Tổng hợp bộ 62 câu hỏi có lời giải chi tiết (kèm ví dụ minh họa) ôn thi vấn đáp môn học Luật Thương Mại 1 giảng dạy tại Trường Đại học Luật Hà Nội (update mới nhất 2020). Xin chia sẻ để các bạn tham khảo, ôn tập
MỤC LỤC LOESUNG Câu 1: Phân tích đặc điểm pháp lí thương nhân theo pháp luật Việt Nam? Phân biệt khái niệm thương nhân pháp nhân? Đn: Thương nhân người tiến hành hoạt động nhằm mục đích sinh lợi Đặc điểm pháp lí thương nhân Khái niệm: Theo khoản Điều Luật Thương mại 2005, Thương nhân bao gồm tổ chức kinh doanh thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại thường xun có đăng kí kinh doanh Đặc điểm: + Thương nhân phải thực hành vi thương mại; + Hành vi thương mại phải: Thực độc lập + Thực hành vi thương + Có lực hành vi thương mại: Mang danh nghĩa Vì lợi ích mại mang tính nghề nghiệp thường xun Cá nhân đủ 18 tuổi trở lên, có lực hành vi dân đầy đủ; Pháp nhân, hộ gia đình có đủ điều kiện kinh doanh theo quy định pháp luật) + Phải có đăng kí kinh doanh (Đăng kí kinh doanh ghi nhận văn quan nhà nước có thẩm quyền đời thương nhân.) Phân biệt Thương nhân vs Pháp nhân Tiêu chí Thương nhân (Điều Luật TM) Pháp nhân (Điều 84 BLDS) Chủ thể Tổ chức kinh tế, cá nhân Chỉ tổ chức Phạm vi hoạt động Hoạt động thương mại Nhiều lĩnh vực khác Vd: Chính trị, xã hội, quốc tế… Tài sản Có thể không độc lập Vd: DNTN Tài sản độc lập Tư cách Khơng phải lúc có tư cách pháp nhân Ln có tư cách pháp nhân Lợi ích Vì lợi ích thân Vì lợi ích thân lợi ích người khác VD: cơng ty TNHH VD: quỹ từ thiện Đăng kí kinh Phải có đăng kí kinh doanh Khơng cần đăng kí KD, cần Nhà nước công nhận pháp nhân doanh Năng lực chủ thể Phải có lực hành vi thương mại Khơng cần có lực hành vi thương mại Câu 2: Phân biệt khái niệm thương nhân, doanh nghiệp chủ thể kinh doanh Tiêu chí Thương nhân Doanh nghiệp Cơ sở pháp lí Khoản Điều LTM Khoản Điều Luật Doanh nghiệp Chủ thể - Cá nhân - Tổ chức kinh tế - Tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp - Tổ chức hợp tác xã, hộ gia đình Khái niệm Bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp Là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, pháp, cá nhân thực hành vi thương mại, trụ sở giao dịch ổn định, đăng kí kinh độc lập, thường xun có đăng kí kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm doanh thực hoạt động kinh doanh Hành vi Thực hành vi thương mại (mua bán hàng Thực hành vi thương mại hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư ) Đăng kí KD Có đăng kí kinh doanh Có đăng kí kinh doanh Chủ thể kinh doanh Tồn khoa học pháp lý Tất người thực hoạt động kinh doanh Tương đương Thương nhân Là cá nhân, tổ chức, đơn vị thực một, số tất công đoạn trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm thực dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi Thực hoạt động kinh doanh, sản xuất, buôn bán, tạo lợi nhuận Phải đăng ký kinh doanh Câu 3: Trình bày hiểu biết em loại thương nhân theo pháp luật Việt Nam - Là cá nhân kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân Có lực pháp luật lực hành vi; (Đủ 18 tuổi trở lên, khơng bị cấm kinh doanh) Có đủ dấu hiệu thương nhân; tiến hành đăng kí kinh doanh: cá nhân đăng kí cấp huyện, Doanh nghiệp tư nhân đăng kí cấp tỉnh Trách nhiệm pháp lí: chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động thương mại - Thương nhân cá nhân Thương nhân pháp nhân Pháp nhân quy định điều 84 BLDS 2005: loại công ty (TNHH, CTCP, CTHD) HTX - Được thành lập hợp pháp Cơ cấu tổ chức chặt chẽ Có tài sản độc lập Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật độc lập - Có đủ dấu hiệu thương nhân (Câu 1) Có loại hình chủ yếu: + Doanh nghiệp nông nghiệp + Hợp tác xã, liên hiệp Hợp tác xã + Công ti cổ phần, công ti trách nhiệm hữu hạn - Trách nhiệm pháp lí: Chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn, tài sản pháp nhân Thương nhân tổ hợp tác, hộ gia đình Quy định chương V Bộ luật dân (Điều 106 – Đ120) • Tổ hợp tác: hoàn thành sở hợp đồng hợp tác cá nhân trở lên, có chứng thực ủy ban nhân dân xã, phường, thị trấn, đóng góp tài sản, cơng sức vào cơng việc định, hưởng lợi chịu trách nhiệm • Hộ gia đình: gồm nhiều thành viên đóng góp cơng sức để hoạt động sản xuất, kinh doanh chịu trách nhiệm dân tài sản chung họ • Đặc điểm chung: • Người đại diện: Tổ trưởng chủ hộ • Thành viên: có (Tổ hợp tác) (Hộ gia đình) thành viên trở lên 18 tuổi, chủ hộ thành niên, có lực hành vi dân đầy đủ • Giao dịch: Tổ trưởng, chủ hộ xác lập • Tài sản chung: thành viên đóng góp, tạo lập tặng, cho chung • Chịu trách nhiệm tài sản chung thành viên, tài sản không đủ để thực nghĩa vụ chung phải chịu trách nhiệm liên đới theo phần tương ứng với phần đóng góp tài sản riêng Câu 4: Thế trách nhiệm tài sản kinh doanh doanh nghiệp người góp vốn vào doanh nghiệp? • • • Trách nhiệm tài sản kinh doanh doanh nghiệp: Thường đặt quan hệ tài sản doanh nghiệp với đối tác, khách hàng doanh nghiệp Mọi doanh nghiệp chịu trách nhiệm tài sản toàn tài sản thuộc quyền sở hữu doanh nghiệp Trách nhiệm tài sản người góp vốn khoản nợ kinh doanh doanh nghiệp trách nhiệm chủ đầu tư doanh nghiệp góp vốn thành lập Tùy thuộc vào loại hình doanh nghiệp, trách nhiệm tài sản kinh doanh người góp vốn vào doanh nghiệp trách nhiệm hữu hạn trách nhiệm vơ hạn • Trách nhiệm hữu hạn loại trách nhiệm tài sản kinh doanh, theo chủ đầu tư giới hạn trách nhiệm toán phạm vi vốn góp / cam kết góp • • vào doanh nghiệp Trách nhiệm vô hạn loại trách nhiệm kinh doanh, theo đó, chủ đầu tư chịu trách nhiệm toán khoản nợ doanh nghiệp toàn tài sản thuộc quyền sở hữu mình, bao gồm phần vốn, tài sản khơng góp /cam kết góp vốn vào doanh nghiệp P/S: Khi doanh nghiệp có tư cách pháp nhân thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn với khoản nợ (hãy xem Điều 93 BLDS 2005) Tuy nhiên có đơi khi, doanh nghiệp có tư cách pháp nhân thành viên chịu chế độ trách nhiệm vơ hạn, với mục đích tạo thuận lợi giao dịch doanh nghiệp, điểm "linh động" luật pháp nhằm khuyến khích việc kinh doanh (chẳng hạn cơng ty hợp danh) Câu 6: Trình bày hiểu biết em vốn điều lệ, vốn pháp định Vốn điều lệ số vốn thành viên, cổ đơng góp cam kết góp thời gian định ghi vào điều lệ cơng ti Khi thành lập vốn điều lệ cao so với số vốn thực tế cơng ti số vốn thực tế thành viên cơng ti chưa góp đủ, cơng ti kinh doanh có lãi vốn sở hữu cuả công ti cao vốn điều lệ Khi công ti kinh doanh thua lỗ số vốn sở hữu công ti thấp vốn điều lệ Vốn điều lệ cho biết tỷ lệ sở hữu thành viên cổ đông công ti Vốn pháp định mức vốn tối thiểu phải có theo quy định pháp luật để thành lập doanh nghiệp Điều có nghĩa mức vốn đầu tư ban đầu mức vốn điều lệ cuả doanh nghiệp không thấp mức vốn pháp định Vốn pháp định khác vốn điều lệ chỗ vốn pháp định coi điều kiện tài để thành lập doanh nghiệp Khi nhà đầu tư có đủ số vốn định kinh doanh ngành nghề Câu 7: Trình bày nội dung quyền tự kinh doanh doanh nghiệp - Quyền sở hữu tư liệu sản xuất Đây tảng, tiền đề cho việc thực quyền tự kinh doanh khác yếu tố quan trọng nhất, sở hữu tài sản vào yếu tố trình sản xuất, kinh doanh Khơng tiến hành sản xuất, kinh doanh không sở hữu số tư liệu sản xuất Người sở hữu tài sản nắm quyền quản lí, quyền phân phối thu nhập - Quyền lựa chọn ngành nghề, quy mô thực đặc điểm kinh doanh Vấn đề lựa chọn kinh doanh ngành nghề nào, kinh doanh đâu, quy mơ nào, hình thức tổ chức kinh doanh hoàn toàn phụ thuộc vào chủ thể kinh doanh, khong quan cá nhân có quyền can thiệp đến lĩnh vực họ, cụ thể là: Ngành nghề kinh doanh lĩnh vực hoạt động chủ yếu doanh nghiệp Chủ thể kinh doanh có quyền lựa chọn ngành nghề kinh doanh lĩnh vực Quy mơ kinh doanh nói đến độ lớn kinh doanh, thể phạm vi kinh doanh không gian mức độ vốn phụ thuộc vào điều kiện chủ thể kinh doanh (không bị hạn chế) Địa điểm kinh doanh nơi mà họ tiến hành hoạt động kinh doanh, không bị giới hạn mặt lãnh thổ, địa giới hành - Quyền đăng kí kinh doanh Khi có đủ điều kiện tuân theo thủ tục bắt buộc luật doanh nghiệp đăng kí kinh doanh - Tự lĩnh vực sản xuất kinh doanh Tự hợp đồng Tự thuê mướn, sử dụng lao động Tự cạnh tranh Tự thiết lập quan hệ kinh doanh với chủ thể khác Tự lựa chọn hình thức phương thức giải tranh chấp phù hợp Câu 8: Phân tích đặc điểm pháp lí DNTN Phân biệt DNTN với Hộ kinh doanh • • • • • • • • • Đặc điểm pháp lí Doanh nghiệp tư nhân (đ141) Doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ, cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Trong quan hệ sở hữu vốn: Nguồn vốn ban đầu DNTN xuất phát chủ yếu từ trách nhiệm cá nhân Trong q trình hoạt động, chủ DNTN có quyền tăng giảm vốn đầu tư (Chỉ phải khai báo với quan đăng kí kinh doanh trường hợp giảm vốn xuống mức đăng kí), khơng có giới hạn phần vốn tài sản đưa vào kinh doanh DHNTN phần tài sản lại thuộc sở hữu chủ doanh nghiệp (k1đ142) Trong quan hệ quản lí: chủ DNTN có tồn quyền định việc tổ chức quản lí Doanh nghiệp (k1 Đ143); th người quản lí doanh nghiệp phải đăng kí với quan đăng kí kinh doanh phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Trong phân phối lợi nhuận: toàn lợi nhuận thu từ hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thuộc chủ Doanh nghiệp, sau thực đầy đủ nghĩa vụ (k1.143) DNTN khơng có tư cách pháp nhân • Doanh nghiệp tư nhân khơng phát hành loại chứng khốn Tài sản DN tài sản chủ DNTN không độc lập, điều không thỏa mãn điều kiện pháp nhân (Đ84 BLDS) Chủ DNTN chịu trách nhiệm vô hạn trước khoản nợ phát sinh trình hoạt động DNTN Chủ DNTN không chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh DN phạm vi vốn đầu tư đăng kí mà cịn tồn tài sản Khi DNTN lâm vào tình trạng phá sản, tài sản thuộc sở hữu DNTN thuộc tài sản phá sản chủ DN Tiêu chí Cơ sở pháp lí Chủ thể Phân biệt DNTN với Hộ kinh doanh Doanh nghiệp tư nhân Điều 141 - 145 LDN (chương VI LDN) Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Hộ kinh doanh Điều 49 NĐ43/2010 ngày 15/4/2010 ĐKKD Hộ kinh doanh hình thức kinh doanh cá nhân cơng dân Việt Nam nhóm người hộ gia đình làm chủ, đăng ký kinh doanh địa điểm, sử dụng không mười lao động, khơng có dấu chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động kinh doanh Về chủ thể, có khác số lượng, bên chủ, góp tồn vốn, tự chịu tồn lợi ích trách nhiệm, bên không thiét chủ thể mà nhóm người, hộ gia đình góp vốn, quản lí chịu trách nhiệm Trách nhiệm Doanh nghiệp tư nhân khả chịu trách nhiệm => Nếu hộ kinh doanh cá nhân làm chủ tài sản chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn => chủ doanh nghiệp tư nhân nguyên đơn, bị đơn chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản người có quyền nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài Tịa án có tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp Nếu hộ kinh doanh hộ gia đình làm chủ (hoặc nhóm • • người) => tất liên đới chịu trách nhiệm Doanh nghiệp tư nhân không bị pháp luật hạn chế quy mô doanh Hộ kinh doanh thường có quy mơ vừa nhỏ, đăng ký kinh nghiệp, có quyền chủ động mở rộng quy mơ kinh doanh Doanh doanh địa điểm, sử dụng không mười lao động nghiệp tư nhân có văn phịng đại diện, chi nhánh địa điểm kinh doanh khác => nhiều địa điểm Số lượng lao động doanh nghiệp không bị hạn chế DNTN không giới hạn quy mô vốn, không giới hạn điểm kinh doanh Ngược lại, hộ kinh doanh cần phải có địa điểm cố định để ĐKKD (Đ54 Nđ 43/2010) => HKD hạn chế DNTN DNTN đc phép xuất (k4 Đ8 LDN) HKD khơng DNTN khơng hạn chế số nhân cơng cịn HKD tối đa 10 người ĐKKD Doanh nghiệp tư nhân đăng ký kinh doanh Phòng Đăng ký kinh Hộ kinh doanh đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp doanh cấp tỉnh huyện Tên hộ kinh doanh không trùng với tên riêng hộ kinh Không đặt tên trùng tên gây nhầm lẫn với tên doanh đăng ký phạm vi huyện doanh nghiệp khác đăng ký phạm vi toàn quốc, trừ doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp giải thể (Đ14 NĐ43) DNTN bắt buộc phải có đkkd; HKD có số trg hợp định Cơ quan đk cấp tỉnh so vs cấp huyện Có dấu/ khơng có dấu Ưu nhược Do chủ sở hữu doanh nghiệp nên doanh nghiệp tư nhân Hộ kinh doanh có ưu điểm chịu điều chỉnh hồn toàn chủ động việc định vấn đề liên quan đến hoạt pháp luật nên việc thành lập hoạt động đơn giản động kinh doanh Doanh nghiệp Chế độ trách nhiệm vô hạn chủ Tuy nhiên hộ kinh doanh sử dụng tối đa 10 doanh nghiệp tư nhân tạo tin tưởng cho đối tác, khách hàng giúp cho lao động nên hạn chế quy mô hộ kinh doanh, đồng doanh nghiệp chịu ràng buộc chặt chẽ pháp luật loại hình thời hộ kinh doanh phải chịu trách nhiệm doanh nghiệp khác Đặc biệt chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán Quy mô doanh nghiệp cho người khác mà loại hình doanh nghiệp khác khơng có Do khơng có tư cách pháp nhân nên mức độ rủi ro chủ doanh tư nhân cao, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm toàn tài sản doanh nghiệp chủ doanh nghiệp không giới hạn số vốn mà chủ doanh nghiệp đầu tư vào doanh nghiệp toàn tài sản Câu 8’: Tại doanh nghiệp tư nhân công ty hợp danh lại không phát hành cổ phần? Mục đích việc phát hành loại chứng khốn cơng ty để thu hút nguồn vốn nhàn rỗi vào mục đích kinh doanh, sinh lợi Đối với doanh nghiệp tư nhân cơng ty hợp danh chủ doanh nghiệp thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ tài sản doanh nghiệp Điều có nghĩa khối tài sản chủ doanh nghiệp (các thành viên hợp danh công ty hợp danh) với khối tài sản doanh nghiệp khơng có tách bạch khơng thể xác định số vốn phép không phép đưa vào kinh doanh Chủ doanh nghiệp sử dụng nguồn vốn vào mục đích cá nhân Như mục đích đầu tư sinh lợi việc phát hành chứng khốn khơng đạt Một nguyên nhân nhỏ (đối với việc doanh nghiệp tư nhân phát hành cổ phiếu) doanh nghiệp tư nhân có chủ sở hữu Khi tiến hành phát hành cổ phiếu => ngưòi nắm giữ trái phiếu đồng thời chủ doanh nghiệp Điều Câu 9: Phân biệt DNTN với Công ti TNHH thành viên (141 vs 63 LDN) Tiêu chí Cơng ti TNHH thành viên • • Loại hình Chủ sở hữu Chế độ chịu trách nhiệm Hệ chế độ trách nhiệm Đều có chủ sở hữu Cơng ty Một tổ chức cá nhân Doanh nghiệp Chỉ cá nhân Hữu hạn phạm vi vốn điều lệ Vơ hạn tồn tài sản hết nợ Thủ tục góp vốn Người đại diện theo pháp luật Một cá nhân tổ chức làm chủ nhiều công ti TNHH thành viên Công ti TNHH thành viên quy định rõ có tư cách pháp nhân (có tài sản độc lập) kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh => công ty nguyên đơn bị đơn tố tụng Do pháp luật quy định Được phát hành trái phiếu Không phát hành cổ phần Làm thủ tục chuyển quyền sở hữu Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ti Giám đốc Tổng giám đốc Hệ pháp lý việc chuyển đổi Việc chuyển đổi chủ sở hữu hay hình thái kinh doanh không làm chấm dứt tư cách pháp nhân doanh nghiệp Tư cách pháp nhân Cơ cấu tổ chức Huy động vốn Tăng/giảm vốn Cơ chế họp thông qua định DNTN Đều không phát hành cổ phiếu - Công ty TNHH thành viên tăng vốn điều lệ việc chủ sở hữu công ty đầu tư thêm huy động thêm vốn góp người khác Trường hợp tăng vốn điều lệ việc huy động thêm phần vốn góp người khác, công ty phải đăng ký chuyển đổi thành công ty TNHH hai thành viên trở lên - Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không giảm vốn điều lệ Hội đồng thành viên công ty TNHH thành viên tiến hành họp có 2/3 số thành viên dự họp thông qua định có 1/2 số thành viên tham gia họp chấp thuận 3/4 số thành viên tham gia họp chấp thuận vấn đề việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, tổ chức lại công ty, chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ công ty Cá nhân làm chủ DNTN Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân (khơng có tách bạch tài sản công ti với chủ sở hữu) => chủ sở hữu nguyên đơn bị đơn tố tụng Do chủ DN đề Khơng phát hành loại chứng khốn Khơng phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu Chủ sở hữu DNTN Bất hoạt động chuyển đổi chủ sở hữu hay hình thái kinh doanh DNTN làm chấm dứt DNTN cũ giải thể DNTN thành lập doanh nghiệp - Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng giảm vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Việc tăng giảm vốn đầu tư chủ doanh nghiệp phải ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán - Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp vốn đầu tư đăng ký chủ doanh nghiệp tư nhân giảm vốn sau đăng ký với quan đăng ký kinh doanh Chủ doanh nghiệp tư nhân có tồn quyền định Câu 10: Phân tích quyền nghĩa vụ chủ DNTN DNTN Quyền đặc thù: Quản lí DNTN (Đ143) cho thuê DN (144) Bán DN (145) - Quản lý doanh nghiệp + Chủ doanh nghiệp tư nhân có tồn quyền định tất hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, việc sử dụng lợi nhuận sau nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật + Chủ doanh nghiệp tư nhân trực tiếp thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp chủ doanh nghiệp tư nhân phải đăng ký với quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp + Chủ doanh nghiệp tư nhân nguyên đơn, bị đơn người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài Toà án tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp + Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Quyền cho thuê phần toàn DN: + Là việc chủ DNTN chuyển quyền sử dụng DN ĐKKD cho người khác + Người thuê không đc sử dụng tài sản hữu hình mà tài sản vơ tên DN, thương hiệu, hệ thống khách hàng, DN; việc sử dụng ntn phụ thuộc vào thỏa thuận hợp đồng thuê + Chủ DNTN chịu TNVH trước PL & bên thứ hoạt độg DN với tư cách chủ sở hữu DN - Quyền bán phần toàn DN: + Là việc chủ DNTN chuyển quyền sở hữu DN cho người khác + Giống trường hợp cho thuê DN, việc bán DNTN không giới hạn giá trị hữu hình + Bên mua khơng thể sử dụng tư cách pháp lí DNTN mua để tiến hành kinh doanh mà phải ĐKKD lại + Chủ DNTN dù bán DN cho người khác phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản mà DN chưa thực Có thể thỏa thuận để người mua chịu nốt phần trách nhiệm cịn lại người chịu trách nhiệm trực tiếp trước PL chủ DNTN cũ + DNTN bán, sau đc người mua ĐKKD lại mặt pháp lí trở thành DNTN mới, khơng cịn DNTN trc bán dù lấy tên, trụ sở, sở vật chất DN cũ - Quyền tạm ngừng hoạt động kinh doanh + Lí tạm ngừg KD phụ thuộc vào chủ DNTN PL ko quy định nhữg trường hợp tạm ngừng + Được coi hợp pháp báo cáo với quan ĐKKD quan thuế văn 15 ngày trc tạm ngừng KD + Tạm ngừng KD ko có nghĩa chủ DNTN đc hoãn lại nghĩa vụ với Nhà nước (như nộp thuế) nghĩa vụ với bên thứ + Khi tạm ngừng KD, DNTN ko có doanh thu tạm ngừng hợp pháp ko phải điều kiện để xét tình trạng phá sản Ngồi ra, Chủ DN: - Chủ động lựa chọn ngành nghề, địa bàn kinh doanh, hình thức kinh doanh, chủ động mở rộng quy mơ, ngành nghề kinh doanh, có quyền chủ động tìm kiếm thị trường; - Tồn quyền định chiếm hữu, sử dụng, định đoạt khối tài sản DN; Lựa chọn hình thức, phương pháp huy động vốn; Có quyền từ chối tố cáo yêu cầu cung cấp nguồn lực không pháp luật quy định cá nhân, quan hay tổ chức (trừ đóng góp nhân đạo, cơng ích ) Nghĩa vụ: Điều LDN 2005 - Kinh doanh theo ngành nghề Tổ chức công tác kế tốn, lập người nộp báo cáo tài Các nghĩa vụ thuế: Đăng kí mã số thuế, kê khai thuế, nộp thuế Bảo đảm quyền lợi người lao động Đảm bảo chất lượng hàng hóa Đặc biệt: thực chế độ thống kê, định kì báo cáo Tuân thủ pháp luật quốc phịng, an ninh, trật tự, an tồn xã hội, bảo vệ tài nguyên, môi trường, bảo vệ di tích lịch sử, văn hố danh lam thắng cảnh Hoạt động kinh doanh theo ngành, nghề ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; bảo đảm điều kiện kinh doanh theo quy định pháp luật kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Tổ chức cơng tác kế tốn, lập nộp báo cáo tài trung thực, xác, thời hạn theo quy định pháp luật kế toán Đăng ký mã số thuế, kê khai thuế, nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Bảo đảm quyền, lợi ích người lao động theo quy định pháp luật lao động; thực chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế bảo hiểm khác cho người lao động theo quy định pháp luật bảo hiểm Bảo đảm chịu trách nhiệm chất lượng hàng hoá, dịch vụ theo tiêu chuẩn đăng ký công bố Thực chế độ thống kê theo quy định pháp luật thống kê; định kỳ báo cáo đầy đủ thơng tin doanh nghiệp, tình hình tài doanh nghiệp với quan nhà nước có thẩm quyền theo mẫu quy định; phát thông tin kê khai báo cáo thiếu xác, chưa đầy đủ phải kịp thời sửa đổi, bổ sung thơng tin Tn thủ quy định pháp luật quốc phòng, an ninh, trật tự, an tồn xã hội, bảo vệ tài ngun, mơi trường, bảo vệ di tích lịch sử, văn hố danh lam thắng cảnh Các nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật • • • • • • • • Câu 11: Phân tích đặc điểm pháp lí hộ kinh doanh Phân biệt hộ kinh doanh với DN tư nhân Chủ đầu tư: cá nhân nhóm người, hộ gia đình làm chủ sở hữu Trường hợp cá nhân làm chủ sở hữu: định vấn đề thực kinh doanh, chấm dứt kinh doanh, hưởng toàn lợi nhuận chịu rủi ro Do hộ gia đình làm chủ: cử đại diện, người đại diện không chịu thay trách nhiệm cho thành viên khác gia đình Quy mơ: thường kinh doanh với quy mơ nhỏ hẹp Địa điểm kinh doanh: địa điểm Số lượng lao động: Không 10 lao động Con dấu riêng: khơng có Trách nhiệm tài sản: chịu trách nhiệm tài sản vô hạn hoạt động kinh doanh, chủ hộ không chịu trách nhiệm phần vốn tài sản dùng để kinh doanh mà phải chịu nghĩa vụ phần tài sản dù khơng đưa vào kinh doanh nợ lớn số vốn So sánh: Câu Câu 12: Thủ tục đăng kí kinh doanh hộ kinh doanh điều kiện để hộ kinh doanh cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Điều kiện Điều 49 NĐ43/2010 Hộ kinh doanh Hộ kinh doanh cá nhân công dân Việt Nam nhóm người hộ gia đình làm chủ, đăng ký kinh doanh địa điểm, sử dụng không mười lao động, khơng có dấu chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản hoạt động kinh doanh Hộ gia đình sản xuất nơng, lâm, ngư nghiệp, làm muối người bán hàng rong, quà vặt, buôn chuyến, kinh doanh lưu động, làm dịch vụ có thu nhập thấp khơng phải đăng ký, trừ trường hợp kinh doanh ngành, nghề có điều kiện Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương quy định mức thu nhập thấp áp dụng phạm vi địa phương Hộ kinh doanh có sử dụng thường xuyên mười lao động phải chuyển đổi sang hoạt động theo hình thức doanh nghiệp Thủ tục đăng kí kinh doanh hộ kinh doanh (Đ52 NĐ43/2010) (6 bước) - Cá nhân người đại diện hộ gia đình gửi giấy đề nghị đăng kí kinh doanh hộ kinh doanh kèm theo giấy chứng minh nhân dân cá nhân người đại diện hộ gia đình đến quan ĐKKD cấp huyện, nơi đặt địa điểm kinh doanh - Nộp đủ lệ phí ĐKKD - Cơ quan ĐKKD nhận hồ sơ, vịng ngày làm việc, đủ điều kiện quan ĐKKD trao giấy biên nhận cấp giấy chứng nhận ĐKKD Trường hợp hồ sơ không hợp lệ, thời hạn ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, quan ĐKKD phải thông báo rõ nội dung cần sửa đổi, bổ sung văn cho người thành lập hộ kinh doanh - Định kì vào tuần thứ tháng, quan ĐKKD cấp huyện gửi danh sách hộ kinh doanh đăng kí kinh doanh tháng trước cho phòng ĐKKD cấp tỉnh, quan thuế cấp sở chuyên ngành Điều 52 Trình tự, thủ tục đăng ký hộ kinh doanh Cá nhân, nhóm cá nhân người đại diện hộ gia đình gửi Giấy đề nghị đăng ký hộ kinh doanh đến quan Đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đặt địa điểm kinh doanh Nội dung Giấy đề nghị đăng ký hộ kinh doanh gồm: a) Tên hộ kinh doanh, địa địa điểm kinh doanh; b) Ngành, nghề kinh doanh; c) Số vốn kinh doanh; d) Họ, tên, số ngày cấp Giấy chứng minh nhân dân, địa nơi cư trú chữ ký cá nhân thành lập hộ kinh doanh hộ kinh doanh nhóm cá nhân thành lập, cá nhân hộ kinh doanh cá nhân thành lập đại diện hộ gia đình trường hợp hộ kinh doanh hộ gia đình thành lập Kèm theo Giấy đề nghị đăng ký hộ kinh doanh phải có Giấy chứng