với xu 40 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Tài liệu Tiếng Việt: GS TS NGND Nguyễn Thị Mơ, xuất năm 1990, tái lần thứ sáu, “Giáo trình Pháp lý đại cương” – Trường Đại học Ngoại thương, NXB Hồng Đức TS Nguyễn Minh Hằng, 2012, “Giáo trình Pháp luật Kinh doanh quốc tế” – Trường Đại học Ngoại thương, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội Tài liệu văn pháp luật: Luật Thương mại Việt Nam 2005 Luật Đầu tư Việt Nam 2005 Luật Đầu tư nước 1996 Bộ luật Dân 2005 Công ước Liên hợp quốc Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế năm 1980 41 ... quát chung hợp đồng liên doanh quốc tế; Chương II Giao kết thực hợp đồng liên doanh quốc tế; Chương III Nội dung hợp đồng liên doanh; Chương IV Trách nhiệm vi phạm hợp đồng liên doanh quốc tế CHƯƠNG... luật sư, đồng thuận bên liên quan CHƯƠNG GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ 2.1 Giao kết hợp đồng liên doanh quốc tế 2.1.1 Điều kiện có hiệu lực hợp đồng Hợp đồng liên doanh quốc tế... công ty hợp danh theo quy định Luật doanh nghiệp pháp luật có liên quan Doanh nghiệp liên doanh quốc tế có doanh nghiệp pháp nhân Việt Nam, có quốc tịch Việt Nam - Hợp đồng liên doanh quốc tế