minh nhân dân cá nhân tham gia hộ kinh doanh người đại diện hộ gia đình Biên họp nhóm cá nhân việc thành lập hộ kinh doanh trường hợp hộ kinh doanh nhóm cá nhân thành lập Đối với ngành, nghề phải có chứng hành nghề, kèm theo giấy tờ quy định khoản Điều phải có hợp lệ chứng hành nghề cá nhân đại diện hộ gia đình Đối với ngành, nghề phải có vốn pháp định kèm theo giấy tờ quy định khoản Điều phải có hợp lệ văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền Khi tiếp nhận hồ sơ, quan đăng ký kinh doanh cấp huyện trao Giấy biên nhận cấp Giấy chứng nhận đăng ký hộ kinh doanh cho hộ kinh doanh thời hạn năm ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, có đủ điều kiện sau đây: a) Ngành, nghề kinh doanh không thuộc danh mục ngành, nghề cấm kinh doanh; b) Tên hộ kinh doanh dự định đăng ký phù hợp quy định Điều 56 Nghị định này; c) Nộp đủ lệ phí đăng ký theo quy định Trường hợp hồ sơ không hợp lệ, thời hạn năm ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, quan đăng ký kinh doanh phải thông báo rõ nội dung cần sửa đổi, bổ sung văn cho người thành lập hộ kinh doanh Nếu sau năm ngày làm việc, kể từ ngày nộp hồ sơ đăng ký hộ kinh doanh mà không nhận Giấy chứng nhận đăng ký hộ kinh doanh không nhận thông báo yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ đăng ký hộ kinh doanh người đăng ký hộ kinh doanh có quyền khiếu nại theo quy định pháp luật khiếu nại, tố cáo Định kỳ vào tuần thứ hàng tháng, quan đăng ký kinh doanh cấp huyện gửi danh sách hộ kinh doanh đăng ký tháng trước cho quan thuế cấp, Phòng Đăng ký kinh doanh quan quản lý ngành kinh tế - kỹ thuật cấp tỉnh Câu 13: Phân tích đặc điểm pháp lí cơng ti hợp danh theo Luật doanh nghiệp Việt Nam Đ130 - Có hai thành viên chủ sở hữu chung công ti, kinh doanh tên chung; có thành viên góp vốn; Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cti Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ti phạm vi số vốn góp vào cti Cơng ti hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Khơng phát hành chứng khốn Tổ chức đơn giản: Các thành viên có quyền thỏa thuận hợp đồng việc tổ chức, điều hành đại diện công ti (Đ137) Trách nhiệm tài sản - Thành viên hợp danh: + Đại diện theo pháp luật + Trách nhiệm vơ hạn Thành viên góp vốn: + Khơng có quyền quản lý cty, chia lợi nhuận + Trách nhiệm hữu hạn Câu 14: Ưu điểm hạn chế Công ti hợp danh so với Doanh nghiệp tư nhân Công ti hợp danh Ưu điểm Nhiều thành viên tham gia góp vốn, kinh doanh Tính chịu trách nhiệm vô hạn liên đới thành viên tạo niềm tin cho đối tác Công ti hoạt động dựa uy tín thành viên Doanh nghiệp Tư nhân Một chủ đầu tư, thuận lợi việc định vấn đề Doanh nghiệp Trách nhiệm vơ hạn => tin tưởng cho đối tác Ít chịu ràng buộc chặt chẽ pháp luật Nhược điểm Dễ dàng vay vốn ngân hàng Các thành viên liên đới chịu trách nhiệm vô hạn => rủi ro cao Các thành viên hợp danh bị hạn chế quyền tham gia vào CTHD, quyền làm chủ DNTN (trừ thành viên HD lại đồng ý Câu 15: Trình bày hiểu biết em loại thành viên cơng ti hợp danh Tiêu chí Thành viên hợp danh Cơ sở pháp lí Điều 134 Quyền - Nhân danh công ti hoạt động kinh doanh - Tham gia họp, biểu vấn đề công ti - Sử dụng dấu, tài sản công ti để kinh doanh Nghĩa vụ - Tiến hành quản lí thực cơng việc kinh doanh - Liên đới chịu trách nhiệm tốn hết số nợ cịn lại tài sản công ti không đủ Đặc điểm - Buộc phải có từ hai thành viên trở lên cá nhân (người VN nước được) - Chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản nợ doanh nghiệp - Có quyền tham gia quản lí, điều hành cơng ti Khơng có tư cách pháp nhân; Khó khăn huy động vốn Chủ doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn tài sản Chủ Doanh nghiệp Thành viên góp vốn Điều 140 - Khơng thể nhân danh cơng ti để tiến hành kinh doanh (nhân danh cá nhân người khác) - Chủ yếu thảo luận nội dung có liên quan đến quyền nghĩa vụ họ - Khơng tham gia quản lí, tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ti - Chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ phạm vi số vốn cam kết góp - Có thể có khơng - Có thể tổ chức có tư cách pháp nhân cá nhân - Chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn góp - Khơng có quyền quản lí điều hành cơng ti Câu 16: Phân tích nghĩa vụ góp vốn thành viên cơng ti hợp danh thủ tục góp vốn vào cơng ti HD - Nghĩa vụ góp vốn thành viên công ti hợp danh (Điều 131) Thành viên hợp danh thành viên góp vốn phải góp đủ hạn số vốn cam kết Thành viên hợp danh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết gây thiệt hại cho công ti phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho công ti Trường hợp có thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên cơng ti, trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan bị khai trừ khỏi công ti theo định hội đơng thành viên Tại thời điểm góp đủ vốn cam kết, thành viên cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Trường hợp giấy chứng nhận phần vốn góp bị mất, bị rách, bị cháy bị tiêu hủy hình thức khác, thành viên cơng ti cấp lại giấy chứng nhận phần vốn góp Thủ tục góp vốn Giấy chứng nhận phần vốn góp phải có nội dung chủ yếu sau đây: a b c d Số ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; Vốn điều lệ công ti; Tên, địa thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên; loại thành viên; e f g h Tên, địa trụ sở cơng ti; Giá trị phần vốn góp loại tài sản góp vốn thành viên; Số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Quyền nghĩa vụ người sở hữu giấy chứng nhận phần vốn góp; Họ, tên, chữ ký người sở hữu giấy chứng nhận phần vốn góp thành viên hợp danh cơng ti Câu 17: Phân tích đặc điểm pháp lí Cơng ti cổ phần Theo quy định Điều 77 LDN 2005 CTCP có đặc điểm pháp lí sau: • • Thành viên: Số lượng: thành viên, khơng hạn chế số lượng tối đa; Đối tượng: cá nhân tổ chức có tư cách pháp nhân Vốn điều lệ - Cấu trúc vốn: chia thành nhiều phần có giá trị – cổ phần Góp vốn: cổ đơng góp phải góp đủ vịng 90 ngày kể từ có Giấy chứng nhận ĐKKD; thực cách mua cổ phần, cổ đơng mua nhiều cổ phần Giới hạn mức vốn: không giới hạn mức tối thiểu, tức không bắt buộc CTCP có đủ vốn pháp định (trừ số ngành nghề đặc biệt) Tổ chức tín dụng (Nghị định 141/2006/NĐCP ngày 22/11/2006) - Ngân hàng thương mại cổ phần: 1000 tỷ đồng - Chi nhánh ngân hàng nước ngồi: 15 triệu USD Quỹ tín dụng nhân dân (Nghị 141/2006/NĐ-CP ngày 22/11/2006) định Quỹ tín dụng nhân dân trung ương: 1000 tỷ đồng Quỹ tín dụng nhân dân sở: 0.1 tỷ đồng Tổ chức tín dụng phi ngân hàng (Nghị định 141/2006/NĐ-CP ngày 22/11/2006) A Cơng ty tài chính: 300 tỷ đồng B Cơng ty cho thuê tài chính: 100 tỷ đồng Kinh doanh bất động sản: tỷ đồng (Điều Nghị định 153/2007/NĐ-CP ngày 15/10/2007) Dịch vụ đòi nợ: tỷ đồng (Điều 13 Nghị định 104/2007/NĐ-CP ngày 14/6/2007) Dịch vụ bảo vệ: tỷ đồng (không kinh doanh ngành, nghề dịch vụ khác Dịch vụ bảo vệ) (Nghị định 52/2008/NĐCP ngày 22/4/2008) Dịch vụ đưa người lao động làm việc nước ngoài: tỷ đồng (Điều Nghị định 126/2007/NĐ-CP ngày 1/8/2007) B Kinh doanh cảng hàng không nội địa: 10 tỷ đồng 11 Kinh doanh vận chuyển hàng không: (Khoản Điều Nghị định 76/2007/NĐ-CP ngày 9/5/2007) A Vận chuyển hàng không quốc tế: Sản xuất phim: Doanh nghiệp phải có giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh Cục Điện ảnh cấp trước đăng ký kinh doanh (Điều 14 Luật Điện ảnh) - Khai thác từ đến 10 tàu bay: 500 tỷ đồng Kinh doanh cảng hàng không: (Khoản Điều 22 Nghị định 83/2007/NĐ-CP ngày 25/5/2007) - Khai thác 30 tàu bay: 1000 tỷ đồng A Kinh doanh cảng hàng không quốc tế: 100 tỷ đồng - Khai thác từ đến 10 tàu bay: 200 tỷ đồng B Kinh doanh cảng hàng không nội địa: 30 tỷ đồng - Khai thác từ 11 đến 30 tàu bay: 400 tỷ đồng 10 Cung cấp dịch vụ hàng không mà doanh nghiệp cảng hàng không: - Khai thác 30 tàu bay: 500 tỷ đồng (Khoản Điều 22 Nghị định 83/2007/NĐ-CP ngày 25/5/2007) - Khai thác từ 11 đến 30 tàu bay: 800 tỷ đồng B Vận chuyển hàng không nội địa: 12 Kinh doanh hàng không chung: 50 tỷ đồng (Khoản Điều Nghị định 76/2007/NĐ-CP ngày 9/5/2007) A Kinh doanh cảng hàng khơng quốc tế: 30 tỷ đồng • • • • Tính tự chuyển nhượng vốn góp: Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp: Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu không chuyển nhượng cho người khác Trong thời hạn năm kể từ ngày công ti cấp giấy chứng nhận ĐKKD, cổ đơng sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho cổ đơng sáng lập khác, chuyển nhượng cổ phần cho người cổ đông sáng lập chấp thuận đại hội đồng cổ đông Chế độ trách nhiệm: Của công ti cổ phần: Trách nhiệm hữu hạn khoản nợ công ti tài sản thuộc sở hữu công ti Của cổ đông: Trách nhiệm hữu hạn phạm vi phần vốn góp (tức đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu) Tư cách pháp lí: Có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận ĐKKD Huy động vốn: CTCP phép phát hành cổ phiếu trái phiếu để huy động vốn điều lệ vốn vay Câu 18: Phân biệt cổ phiếu, trái phiếu CTCP phát hành Tiêu chí Khái niệm Hình thức tồn Người mua Mệnh giá tối thiểu Giá chào bán Phân loại Là chứng công ti cổ phần phát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền s - Là chứng (tờ cổ phiếu) - Bút tốn ghi sổ: Những thơng tin cổ phiếu ghi sổ đăng kí cổ đơng - Trở thành cổ đông - Là đồng sở hữu cơng ti cổ phần, có quyền tham gia quản lí - Thơng thường 10 nghìn đồng Về nguyên tắc, phải lớn giá thị trường thời điểm chào bán trừ t - Cổ phần chào bán lần đầu - Chào bán cho tất cổ đơng theo tỉ lệ có, cho người môi giới, n - Phân loại theo người nắm giữ cổ phần - Cổ phiếu phổ thông - Cổ phiếu ưu đãi Lợi nhuận Ý nghĩa Phụ thuộc vào tình hình làm ăn, kinh doanh cơng ty (trừ cổ đơng ưu đãi cổ tứ Góp vốn bắt đầu tăng vốn điều lệ Phát hành Được tự phát hành tuân theo thủ tục Điều 87 LDN Câu 20: Trình bày khái niệm: Vốn điều lệ, cổ phần, cổ phiếu, cổ tức, trái phiếu CTCP • • Vốn điều lệ: Khoản Điều 4: Là số vốn thành viên, cổ đơng góp cam kết góp thời hạn định ghi vào điều lệ công ti Cổ phần: điểm a khoản điều 77: Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; cổ phần phần chia nhỏ vốn điều lệ CTCP, thể hình thức cổ phiếu • Các loại cổ phần: • • • • • • • • Cổ phần phổ thông => bắt buộc có Cổ phần ưu đãi + Ưu đãi biểu quyết, cổ tức hoàn lại + Loại khác điều lệ công ti quy định Cổ phần phổ thông: loại cổ phần bắt buộc CTCP phải có, mang lại quyền nghĩa vụ thành viên công ti cho cổ đông (biểu quyết, chia lợi nhuận, chia rủi ro theo tỉ lệ vốn góp, bắt buộc phải có Cổ phần ưu đãi biểu (Điều 81) cổ phần có số phiếu biểu nhiều so với cổ phần phổ thông Số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu điều lệ công ti quy định Cổ phần ưu đãi cổ tức (Đ82) cổ phần trả cổ tức với mức cao so với mức cổ tức cổ phần phổ thông mức ổn định hàng năm Cổ tức chia hàng năm gồm cổ tức cố định cổ tức thưởng Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết hàng năm công ti Mức cổ tức cố định cụ thể phương thức xác định cổ tức thưởng ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi cổ tức Cổ phần ưu đãi hoàn lại (Đ83) cổ phần cơng ti hồn lại vốn góp theo yêu cầu người sở hũu theo điều kiện ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi hoàn lại Cổ phiếu (Điều 85): chứng công ti cổ phần phát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu cổ phần cơng ti Cổ phiếu ghi tên khơng ghi tên Cổ tức: (k9đ4): khoản lợi nhuận ròng trả cho cổ phần tiền mặt tài sản khác từ nguồn lợi nhuận cịn lại cơng ti sau thực nghĩa vụ tài Là phần lợi nhuận chia theo cổ phần Cổ tức chia hàng năm gồm: - Cổ tức cố định: Không phụ thuộc vào kết kinh doanh công ti; - Cổ tức thưởng: phương thức xác định ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi cổ tức Trái phiếu công ti cổ phần: chứng vay nợ công ti cổ phần Câu 21: Phân tích đặc điểm pháp lý cơng ti TNHH hai thành viên trở lên • • • CT TNHH hai thành viên trở lên loại hình doanh nghiệp thành viên góp vốn, quản lí, chịu lãi, lỗ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ti CT TNHH hai thành viên trở lên loại hình cơng ti khơng q 50 thành viên góp vốn thành lập công ti chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ti tài sản Theo quy định điều 38 LDN CT TNHH hai thành viên trở lên có đặc điểm pháp lí sau: + Thành viên: - Số lượng: ≤ x ≤ 50 suốt trình hoạt động - Đối tượng: tổ chức cá nhân, mang quốc tịch VN nước ngồi + Vốn điều lệ: - Góp vốn: thành viên góp, vốn đăng kí, góp chưa đủ - Cấu trúc vốn: khơng chia thành cổ phần, cổ phiếu - Giới hạn mức vốn: Không giới hạn mức vốn pháp định trường hợp + Tư cách pháp lí: có tư cách pháp nhân + Chế độ chịu trách nhiệm: - Của công ti: chịu trách nhiệm hữu hạn tài sản thuộc sở hữu công ti - Của thành viên: chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn cam kết góp +Huy động vốn: - Khơng phát hành cổ phần để huy động vốn điều lệ mà phải áp dụng cách khác (tăng vốn góp thành viên, tiếp nhận vốn góp thành viên mới, điều chỉnh mức tăng vốn điều lệ tương ứng với giá trị tài sản tăng lên công ti) phát hành cổ phần trở thành cơng ty cổ phần - Trong q trình hoạt động, thành viên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác (Điều 44, 45) Một số lưu ý liên quan đến chế độ TNHH, TNVH doanh nghiệp Chế độ trách nhiệm hữu hạn đặt doanh nghiệp tuyên bố phá sản, doanh nghiệp tồn phải trả nợ Chủ sở hữu doanh nghiệp hưởng chế độ NHHH thực nghĩa vụ góp vốn theo cam kết Câu 22: Bản chất hành vi "góp vốn"? Thủ tục góp vốn chuyển quyền sở hữu pháp luật quy định nào? Theo khoản điều LDN, góp vốn việc đưa tài sản thành viên vào công ti để trở thành chủ sở hữu chủ sở hữu chung công ti Điều 29 Chuyển quyền sở hữu tài sản Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty theo quy định sau đây: a) Đối với tài sản có đăng ký giá trị quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho công ty quan nhà nước có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước bạ; b) Đối với tài sản khơng đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên Biên giao nhận phải ghi rõ tên địa trụ sở công ty; họ, tên, địa thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số định thành lập đăng ký người góp vốn; loại tài sản số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn tỷ lệ tổng giá trị tài sản vốn điều lệ công ty; ngày giao nhận; chữ ký người góp vốn đại diện theo uỷ quyền người góp vốn người đại diện theo pháp luật cơng ty; c) Cổ phần phần vốn góp tài sản tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng coi toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang cơng ty Tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp Câu 23: Phân tích nghĩa vụ góp vốn thành viên cơng ti TNHH có từ thành viên thủ tục góp vốn vào cơng ti Nghĩa vụ góp vốn thành viên (khoản Điều 42) Góp đủ, hạn số vốn cam kết chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ti phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ti; khơng rút vốn góp khỏi cơng ti hình thức , trừ trường hợp: mua lại phần vốn góp (Đ43), chuyển nhượng phần vốn góp (Đ44) xử lí phần vốn góp (Đ45) tăng giảm vốn điều lệ (Đ60) Tuân thủ điều lệ công ti Chấp hành định hội đồng thành viên Thực nghĩa vụ khác theo quy định luật Chịu trách nhiệm cá nhân nhân danh công ti để thực hành vi sau đây: Vi phạm pháp luật Tiến hành kinh doanh giao dịch khác khơng nhằm phục vụ lợi ích cơng ty gây thiệt hại cho người khác Thanh toán khoản nợ chưa đến hạn trước nguy tài xảy cơng ty - Chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản công ty phạm vi số vốn cam kết Thủ tục góp vốn vào cơng ty TNHH (Điều 39) • Thành viên phải góp vốn đầy đủ hạn loại tài sản góp vốn cam kết + Nếu thành viên thay đổi loại tài sản góp vốn cam kết phải trí thành viên cịn lại công ty thông báo văn nội dung thay đổi đến quan đăng kí kinh doanh thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày chấp thuận thay đổi + Người đại diện theo pháp luật công ty phải thông báo văn tiến độ góp vốn đăng ký đến quan đăng ký kinh doanh thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày cam kết góp vốn phải chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại cho công ty người khác thông báo chậm trễ thơng báo khơng xác, khơng trung thực, khơng đầy đủ + Trường hợp có thành viên khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp coi nợ thành viên cơng ty thành viên phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết • Hết thời hạn cam kết lần cuối mà thành viên chưa góp đủ (chưa góp đồng nào) đương nhiên không thành viên công ty cơng ti phải đăng kí thay đổi nội dung đăng kí kinh doanh Số vốn chưa góp xử lí sau: + Một số thành viên nhận góp đủ số vốn chưa góp; + Huy động người khác góp vốn vào cơng ty; + Các thành viên cịn lại góp đủ số vốn chưa góp theo tỉ lệ phần vốn góp họ vốn điều lệ cơng ty - Góp đủ giá trị phần vốn góp cấp giấy chứng nhận phần vốn góp có nội dung khoản Điều 39 Trường hợp giấy chứng nhận vốn góp bị mất, rách, cháy tiêu hủy hình thức khác cấp lại giấy chứng nhận Câu 24: Các điều kiện cần đáp ứng để doanh nghiệp thành lập hợp pháp? ĐIỀU KIỆN VỀ ĐĂNG KÍ KINH DOANH Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “ngành nghề đăng ký kinh doanh không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh”, có nghĩa doanh nghiệp phép kinh doanh tất ngành nghề mà pháp luật không cấm Ngành nghề kinh doanh chia thành nhóm: Nhóm ngành nghề kinh doanh tự do, nhóm ngành nghề kinh doanh có điều kiện (phải có chứng hành nghề giấy phép hành nghề) nhóm ngành nghề kinh doanh bị cấm (1) Chủ đầu tư chọn ngành nghề nằm ngồi nhóm ngành nghề bị cấm kinh doanh Với nhóm ngành nghề kinh doanh có điều kiện việc chọn ngành nghề kinh doanh coi hợp pháp chủ đầu tư đáp ứng đầy đủ yêu cầu pháp luật liên quan đến ngành nghề ĐIỀU KIỆN VỀ TÊN DOANH NGHIỆP So với luật Doanh nghiệp 1999, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định chi tiết việc đặt tên doanh nghiệp sau: Điều 31: a) b) Tên doanh nghiệp phải viết tiếng Việt, kèm theo chữ số ký hiệu, phải phát âm có hai thành tố sau đây: Loại hình doanh nghiệp; Tên riêng Có nghĩa tên doanh nghiệp phải có cụm từ “doanh nghiệp tư nhân”, “công ty TNHH”, “công ty cổ phần”… tùy loại hình doanh nghiệp 1() Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005, tất hoạt động kinh doanh gây phương hại đến hoạt động an ninh, quốc phịng, trật tự an tồn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hóa, phong mỹ tục, sức khỏe nhân dân; làm hủy hoại tài nguyên, phá hủy môi trường coi ngành nghề cấm kinh doanh 10 Tên doanh nghiệp phải viết gắn trụ sở chính, chi nhánh, văn phịng đại diện doanh nghiệp Tên doanh nghiệp phải in viết giấy tờ giao dịch, hồ sơ tài liệu ấn phẩm doanh nghiệp phát hành Điều 32 luật quy định số trường hợp cấm lựa chọn tên cho doanh nghiệp như: không đặt trùng tên tên gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp đăng ký; không sử dụng tên quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân, tên tổ chức trị, tổ chức trị xã hội để làm tồn phần tên riêng doanh nghiệp, trừ trường hợp có chấp thuận quan, đơn vị tổ chức Khơng sử dụng từ ngữ ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử văn hóa, đạo đức, phong mỹ tục dân tộc để đặt tên riêng cho doanh nghiệp Doanh nghiệp phép dịch tên doanh nghiệp tiếng nước ngoài, viết tắt phải thể đầy đủ tên tiếng Việt doanh nghiệp biển hiệu ĐIỀU KIỆN VỀ HỒ SƠ ĐĂNG KÍ KINH DOANH Hồ sơ đăng ký kinh doanh xem hợp lệ theo quy định pháp luật có đầy đủ giấy tờ hợp lệ cần thiết, cụ thể gồm: - Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định Dự thảo điều lệ công ty loại hình cơng ty; Doanh nghiệp tư nhân khơng u cầu văn Danh sách thành viên loại hình Cơng ty, khơng u cầu với loại hình Doanh nghiệp tư nhân, kèm theo loại giấy tờ liên quan đến thành viên cổ đông sáng lập: Bản giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên Doanh nghiệp tư nhân thành viên cá nhân công ty TNHH, công ty hợp danh, cổ đông cá nhân công ty cổ phần; - Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền cơng ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định - Chứng hành nghề Giám đốc Tổng giám đốc cá nhân khác đối công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề TRỤ SỞ CHÍNH CỦA DOANH NGHIỆP Là địa điểm liên lạc, giao dịch doanh nghiệp Pháp luật quy định, trụ sở phải đặt lãnh thổ Việt Nam, có địa xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) tên xã phường thị trấn quận huyện…, gồm số điện thoại , số fax thư điện tử (nếu có) Quy định trụ sở doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2005 chi tiết luật năm 1999 chỗ có thêm quy định thời gian mở cửa trụ sở phải thơng báo tới quan đăng ký kinh doanh thời hạn 15 ngày kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Quy định hạn chế việc doanh nghiệp thành lập khơng mục đích kinh doanh NỘP LỆ PHÍ ĐĂNG KÍ KINH DOANH ĐẦY ĐỦ THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT Lệ phí kinh doanh xác định vào số lượng ngành, nghề đăng ký kinh doanh; mức lệ phí cụ thể Chính phủ quy định Câu 25: Đặc điểm pháp lý công ti TNHH thành viên Phân biệt công ti TNHH thành viên với doanh nghiệp tư nhân Đặc điểm pháp lí Cơng ti TNHH thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu Chủ sở hữu chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi phần vốn điều lệ Theo quy định Điều 63 LDN cơng ti TNHH thành viên có đặc điểm pháp lí sau: - Thành viên: tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu Vốn điều lệ: Thuộc sở hữu chủ, đáp ứng điều kiện vốn pháp định trường hợp Tư cách pháp lí: có tư cách pháp nhân Khơng có quyền phát hành cổ phiếu Chế độ chịu trách nhiệm Của công ty: chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi tài sản thuộc sở hữu công ty Của chủ sở hữu: chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi phần vốn cam kết góp Tiêu chí Thành viên Vốn Tư cách pháp lí Trách nhiệm tài sản Quản lí doanh nghiệp Hạn chế chủ sở hữu Cơ cấu tổ chức Huy động vốn Phân biệt Công ti TNHH thành viên Là tổ chức hay cá nhân làm chủ sở hữu Phải xác định tách biệt rõ ràng tài sản của chủ sở hữu công ty tài sản công ty Phải làm theo thủ tục chuyển quyền sở hữu Có tư cách pháp nhân Của công ty: chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi tài sản thuộc sở hữu công ty Của chủ sở hữu: chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi phần vốn cam kết góp Trực tiếp quản lí có quyền định Có số hạn chế quy định điều 66 Theo trật tự chặt chẽ, phức tạp (Điều 67 đến Đ 72) bao gồm Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên Khơng phát hành cổ phiểu, phát hành trái phiếu Doanh nghiệp tư nhân Là cá nhân Tài sản cá nhân trở thành tài sản doanh nghiệp Không phân biệt rõ ràng phần vốn tài sản đưa vào kinh doanh với tài sản thuộc chủ sở hữu doanh nghiệp Khơng có tư cách pháp nhân Chủ doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn trước khoản nợ phát sinh trình hoạt động doanh nghiệp tư nhân Chủ sở hữu tự th người khác quản lí, điều hành hoạt động kinh doanh Khơng hạn chế, có tồn quyền định vấn đề liên quan đến tài hoạt động doanh nghiệp Chỉ có thành viên Khơng phát hành loại chứng khốn 11 Không phép giảm vốn điều lệ Chỉ tăng cách: chủ sở hữu đầu tư thêm, huy động thêm vốn góp người khác Chỉ chia lợi nhuận cho thành viên kinh doanh có lãi, hoàn Phân phối lợi thành nhiệm vụ với nhà nước đảm bảo toán đủ khoản nợ nhuận nghĩa vụ đến hạn phải trả khác Hỏi: Tại công ty TNHH thành viên không giảm vốn điều lệ? Khi giảm nhỏ mức đăng kí phải khai báo với quan đăng kí kinh doanh Chủ doanh nghiệp toàn quyền việc tăng, giảm vốn điều lệ Tăng, giảm vốn điều lệ Thuộc hoàn toàn chủ doanh nghiệp sau hoàn thiện đầy đủ nghĩa vụ bên thứ ba Trả lời: Theo quy định Điều 76 Luật Doanh nghiệp 2005, Cơng ty THHH Một thành viên khơng giảm vốn điều lệ Pháp luật quy định Công ty TNHH Một thành viên không giảm vốn điều lệ, loại hình doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu, chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn lệ cơng ty Chính vậy, pháp luật cho phép Công ty TNHH Một thành viên giảm vốn điều lệ chủ sở hữu lợi dụng quy định để giảm vốn điều lệ cách dễ dàng nhằm trốn tránh nghĩa vụ tài sản, dẫn tới quyền lợi chủ nợ không bảo đảm Câu 26: Phân biệt chuyển nhượng phần vốn góp mua lại phần vốn góp cơng ty TNHH có từ thành viên Tiêu chí Mua lại phần vốn góp (Đ43) Chuyển nhượng phần vốn góp (Đ44) Người bán: thành viên công ty Người mua: Người bán: thành viên công ty Chủ thể Thành viên công ty Người mua: công ty TNHH Người không thành viên công ty Khi thành viên bỏ phiếu không tán thành định hội đồng thành viên về: Sửa đổi bổ sung điều lệ liên quan đến quyền, nghĩa vụ thành Trường hợp chuyển nhượng viên, hội đồng thành viên Tổ chức lại công ti Các trường hợp khác quy định điều lệ cty • Cơng ty yêu cầu mua: giá thỏa thuận, không theo giá thị• Thứ tự ưu tiên (thủ tục chuyển nhượng) Hệ pháp lý Hình thưc áp dụng • trường giá định theo nguyên tắc quy định Điều lệ • Trong vịng 15 ngày kể từ ngày nhận yêu cầu công ty không mua chuyển nhượng cho thành viên khác công ty người khơng thành viên cơng ty Có thể tăng giảm vốn điều lệ Trong công ty TNHH hai thành viên trở lên Không áp dụng cho công ty TNHH thành viên Được phép chuyển nhượng trừ trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp để trả nợ (k6Đ45) Chào bán cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ công ty với điều kiện; Trong vòng 30 ngày kể từ ngày chào bán, thành viên cịn lại khơng mua mua khơng hết chuyển nhượng cho người thành viên công ty Giữ nguyên vốn điều lệ, thay đổi chủ sở hữu Tồn hai hình thức Cơng ty TNHH chuyển nhượng tồn Câu 27: Phân tích thủ tục chuyển nhượng vốn thành viên công ti TNHH hai thành viên trở lên Thủ tục chuyển nhượng phần vốn góp thành viên cơng ti TNHH hai thành viên trở lên quy định điều 44 LDN Theo đó, cơng ti TNHH hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn vốn góp theo quy định sau: • • Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỉ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên cịn lại cơng ty không mua không mua hết thời hạn 30 ngày kể từ ngày chào bán Trừ trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp để trả nợ (K6Đ45) người nhận tốn có quyền sử dụng phần vốn góp theo hai cách: • • Trở thành thành viên có cơng ty Hội đồng thành viên chấp thuận Chào bán chuyển nhượng phần vốn góp theo quy định Câu 31: Đặc điểm pháp lí cơng ti nhà nước Phân biệt cơng ty nhà nước doanh nghiệp nhà nước Theo khoản điều Luật doanh nghiệp nhà nước 2003 cơng ty nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ, thành lập, tổ chức, quản lí, đăng kí hoạt động theo quy định luật DNNN 2003 Công ty nhà nước tổ chức hình thức cơng ty nhà nước độc lập, tổng cơng ty nhà nước Đặc điểm pháp lí: • • • Vốn điều lệ: nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ Do nhà nước trực tiếp thành lập Do nhà nước trực tiếp quản lí: trường hợp cụ thể, nhà nước giao nhiệm vụ cho cơng ty quản lí, cơng ty có quan chủ quản cấp trên, nhà nước trực tiếp quản lí quan Phân biệt: Tiêu chí Cơng ty nhà nước Cơ sở pháp lí Luật doanh nghiệp nhà nước 2003 Vốn điều lệ Nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ Hình thức tồn Là dạng doanh nghiệp nhà nước Gồm: Công ty nhà nước độc lập Doanh nghiệp nhà nước Luật doanh nghiệp 2005 Trên 50% vốn điều lệ, thuộc sở hữu nhà nước thuộc sở hữu nhà nước Chứa đựng công ty NN Gồm: công ty NN, công ty cổ phần NN, công ty TNHH nhà nước 1, thành viên trở lên, doanh nghiệp có cổ phần vốn góp chi phối 12 Tổng công ty Người thành lập Do nhà nước trực tiếp thành lập Được tổ chức, quản lí, đăng kí theo quy định luật doanh nghiệp NN 2003 Quyền chi phối Nhà nước toàn quyền định trực tiếp quản lí Hình thức chuyển đổi sở hữu Tổ chức lại • • • • • Nhà nước người góp vốn thành lập tổ chức, quản lí đăng kí kinh doanh theo luật doanh nghiệp NN 2003, luật doanh nghiệp 2005, Nghị định 43/2010/NĐ-CP 100% vốn nhà nước nhà nước tồn quyền định quản lí Trên 50% vốn nhà nước NN có quyền chi phối mức độ nhỏ phải chịu quyền người góp vốn khác Cổ phần hóa Giao cho tập thể người lao động thành lập công ty cổ phần Bán cơng ty nhà nước (tồn bộ; phần) Công ty TNHH chuyển đổi CTCP Công ty TNHH thành viên chuyển đổi thành viên HTX Chia, tách, hợp nhất, sáp nhập Khoán, cho thuê Công ty NN Công ty NN công ty TNHH thành viên trở lên Tổng công ty nhà nước định đầu tư, thành lập Tổng công ty công ty tự đầu tư thành lập • • • • Chia Tách Hợp Sáp nhập Hình thức khác theo quy định pháp luật Câu 32: Vấn đề chuyển đổi cơng ti nhà nước sang loại hình DN hoạt động theo Luật doanh nghiệp quy định Theo quy định điều 80 Luật doanh nghiệp nhà nước 2003, có cách hình thức chuyển đổi cơng ty nhà nước sau: Cổ phần hóa cơng ty nhà nước - Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước việc chuyển doanh nghiệp nhà nước từ chỗ thuộc sở hữu nhà nước thành công ty cổ phần thuộc sở hữu cổ đông Đây thực chất việc bán phần toàn doanh nghiệp nhà nước theo hình thức cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước Giữ nguyên vốn nhà nước có doanh nghiệp nhà nước, phát hành thêm cổ phiếu thu hút vốn Bán phần vốn nhà nước có cơng ty Thực hình thức bán phần toàn vốn kết hợp với phát hành cổ phiếu Các hình thức bán cổ phần: Mục tiêu: Tạo loại hình doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu Tạo điều kiện cho người lao động làm chủ doanh nghiệp thực sự, quan tâm đến hiệu công việc Huy động vốn toàn xã hội vào phục vụ sản xuất kinh doanh, phát triển kinh tế đất nước Nhà nước thu hồi vốn đầu tư để tập trung vào chương trình trọng điểm - Trình tự, thủ tục: NĐ số 64/2002/NĐ-CP ngày 19/6/2002 Bán tồn cơng ty nhà nước - Bán công ty nhà nước việc chuyển đổi sở hữu có thu tiền tồn tài sản (vơ hình hữu hình) cơng ty nhà nước sang sở hữu tập thể, cá nhân pháp nhân khác Hình thức: phải sở hoạt động gồm nội dung có kê khai tài sản, đánh giá tình trạng tài sản (tên, địa doanh nghiệp bán, số tài khoản, tên, địa người mua doanh nghiệp, số tài khoản), giá bán doanh nghiệp, cam kết người mua người bán doanh nghiệp, phương thức chuyển giao tài sản, thời hạn bàn giao, tốn, xử lí vấn đề phát sinh, tranh chấp hợp đồng Hình thức bán Có người mua: bán trực tiếp Có hai người mua trở lên: thông qua bán đấu giá - Hậu pháp lí: khơng tồn cơng ty nhà nước người mua phải đăng kí lại hình thức doanh nghiệp phù hợp Giao công ty nhà nước cho tập thể người lao động công ty: Khái niệm: việc chuyển công ty nhà nước tài sản công ty thành sở hữu tập thể người lao động có điều kiện ràng buộc, là: Tập thể người lao động phải ban chấp hành cơng đồn đại diện người bầu làm đại diện tự nguyện nhận giao Cam kết đầu tư thêm, đảm bảo việc làm năm trở lên, đóng bảo hiểm cho người lao động Kế thừa phân cơng nợ ln chuyển (trừ nợ khó địi) Cam kết không cho thuê, chuyển nhượng, tự giải thể thời gian năm Khi có đủ điều kiện chuyển nhượng phải toán lại cho nhà nước 30% giá trị cổ phần thời điểm giao - Trình tự, thủ tục: Nghị định 103/NĐ-CP ngày 19/9/1999 13 - Hậu pháp lí: cơng ty nhà nước chuyển thành công ty cổ phần HTX Câu 33: Phân tích quyền nghĩa vụ chủ sở hữu cơng ty cơng ty (chọn trình bày quy định loại hình cơng ty) CTNN Quyền nghĩa vụ chủ sở hữu CTNN quy định chương IV luật doanh nghiệp nhà nước 2003, nghị định 132/2005/NĐ-CP ngày 20/10/2005 Nhà nước chủ sở hữu công ty nhà nước, có quyền nhà nước sau: Tồn quyền định số phận công ty nhà nước: Quyết định thành lập, tổ chức lại, giải thể, chuyển đổi sở hữu CT Quyết định cấu tổ chức quản lí cơng ty, tuyển chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm, chế độ lương thưởng chủ tịch thành viên hội đồng quản trị, giám đốc tổng giám đốc, phê duyệt nội dung, bổ sung, chỉnh sửa điều lệ công ty Quyết định mục tiêu chiến lược định hướng kế hoạch phát triển công ty, định dự án đầu tư có giá trị 30% tổng giá trị tài sản lại sổ kế tốn cơng ty nhà nước khơng có hội đồng quản trị, 50% tổng giá trị tài sản lại sổ kế tốn cơng ty nhà nước có hội đồng quản trị Quyết định hợp đồng vay, cho vay, thuê, hội đồng kinh tế mức vốn điều lệ Quyết định chế độ giao kế hoạch, đặt hàng đấu thầu, giá bán, bù chênh lệch Quyết định mức vốn đầu tư ban đầu, mức vốn điều lệ điều chỉnh vốn điều lệ Quyết định dự án vay, cho vay có giá trị mức phân cấp cho hội đồng quản trị giám đốc cơng ty khơng có hội đồng quản trị Quyết định chế độ tài cơng ty Kiểm tra, giám sát, đánh giá kết hoạt động kinh doanh công ty - Chủ sở hữu nhà nước có nhiệm vụ sau công ty nhà nước: Đầu tư đủ vốn điều lệ cho công ty Tuân theo điều lệ công ty Chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ Tuân theo quy định pháp luật hội đồng hội đồng mua bán hàng hóa, vay, cho thuê, cho vay, thuê Bảo đảm quyền tự chủ kinh doanh, tự chịu trách nhiệm công ty, không trực tiếp can thiệp vào việc kinh doanh Các nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Câu 34: Phân tích đặc điểm pháp lý HTX Phân biệt HTX với công ti TNHH hai thành viên trở lên Khái niệm Đ1 Luật hợp tác xã • • Là tổ chức kinh tế tập thể Do cá nhân, hộ gia đình, doanh nghiệp có nhu cầu lợi ích chung, tự nguyện góp vốn góp sức thành lập HTX Mục đích: • Phát huy sức mạnh tập thể • Cùng góp sức hoạt động hiệu có hiệu quả, hoạt động sản xuất kinh doanh nâng cao văn hóa đời sống tinh thần • Hoạt động loại hình doanh nghiệp • Có tư cách pháp nhân • Tự chịu trách nhiệm hữu hạn nghĩa vụ tài sản phạm vi vốn điều lệ, vốn tích lũy vốn khác Phân tích đặc điểm - Về góc độ kinh tế: Hình thức sở hữu tập thể, dựa sở hữu xã viên hợp tác Về góc độ xã hội: Mang tính xã hội sâu sắc Tính xã hội thể toàn nguyên tắc tổ chức hoạt động HTX Tạo hội cho nhiều đối tượng khác tham gia làm kinh tế Có hội tham gia quản lí cho nhiều người dù vốn nhiều hay ít, dù gia nhập thành viên xã viên lâu năm có hội ngang nhau, bầu vào máy quản lí HTX Mỗi thành viên có phiếu hỗ trợ nhau, phân phối lợi nhuận Trong HTX, người lao động thực quản lí để phát huy sức mạnh tập thể, hỗ trợ làm cho hoạt động kinh doanh mang tính chất kinh tế cao Các thành viên HTX thường người nghề nghiệp sống địa bàn, họ hiểu dễ thông cảm cho Các thành viên tự nguyện hợp tác với để hỗ trợ hoạt động sản xuất kinh doanh để nâng cao tinh thần cho người HTX Số lượng: từ thành viên trở lên (luật không quy định điều kiện để trở thành thành viên HTX) Đối với thành viên cá nhân: Đủ 18 tuổi trở lên, có lực hành vi dân đầy đủ 14 Đối với thành viên hộ gia đình: cử người đại diện có đủ điều kiện thành viên cá nhân Đối với pháp nhân: người đại diện theo pháp luật pháp nhân ủy quyền cho cá nhân khác người máy lãnh đạo pháp nhân làm đại diện điều lệ khơng có quy định khác Chú ý: cán cơng chức tham gia hợp tác xã – xã viên khơng trực tiếp quản lí điều hành HTX phải đồng ý văn thủ trưởng quan trực tiếp quản lí cán cơng chức Về tổ chức quản ly a b Ngun tắc: tự nguyện, dân chủ, bình đẳng, cơng khai sở mang tính hợp tác Tự nguyện: cá nhân, hộ gia đình, pháp nhân có đủ điều kiện theo pháp luật HTX, tán thành điều lệ gia nhập HTX có quyền rút khỏi HTX theo quy định điều lệ HTX Dân chủ: xã viên HTX có quyền tham gia quản lí, kiểm tra, giám sát hoạt động HTX Bình đẳng: xã viên khơng phụ thuộc vào số vốn góp có quyền biểu giá trị phiếu ngang Công khai: phương thức sản xuất kinh doanh, tài chính, phân phối lợi nhuận vấn đề khác phải cơng khai Tính hợp tác: xã viên hợp có ý thức phát huy tinh thần xây dựng tập thể hợp tác với HTX, cộng đồng xã hội, hợp tác HTX nước theo quy định pháp luật Tổ chức hoạt động: Mỗi xã viên có quyền ham gia vào máy quản lí HTX mà không phụ thuộc vào số vốn nhiều hay Chỉ phụ thuộc vào việc có đại hội xã viên bầu hay khơng Về góc độ pháp lý: pháp nhân - Là tổ chức kinh tế thành lâp theo thủ tục pháp lí định Có đăng kí kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền Có tài sản tách biệt với tài sản xã viên Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật Trách nhiệm tài sản Trách nhiệm tài sản xã viên: chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn góp Trách nhiệm tài sản HTX với chủ nợ: trách nhiệm hữu hạn trong: Vốn điều lệ Tài sản HTX tự tích lũy Các loại tài sản khác HTX hoạt động sở vốn góp cơng sức xã viên - Hoạt động sản xuất kinh doanh HTX xã viên HTX thực Trong HTX ngun tắc khơng có lao động làm thuê Những người lao động HTX thường xã viên Chế độ sở hữu HTX chế độ sở hữu tập thể (sở hữu chung xã viên) Vừa sở hữu chung theo phần, vừa sở hữu chung hợp có quyền ngang việc giải sử dụng định đoạt tài sản Về phân phối, thực phân phối theo lao động, theo vốn góp mức độ tham gia dịch vụ Hợp tác xã định số vốn góp mà yếu tố xã viên HTX đối nhân, ko phải đối vốn giống cơng ty cổ phần Vì vậy, việc phân phối HTX khơng dựa theo ngun tắc góp vốn mà theo lao động mức độ sử dụng dịch vụ hợp tác xã Phân biệt Tiêu chí Hợp tác xã Công ty TNHH tv Cơ sở pháp lí Thành viên Mức vốn góp Tài sản Xử lí tài sản Phân phối lợi nhuận Trách nhiệm tài sản Tính chất Chuyển nhượng vốn Nguyên tắc tổ chức hoạt động Chế độ sở hữu Lao động Đăng kí kinh doanh Luật hợp tác xã 2003 Số lượng người trở lên Cá nhân, doanh nghiệp, hộ gia đình Quy định mức tối đa trường hợp không 30% vốn điều lệ Có nguồn vốn nhà nước trợ cấp (chương trình phục vụ sản xuất; chương trình phúc lợi xã hội, văn hóa, kết cấu hạ tầng cho cộng đồng dân cư) Không chia tài sản chung nhà nước hỗ trợ Theo tiêu chí: vốn góp, góp sức, sử dụng dịch vụ Hữu hạn Là tổ chức kinh tế mang tính chất kinh tế xã hội sâu sắc Trên nguyên tắc tự nguyện theo điều lệ HTX Trên nguyên tắc tự ngun, bình đẳng, dân chủ, cơng khai, sở mang tính hợp tác Sở hữu tập thể sở hữu chung hợp Chủ yếu xã viên thực Trừ xã viên không đáp ứng đủ u cầu th người khác Có quyền lựa chọn đkkd cấp tỉnh huyện Luật doanh nghiệp 2005 Không quy định Không quy định Nhà nước không trợ cấp Chia tài sản công ty Chỉ vào tỉ lệ vốn góp Hữu hạn Là tổ chức kinh tế Bị hạn chế số trường hợp Khơng bình đẳng, nghiêng phía người có nhiều vốn góp Sở hữu tư nhân Chủ yếu lao động làm công ăn lương Cấp tỉnh khoản 2, Điều 87/2005/NĐ-CP Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh Phòng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế hoạch Đầu tư 15 Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện Phòng Tài - Kế hoạch thuộc ủy ban nhân dân cấp huyện Câu 35: Phân tích đặc điểm HTX So sánh xã viên HTX với thành viên công ti Giống nhau: Điều kiện: phải có lực hành vi dân đầy đủ, góp đủ vốn Quyền lợi: chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác, quyền chia lợi nhuận, quyền chia tài sản sau lí tài sản doanh nghiệp, quyền thơng tin, Nghĩa vụ: góp đủ, hạn số vốn cam kết Trường hợp khơng góp đủ có hể nợ tự chịu trách nhiệm khoản nợ Thực điều lệ công ty, hợp tác xã Chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp Tư cách thành viên bị chấm dứt khi: thành viên chết, tích theo tuyên bố tịa án có thẩm quyền Thành phần Góp vốn Quyền Nghĩa vụ Khác Xã viên hợp tác xã Cá nhân, pháp nhân, hộ gia đình Số lượng: thành viên trở lên Thành viên công ty Cá nhân tổ chức Số lượng: tùy loại hình cơng ty Góp vốn góp sức Góp vốn Ưu tiên làm việc cho HTX (xã viên lao động chính) Được hưởng lãi theo tiêu chí: vốn, cơng sức lao động, mức độ sử dụng dịch vụ Chia theo nguyên tắc vốn góp Có số phiếu biểu tùy vốn góp Được ứng cử bầu cử vào máy quản lí HTX Được tự chuyển vốn góp, quyền lợi, nghĩa vụ cho người khác Xin khỏi HTX trả lại phần vốn góp (chết, tích, lực hành vi dân sự) Chấp hành điều lệ nghị HTX Góp vốn theo quy định điều lệ không 30% vốn điều lệ Thường người đạo trực tiếp lao động Chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn góp Tùy doanh nghiệp mà có số hạn chế ( CTTNHH, CTCP) Khơng quy định mức vốn góp tối đa Trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn cam kết góp Tùy thuộc vào loại hình cơng ty Chấm dứt tư cách thành viên Xã viên cá nhân: chết, tích, lực hành vi dân Xã viên hộ gia đình: người đại diện không đủ điều kiện Xã viên pháp nhân: giải thể, phá sản Được HTX chấp thuận theo nguyện vọng họ phù hợp với quy định điều lệ HTX Khi xã viên chuyển nhượng hết vốn góp cho người khác Các trường hợp khác theo quy định điều lệ Công ty hợp danh: - Tự nguyện rút khỏi công ty - Chết bị tịa án tun bố tích - Bị tòa án tuyên bố hạn chế, lực hành vi dân - Bị khai trừ khỏi công ty - Các trường hợp khác Công ty TNHH - Chuyển hết vốn cho người khác - Chưa góp vốn theo cam kết (chưa góp tài sản hay khoản tiền vào cơng ty) Câu 36: Trình bày nguồn vốn hình thành tài sản HTX Quyền nghĩa vụ HTX tài sản? Các nguồn vốn hình thành tài sản HTX Tài sản HTX bao gồm: tài sản cố định, tài sản lưu động loại quỹ Tài sản HTX thuộc quyền sở hữu HTX hình thành từ vốn hoạt động HTX, bao gồm: a Nguồn vốn góp xã viên Là phần đóng nghĩa vụ người lao động gia nhập HTX Bao gồm: tiền tư liệu sản xuất 16 b a • • • b • • • Phương thức góp: góp lần nhiều lần theo quy định điều lệ HTX Mức vốn góp: không thấp mức tối thiểu không 30% tổng số vốn điều lệ HTX Ý nghĩa: Tài sản mua sắm nguồn vốn thuộc sở hữu HTX Xác định tư cách thành viên HTX Nguồn vốn HTX Là tài sản HTX để HTX tồn tại, hoạt động kinh doanh Các xã viên HTX dùng phần lãi trình sản xuất kinh doanh để mua sắm tài sản cho HTX Ý nghĩa: thước đo đánh giá hiệu hoạt động kinh doanh HTX Nguồn vốn Nguồn vốn vay từ ngân hàng, vay từ cá nhân, tổ chức… Nguồn vốn NN trợ cấp xuất phát từ chất xã hội HTX Quyền nghĩa vụ HTX tài sản Quyền Tài sản nguồn vốn góp xã viên, vốn tích lũy HTX, vốn vay thuộc sở hữu HTX Tài sản nguồn vốn NN trợ cấp có quyền tự chủ sử dụng vào hoạt động sản xuất kinh doanh HTX tự minh chuyển quyền sở hữu nguồn vốn nhà nước cung cấp Tài sản nguồn vốn trợ cấp tổ chức, cá nhân nước thuộc quyền sử dụng HTX sử dụng để mua sắm tài sản đầu tư sản xuất Nghĩa vụ: Đối với tài sản thuộc vốn góp xã viên: trả lại cho họ họ lực hành vi dân sự, chấp nhận HTX bị khai trừ khỏi HTX Đối với vốn vay: xuất phát từ nghĩa vụ hoàn trả nên có trách nhiệm bảo tồn, phát triển nguồn vốn Đối với tài sản nguồn vốn nhà nước trợ cấp tổ chức cá nhân ngoàn nước trợ cấp thì: Khơng tự chuyển quyền sở hữu Trường hợp HTX giải thể buộc giải thể HTX khơng chia cho xã viên vốn tài sản mà chuyển giao cho quyền địa phương quản lí Câu 37: Phân tích thủ tục thành lập doanh nghiệp: Cơ quan có thẩm quyền cấp ĐKKD, điều kiện, thời hạn cấp ĐKKD, thời điểm khai sinh tư cách pháp lí cho doanh nghiệp thời điểm hoạt động doanh nghiệp Trình tự, thủ tục thành lập doanh nghiệp quy định điều 16 LDN Các thành viên sáng lập phải lập hồ sơ ĐKKD theo quy định điều 17 – 21 LDN Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định Dự thảo Điều lệ (doanh nghiệp tư nhân ko có mục này) Bản Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy đ ịnh pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề Giám đốc cá nhân khác đ ối với doanh nghi ệp kinh doanh ngành, ngh ề mà theo quy đ ịnh c pháp lu ật ph ải có chứng hành nghề Cơ quan có thẩm quyền cấp ĐKKD Phòng ĐKKD thuộc sở kế hoạch đầu tư cấp tỉnh nơi doanh nghi ệp đặt tr ụ sở Đối với HTX lựa chọn 2: Sở kế hoạch đầu tư cấp tỉnh ho ặc phòng ĐKKD c ấp huy ện Điều kiện cấp ĐKKD Cơ quan ĐKKD có trách nhiệm xem xét hồ sơ ĐKKD có đủ ều ki ện cấp gi ch ứng nhận ĐKKD hay không Điều kiện cấp: (Điều 24 LDN) doanh nghiệp cấp gi chứng nhận ĐKKD có đ ủ ều ki ện sau: Ngành nghề ĐKKD không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh Tên doanh nghiệp đặt theo quy định ều 31, 32, 33, 34 LDN 2005 Có trụ sở theo quy định k1Đ35 2005 Có hồ sơ ĐKKD hợp lệ Nộp đủ lệ phí ĐKKD theo quy định pháp luật (lệ phí c ứ vào s ố l ượng ngành, ngh ề ĐKKD m ức l ệ phí ph ủ quy đ ịnh) 17 Thời hạn cung cấp: 10 ngày kể từ nhận hồ sơ Nội dung giấy chứng nhận ĐKKD quy định điều 25 LDN Nếu từ chối cấp giấy chứng nhận ĐKKD thơng báo b ằng văn b ản cho người thành l ập doanh nghi ệp bi ết nêu rõ lí yêu c ầu sửa đổi bổ sung Thời điểm khai sinh tư cách pháp lí cho doanh nghi ệp thời điểm hoạt đ ộng c doanh nghi ệp Kể từ ngày cấp giấy chứng nhận ĐKKD công ty bắt đầu có tư cách pháp nhân Cơng ty bắt đầu hoạt động danh nghĩa công ty Khai sinh doanh nghiệp; Đối với ngành nghề kinh doanh có điều kiện cơng ti quy ền kinh doanh k ể t ngày đ ược c quan có th ẩm quy ền c ấp gi phép kinh doanh có đủ điều kiện kinh doanh theo quy đ ịnh Thủ tục có ý nghĩa: Chứng minh tư cách pháp lí đ ộc lập doanh nghi ệp So với thủ tục cấp giấy phép kinh doanh trước th ủ t ục ĐKKD th ể hi ện c ch ế thực quyền tự kinh doanh cách tốt Câu 38: Phân tích đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp Khái niệm Theo khoản 10 11 Điều Luật DN, thành viên sáng lập công ty TNHH, CTHD cổ đông sáng lập cơng ty cổ phần người góp vốn, tham gia xây dựng, kí tên vào điều lệ doanh nghiệp Theo khoản 13 đ4 luật DN người quản lí cty bao gồm đối tượng sau: Chủ sở hữu, giám đốc DN tư nhân Thành viên sáng lập công ty hợp danh Chủ tịch hội đồng thành viên Chủ tịch công ty Thành viên hội đồng quản trị Giám đốc tổng giám đốc Các chức danh quản lí khác điều lệ cơng ty quy định Cán công chức không thành lập tham gia quản lí, điều hành DNTN, cơng ty cổ phần, HTX, bệnh viện, trường học tư nhân tổ chức nghiên cứu khoa học tư Cán công chức không làm tư vấn cho doanh nghiệp, tổ chức kinh doanh, dịch vụ, tổ chức cá nhân ngồi nước cơng việc có liên quan đến bí mật quốc gia, bí mật cơng tác Chính phủ quy định cụ thể việc làm tư vấn cán công chức Đối tượng: Khoản điều 13 LDN quy định: Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần quản lý doanh nghiệp Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngồi có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật này, trừ trường hợp quy định khoản Điều Tổ chức, cá nhân sau không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chun nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; e) Người chấp hành hình phạt tù bị Tồ án cấm hành nghề kinh doanh; g) Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản Những quy định pl đảm bảo tốt quyền tự kinh doanh cho chủ thể đối tượng bị cấm kinh doanh, lại để mở quyền tự kinh doanh cho chủ thể So với quy định pl trước đây, đối tượng thành lập DN LDN 2005 mở rộng Theo đó, người bị truy cứu TNHS, người bị kết án tù chưa xóa án tích, tổ chức, cá nhân nước ngồi khơng thường trú VN khơng cịn đối tượng bị cấm thành lập DN 18 Câu 39: Phân tích đối tượng có quyền góp vốn vào doanh nghiệp Khái niệm Khoản điều LDN: góp vốn việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu chung cơng ty Đối tượng góp vốn: Khoản điều 13 luật DN quy định Tổ chức, cá nhân có quyền mua cổ phần cơng ty cổ phần, góp vốn vào cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp quy định khoản Điều Tổ chức, cá nhân sau không mua cổ phần cơng ty cổ phần, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, cơng chức Đối tượng bị cấm góp vốn không áp dụng tất cán công chức, tạo điều kiện cho phận cán công chức không tham gia thành lập, quản lí cơng ty thực hình thức góp vốn Những quy định pl góp phần đảm bảo tự cạnh tranh công cấm số đối tượng có chức vụ quyền hạn khơng tham gia thành lập, quản lí góp vốn vào DN để tránh tượng cạnh tranh không lành mạnh Cơng tác hậu kiểm bên cạnh góp phần đảm bảo quyền tự kinh doanh thủ tục thành lập cơng ty nhanh gọn, lại làm cho pháp luật có lỗ hổng lớn Nhiều đối tượng bị cấm, lợi dụng quy định thành lập, quản lí, góp vốn vào cơng ty Câu 41: Trình bày quyền nghĩa vụ thành viên công ty TNHH có từ thành viên Thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn cá nhân, pháp nhân có phần vốn cơng ty thơng qua hình thức: góp vốn trực tiếp, góp cơng ty kết nạp thành viên mới, mua lại phần vốn góp thừa kế Quyền: Điều 41 LDN Điều 41 Quyền thành viên Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền sau đây: a) Tham dự họp Hội đồng thành viên, thảo luận, kiến nghị, biểu vấn đề thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên; b) Có số phiếu biểu tương ứng với phần vốn góp; c) Kiểm tra, xem xét, tra cứu, chép trích lục sổ đăng ký thành viên, sổ ghi chép theo dõi giao dịch, sổ kế tốn, báo cáo tài năm, sổ biên họp Hội đồng thành viên, giấy tờ tài liệu khác công ty; d) Được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp sau cơng ty nộp đủ thuế hồn thành nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật; đ) Được chia giá trị tài sản cịn lại cơng ty tương ứng với phần vốn góp cơng ty giải thể phá sản; e) Được ưu tiên góp thêm vốn vào cơng ty công ty tăng vốn điều lệ; quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp theo quy định Luật này; g) Khiếu nại khởi kiện Giám đốc Tổng giám đốc không thực nghĩa vụ, gây thiệt hại đến lợi ích thành viên công ty theo quy định pháp luật; h) Định đoạt phần vốn góp cách chuyển nhượng, để thừa kế, tặng cho cách khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty; i) Các quyền khác theo quy định Luật Điều lệ công ty Thành viên nhóm thành viên sở hữu 25% vốn điều lệ tỷ lệ khác nhỏ Điều lệ công ty quy định, trừ trường hợp quy định khoản Điều này, có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải vấn đề thuộc thẩm quyền Trường hợp công ty có thành viên sở hữu 75% vốn điều lệ Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác nhỏ theo quy định khoản Điều thành viên thiểu số hợp lại đương nhiên có quyền quy định khoản Điều Nghĩa vụ Điều 42 Nghĩa vụ thành viên Góp đủ, hạn số vốn cam kết chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty; khơng rút vốn góp khỏi cơng ty hình thức, trừ trường hợp quy định điều 43, 44, 45 60 Luật Tuân thủ Điều lệ công ty Chấp hành định Hội đồng thành viên Thực nghĩa vụ khác theo quy định Luật Chịu trách nhiệm cá nhân nhân danh công ty để thực hành vi sau đây: a) Vi phạm pháp luật; b) Tiến hành kinh doanh giao dịch khác không nhằm phục vụ lợi ích công ty gây thiệt hại cho người khác; c) Thanh toán khoản nợ chưa đến hạn trước nguy tài xảy cơng ty Câu 42: Phân tích điều kiện trở thành thành viên cơng ty TNHH có từ hai thành viên Thành viên cơng ty người góp tài sản vào công ty Điều kiện: thông thường, tư cách thành viên cơng ty hình thành đường Góp vốn vào cơng ty đường chủ yếu: Góp vốn nhiều lần Đối với cơng ty TNHH có từ hai thành viên trở lên, trở thành thành viên thời hạn 15 ngày kể từ ngày vốn góp huy động Mua lại phần vốn góp thành viên cơng ty Việc chuyển nhượng cho người khác bị hạn chế (chỉ chuyển nhượng vốn cho người thành viên công ty thành viên công ty không mua không mua hết thời hạn 30 ngày kể từ ngày chào bán Hưởng thừa kế mà người để lại di sản thừa kế thành viên công ty :Khoản điều 45 LDN: Trong trường hợp thành viên cá nhân chết bị Toà án tuyên bố chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty 19 Trong trường hợp thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên cá nhân chết bị Toà án tun bố chết người thừa kế có thừa nhận thành viên công ty hay không? Khoản Điều 45 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định: Trong trường hợp thành viên cá nhân chết bị Toà án tuyên bố chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty Phần vốn góp thành viên cơng ty mua lại chuyển nhượng theo quy định trường hợp người thừa kế không muốn trở thành thành viên Công ty (khoản 3); + Việc mua bán, chuyển nhượng vốn góp thực theo quy định điều 43, 44 sau: Khi có yêu cầu thành viên việc mua lại phần vốn góp, khơng thoả thuận giá cơng ty phải mua lại phần vốn góp thành viên theo giá thị trường giá định theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Việc toán thực sau tốn đủ phần vốn góp mua lại, cơng ty toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Nếu công ty không mua lại phần vốn góp theo quy định thành viên có quyền chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên khác người khác thành viên + Quy định việc chuyển nhượng phần vốn góp Thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: Phải chào bán phần vốn cho thành viên cịn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ công ty với điều kiện; Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên cịn lại cơng ty khơng mua khơng mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán Câu 43: Phân tích trường hợp chấm dứt tư cách thành viên cơng ty TNHH có từ hai thành viên Khi thành viên chuyển nhượng lại tồn phần vốn góp cho người khác Khi thành viên chết Các trường hợp khác điều lệ công ty quy định như: • Bị khai trừ khỏi công ty (do khả góp đủ vốn, vi phạm điều cấm, khơng thực nghĩa vụ) • Tự nguyện rút vốn khỏi cơng ty • Mất hạn chế lực hành vi dân • Bị tịa án tun bố tích… Câu 47: Trình bày khái qt mơ hình tổ chức quản lí Cơng ty TNHH có từ hai thành viên Ai người đại diện theo pháp luật công ty này? Điều 46 LDN 2005 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ mười thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm sốt; trường hợp có mười thành viên, thành lập Ban kiểm sốt phù hợp với u cầu quản trị cơng ty Quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện chế độ làm việc Ban kiểm soát, Trưởng ban kiểm sốt Điều lệ cơng ty quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên Giám đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty theo quy định Điều lệ công ty Người đại diện theo pháp luật công ty phải thường trú Việt Nam; trường hợp vắng mặt Việt Nam ba mươi ngày phải uỷ quyền văn cho người khác theo quy định Điều lệ công ty để thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật công ty - Hội đồng thành viên: Cơ quan có quyền định cao nhất, gồm tất thành viên công ty (thành viên công ty tổ chức người đại diện) Họp mặt năm lần có yêu cầu chủ tịch hội đồng thành viên thành viên (nhóm thành viên) sở hữu 25% vốn điều lệ Quyền xem xét quy định vấn đề phương hướng phát triển, tăng, giảm vốn điều lệ, tổ chức, giải thể công ty Chủ tịch hội đồng thành viên: Do hội đồng thành viên bầu (có thể kiêm giám đốc) Có quyền nghĩa vụ theo quy định luật DN điều lệ công ty Giám đốc (Tổng giám đốc) Do hội đồng thành viên bổ nhiệm chịu trách nhiệm trước hội đồng thành viên thực quyền, nghĩa vụ Là người điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày Ban kiểm sốt Đối với cơng ty có từ 11 thành viên trở lên bắt buộc phải có Cịn cơng ty 11 thành viên khơng cần thành lập phù hợp yêu cầu quản trị công ty - Đại diện theo pháp luật Đối với CT TNHH hai thành viên trở lên: Đ46,47,49,57 Đại diện theo pháp luật chủ tịch hội đồng thành viên giám đốc/tổng giám đốc (cty đặt chức danh đc, quy mô) theo điều lệ công ty - Trường hợp điều lệ công ty không quy định giám đốc/tổng giám đốc đại diện theo pháp luật Chủ tịch hội đồng thành viên hội đồng thành viên bầu, miễn nhiệm bãi nhiệm (hoặc ký hợp đồng giám đốc/tổng giám đốc; chủ tịch hội đồng thành viên kiêm giám đốc/tổng giám đốc) chịu ảnh hưởng số lượng vốn góp 20 Câu 48: Trình bày khái qt mơ hình tổ chức quản lí Cơng ty TNHH thành viên Ai người đại diện theo pháp luật công ty này? a Đối với chủ sở hữu tổ chức Điều 67 - Trường hợp: chủ sở hữu công ty bổ nhiệm người đại diện theo ủy quyền mơ hình tổ chức cơng ty gồm: • • Chủ sở hữu cơng ty bổ nhiệm chủ tịch cơng ty (nhiệm kì năm) Chủ sở hữu cơng ty bổ nhiệm kiểm sốt viên (nhiệm kì khơng q năm, số lượng đến thành viên) Kiểm soát viên chịu trách nhiệm trước chủ sở hữu cơng ty Có trách nhiệm giám sát chủ tịch công ty, tổng giám đốc, phận phịng ban - Trường hợp chủ sở hữu cơng ty bổ nhiệm người làm đại diện theo ủy quyền mơ hình tổ chức cơng ty gồm: • • • Chủ sở hữu công ty bổ nhiệm hội đồng thành viên Hội đồng thành viên nhiệm kì không năm gồm tất đại diện theo ủy quyền Chủ sở hữu công ty bổ nhiệm kiểm sốt viên, nhiệm kì khơng q năm, kiểm sốt viên chịu trách nhiệm trước chủ sở hữu công ty, Có trách nhiệm giám sát chủ tịch cơng ty, tổng giám đốc, phận phòng ban Chức năng, nhiệm vụ quyền hạn hội đồng thành viên, chủ tịch cơng ty, giám đốc (tổng giám đốc kiểm sốt viên luật doanh nghiệp điều lệ công ty quy định (từ đ68 đến đ71) b Chủ sở hữu cá nhân (điều 74) Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân có Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc Chủ sở hữu công ty đồng thời Chủ tịch công ty Chủ tịch công ty Giám đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty theo quy định Điều lệ công ty Chủ tịch cơng ty kiêm nhiệm thuê người khác làm Giám đốc Tổng giám đốc Quyền, nghĩa vụ, nhiệm vụ cụ thể Giám đốc quy định Điều lệ công ty, hợp đồng lao động mà Giám đốc Tổng giám đốc ký với Chủ tịch công ty Đại diện theo pháp luật Đối với CT TNHH thành viên: Đ64,67,68,69,70 Đại diện theo pháp luật công ty Chủ tịch Hội đồng thành viên chủ tịch công ty (sở hữu công ty) giám đốc/tổng giám đốc theo điều lệ công ty (điều lệ chủ tịch công ty định) K5đ67 K5đ67: Điều lệ công ty quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty Giám đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty Người đại diện theo pháp luật công ty phải thường trú Việt Nam; vắng mặt ba mươi ngày Việt Nam phải uỷ quyền văn cho người khác làm người đại diện theo pháp luật công ty theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty Trường hợp điều lệ cơng ty khơng quy định giám đốc/tổng giám đốc đại diện theo pháp luật Trường hợp khơng phụ thuộc vào lượng vốn có thành viên chủ sở hữu cơng ty Câu 49: Trình bày mơ hình tổ chức quản lí Cơng ty Cổ phần Ai người đại diện theo pháp luật công ty Cổ phần? Mô hình Đại hội đồng cổ đơng (gồm tất cổ đơng có quyền biểu quyết) Ban giám đốc v Bộ phận phòng ban HĐQT( đứng đầu chủ tịch HĐQT) Số lượng không nhỏ người, không lớn 11 người nhiệm kì năm, bầu lại, số lượng nhiệm kì khơng hạn chế Kiểm sốt Ban kiểm sốt 21 Đại hội cổ đơng: - Là quan có thẩm quyền cao gồm tất thành viên có quyền biểu - Khơng làm việc thường xuyên, tồn thời gian họp - Ra định sở biểu lấy ý kiến văn - Quyết định cấn đề chủ yếu, quan trọng: loại cổ phiếu, tổng số cổ phần chào bán, sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty Hội đồng quản trị - Quyết định thực quyền, nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền đại hội cổ đông tiêu chuẩn thành viên HĐQT (Điều 110) Giám đốc (tổng giám đốc) - Do HđQT bổ nhiệm, chịu trách nhiệm trước HĐQT - Là người điều hành hoạt động hàng ngày công ty - Tiêu chuẩn: Điều 57 LDN cá nhân sở hữu 10% tổng số vốn điều lệ DN Ban kiểm soát - Số lượng từ đến thành viên, từ 21 tuổi trở lên, không thiết phải cổ đông công ty người lao động công ty Phải có ½ thành viên thường trú VN - Do đại hội đồng cổ đông bầu Kiểm sốt số hoạt động cơng ty: tài chính… Một số người khơng làm thành viên ban kiểm soát: thành viên hội đồng qunar trị, giám đốc, tổng giám đốc, kế toán trưởng, gười bị truy cứu trách nhiệm hình phải chấp hành hình phat tù bị tịa án tước quyền hành nghề kinh doanh phạm tội bn lậu, làm hàng giả, buôn bán hàng giả… Người đại diện công ty cổ phần - Chủ tịch HĐQT giám đốc, tổng giám đốc theo điều lệ côgn ty quy định - Theo điều 91 BLDS thì: Đại diện doanh nghiệp đại diện theo pháp luật đại diện theo ủy quyền… đại diện theo pháp luật doanh nghiệp quy định điều lệ DN định thành lập DN - Theo điều 139 BLDS địa diện việc người nhân danh lợi íchcuar người khác xác lập, thực giao dịch dân phạm vi đại diện Theo điều 41 LDN người đứng đầu DN theo quy định điều lệ công ty quy định quan nhà nước có thẩm quyền Theo điều 95 LDN: Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty quy định Điều lệ công ty Người đại diện theo pháp luật công ty phải thường trú Việt Nam; trường hợp vắng mặt ba mươi ngày Việt Nam phải uỷ quyền văn cho người khác theo quy định Điều lệ công ty để thực quyền nhiệm vụ người đại diện theo pháp luật công ty Câu 50: Quy định Luật Doanh nghiệp tổ chức quản lí Cơng ty Hợp danh? Ai người đại diện theo pháp luật công ty hợp danh? Theo thứ tự: HĐTV~>giám đốc (chủ tịch HĐTV)~> máy giúp việc Tổ chức quản lí Quyền quản lí thuộc thành viên hội đồng Cơ cấu tổ chức quản lí công ty HD phải tuân thủ quy định sau: Điều 135 LDN - HĐTV quan định cao gồm thành viên hợp danh thành viên góp vốn HĐTV bầu thành viên hội đồng chủ tịch kiêm giám đốc điều lệ không quy định khác Chủ tịch HĐTV theo yêu cầu thành viên hội đồng phải tiến hành họp HĐTV Cuộc họp ghi vào sổ biên cơng ty Nếu điều lệ khơng quy định định vấn đề quan trọng phải ¾ tổng số thành viên hợp danh chấp nhận Cịn vấn đề khác khơng quan trọng cần 2/3 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận Mỗi thành viên có phiếu biểu Quyền tham gia biểu thành viên góp vốn bị hạn chế (Điểm a khỏan1 điều 140 LDN) - Người đại diện theo pháp luật (k1 Đ137) Tất thành viên hợp danh Hành vi thành viên hợp danh mang lại hậu pháp lí trực tiếp cho cơng ty thành viên hợp danh khác Các thành viên hợp danh thỏa thuận hạn chế quyền đại diện số thành viên hợp danh Sự hạn chế có hiệu lực với bên thứ ba người biết hạn chế Trong quan hệ với quan nhà nước quna hệ tố tụng người đại diện cho công ty chủ tịch HĐTV, giám đốc, tổng giám đốc 22 Câu 51: Trình bày hình thức tổ chức lại DN? Gồm chia, tách, hợp nhất, sát nhập, chuyển đổi DN Chia DN: Là chia DN thành DN loại Công ty bị chia chấm dứt tồn Các công ty liên đới chịu trách nhiệm về: +Nợ chưa toán +Hợp đồng lao động +Nghĩa vụ tài sản khác Khoản điều 150 Thủ tục chia công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần quy định sau: a) Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông công ty bị chia thông qua định chia công ty theo quy định Luật Điều lệ cơng ty Quyết định chia cơng ty phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty bị chia; tên cơng ty thành lập; nguyên tắc thủ tục chia tài sản công ty; phương án sử dụng lao động; thời hạn thủ tục chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty bị chia sang công ty thành lập; nguyên tắc giải nghĩa vụ công ty bị chia; thời hạn thực chia công ty Quyết định chia công ty phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định; Tách DN Là chuyển phần tài sản, quyền nghĩa vụ DN bị tách để thành lập DN loại (gọi DN tách) Dn bị tách không chấm dứt tồn DN bị tách Dn tách phải liên đới chịu trách nhiệm nợ chưa thành toàn HĐLĐ, nghĩa vụ tài sản khác K2đ151 Thủ tục tách công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần quy định sau: a) Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông công ty bị tách thông qua định tách công ty theo quy định Luật Điều lệ công ty Quyết định tách công ty phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty bị tách; tên công ty tách thành lập; phương án sử dụng lao động; giá trị tài sản, quyền nghĩa vụ chuyển từ công ty bị tách sang công ty tách; thời hạn thực tách công ty Quyết định tách công ty phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định; Hợp DN Là hai số DN loại (DN bị hợp nhất) hợp thành DN (DN hợp nhất) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang DN hợp DN bị hợp nhất: chấm dứt tồn DN hợp nhất: hưởng quyền, lợi ích hợp pháp, dồng thời chịu trách nhiệm khoản nợ chưa thành toán, HĐLĐ, nghĩa vụ tài sản khác K2 Đ152 Thủ tục hợp công ty quy định sau: a) Các công ty bị hợp chuẩn bị hợp đồng hợp Hợp đồng hợp phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty bị hợp nhất; tên, địa trụ sở cơng ty hợp nhất; thủ tục điều kiện hợp nhất; phương án sử dụng lao động; thời hạn, thủ tục điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty bị hợp thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu cơng ty hợp nhất; thời hạn thực hợp nhất; dự thảo Điều lệ công ty hợp nhất; Sáp nhập DN: Là DN loại (DN bị sáp nhập)sáp nhập vào DN khác (DN sáp nhập) cách chuyển tồn quyền, nghĩa vụ, lợi ích hợp pháp sáng DN nhận sáp nhập DN bị sáp nhập chấm dứt tồn DN nhận sáp nhập: hưởng quyền, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, HĐLĐ, nghĩa vụ tài sản khác K2 đ 153 Thủ tục sáp nhập công ty quy định sau: a) Các công ty liên quan chuẩn bị hợp đồng sáp nhập dự thảo Điều lệ công ty nhận sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty nhận sáp nhập; tên, địa trụ sở cơng ty bị sáp nhập; thủ tục điều kiện sáp nhập; phương án sử dụng lao động; thủ tục, thời hạn điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty bị sáp nhập thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu cơng ty nhận sáp nhập; thời hạn thực sáp nhập; Chuyển đổi DN: Là hình thức chuyển đổi từ loại hình DN sang loại hình Dn khác Dn chuyển đổi chấm dứt tồn Dn chuyển đổi hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, HĐLĐ, nghĩa vụ tài sản khác DN chuyển đổi Khoản Điều 154: “Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông thông qua định chuyển đổi Điều lệ công ty chuyển đổi Quyết định chuyển đổi phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở công ty chuyển đổi; tên, địa trụ sở cơng ty chuyển đổi; thời hạn điều kiện chuyển tài sản, phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty chuyển đổi thành tài sản, cổ phần, trái phiếu, phần vốn góp cơng ty chuyển đổi; phương án sử dụng lao động; thời hạn thực chuyển đổi;” Câu 54: Trình bày trường hợp giải thể DN, thủ tục giải thể DN: Khái niệm: Giải thể việc chấm dứt tồn hoạt động DN 1/ Các trường hợp giải thể DN: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi điều lệ DN mà khơng có định gia hạn Theo định của: + Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối vs Cty TNHH + Đại hội cổ đông CTCP + Tất thành viên công ty HD đối vs CTHD 23 - DN khơng cịn đủ số lương tviên tối thiểu theo quy định pl thời hạn tháng liên tục Bị thu hồi giấy chứng nhận ĐKKD 2/ Thủ tục giải thể: - Thông báo định giải thể Dn Dn gửi định đến CQ DKKD, chủ nợ, ng lao đơng, người có quyền, nghĩa vụ, lợi ích liên quan (kèm theo thống báo phương án giải nợ) Thanh lý tài sản, toán hết khoản nợ cơng ty Sau tốn hết nợ gửi hồ sơ giải thể đến CQ DKKD, quan DKKD xóa tên Dn sổ DKKD, DN chấm dứt tồn Câu 55: phân tích dấu hiệu pháp lý để xác định DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản Trả lời: 1/ Dấu hiệu để xác định DN lâm vào tình trạng phá sản: khả toán nợ đến hạn - Mất khả tốn khơng có nghĩa hồn tồn cạn kiệt tài sản, cịn nhiều tài sản tài sản khơng bán được, khơng có tiền tốn nợ Mất khả tốn khơng khơng tốn nợ mà cịn lâm vào tình trạng tài tuyệt vọng: khơng thể tốn nợ, khơng có lối trừ có can thiệp TA giúp đỡ chủ nợ Đối với DN tư nhân: nợ giao kết hợp đồng sở để đánh giá tình trạng phá sản (trừ HĐ phục vụ sinh hoạt cá nhân gia đình) Pháp luật khơng quy định khả toán nợ coi lâm vào tình trạng phá sản mà tùy vào tình hình tài DN, HTX Bản chất khả tốn khơng trùng với biểu bên ngồi trả nợ hay khơng vì: • • Có thể khơng trả nợ mang tính chất thời Có thể trả nợ trá hình, che đậy tình trạng tài Câu 56: so sánh phá sản DN giải thể Dn * Giống nhau: - Doanh nghiệp ngừng hoạt động sản xuất kinh doanh mặt pháp lý thực tiễn - Bị thu hồi dấu giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh - Phải thực nghĩa vụ tài sản * Khác nhau:Giải thể DN Lý Giải thể kết thúc thời hạn hoạt động ghi điều lệ Thẩm quyền Giải thể hoàn thành mục tiêu xét thấy mục tiêu đề đạt Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Xuất phát chủ yếu từ ý chí chủ quan chủ sở hữu DN Cơ quan có thẩm quyền cho phép thành lập định; Người định cho phép thành lập doanh nghiệp nhà nước Chủ doanh nghiệp tự định; định theo trình tự thủ tục luật doanh nghiệp Hành Thủ tục Việc xử lí quan hệ tài sản Thái độ Nhà nước Việc phân chia tài sản phải tiến hành trước giải thể doanh nghiệp Giám đốc doanh nghiệp giải thể đứng thành lập, điều hành công ty Doanh nghiệp giải thể sau thực xong nghĩa vụ tài sản chuyển sang ngành nghề kinh doanh khác Nhanh Doanh nghiệp, hợp tác xã trực tiếp toán tài sản, giải mối quan hệ nợ nần với chủ nợ Doanh nghiệp giải thể chấm dứt tồn vĩnh viễn Toà kinh tế Toà án nhân dân Tỉnh Toà án nhân dân tối cao theo trình tự thủ tục luật phá sản Tư pháp Thời gian Cách thức toán tài sản Hệ pháp lý Phá sản DN Tất tài sản có doanh nghiệp khơng đủ để toán khoản nợ nghĩa vụ tài đến hạn Sau có đơn u cầu chủ nợ, người có quyền lợi ích liên quan, tòa án làm thủ tục tra để tuyên bố doanh nghiệp phá sản Phá sản tượng mong muốn Việc phân chia giá trị tài sản lại khâu cuối trình thi hành định tuyên bố phá sản án Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh, Giám đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên doanh nghiệp, Chủ nhiệm, thành viên Ban quản trị hợp tác xã bị tuyên bố phá sản không quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, không làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã thời hạn từ đến ba năm Chủ doanh nghiệp sau phá sản khơng có quyền liên quan đến tài sản doanh nghiệp Lâu nhiều Thực thông qua quan trung gian Tổ quản lý lý tài sản sau có định tuyên bố phá sản Doanh nghiệp bị phá sản mua lại (đổi chủ sở hữu) tiếp tục hoạt động 24 Câu 57: Hãy lý giải: Phá sản thủ tục đòi nợ tốn đặc biệt - Tính chất đặc thù thủ tục phục hồi DN lâm vào tình trạng phá sản: Quá trình tự phục hồi giải pháp tổ chức sản xuất kinh doanh doanh nghiệp chủ động thực Phục hồi DN lâm vào tình trạng phá ản thủ tục tư pháp, chịu giám sát tịa án chủ nợ Tính đặc thù thủ tục tốn địi nợ: Việc địi nợ tốn nợ mang tính tập thể Việc địi nợ, tốn nợ tiến hành thơng qua quan đại diện có thẩm quyền (tịa kinh tế - TAND địa phương nơi doanh nghiệp ĐKKD) Thanh toán khoản nợ tiến hành sở số tài sản lại DN Được tiến hành sau có định quan nhà nước có thẩm quyền (Tòa án) Phá sản thủ tục đòi nợ đặc biệt lẽ: - Mục đích việc tiến hành thủ tục phá sản nhằm giải thoát nợ khỏi khoản nợ khơng có khả chi trả, đồng thời tạo điều kiện để chủ nợ thu hồi phần tồn số nợ khó địi - Trong q trình lý tài sản, việc trả nợ tiến hành tất khoản nợ (kể nợ đến hạn chưa đến hạn) Nói cách khác, phá sản thủ tục trả nợ tập thể Nó khác với địi nợ thơng thường đến trước trả trước, cịn phá sản, tài sản lý trả cho chủ nợ theo tỉ lệ tương ứng khoản nợ tổng khối nợ mà nợ có nghĩa vụ phải tốn - Thủ tục phá sản có tham gia tổ quản ly-thanh lý tài sản tịa án - Chủ nợ nhận số tiền mà nợ trả có định lý tài sản nợ Tòa án Phá sản – đòi nợ đặc biệt Cơ quan có thẩm quyền giải thủ tục phá sản tòa án cấp tỉnh, huyện Thủ tục phá sản thực tốn nợ giá trị cịn doanh nghiệp, chủ nợ giải khoản nợ số tài sản nợ theo tỷ lệ tương ứng, sau DN phá sản nợ coi ko cịn Địi nợ thơng qua Luật phá sản mang tính tập thể, chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, chủ nợ khác có quyền trả nợ nợ bị phá sản Thời điểm toán, thủ tục phá sản theo quy định Luật phá sản, nợ phải trả nợ hết tài sản, số nợ cịn lại hủy bỏ Ngồi tịa án có thẩm quyền việc tham gia giải cịn có quan khác: Tổ quản lý lý tài sản, Viện kiểm soát, Cơ quan thi hành quy định cụ thể Trình tự, thủ tục phá sản quy định chặt chẽ (Luật phá sản) Địi nợ thơng thường Địi nợ thơng thường bên tự định với Còn đòi nợ thơng thường nợ tự trả số nợ mình, chủ nợ địi hết nợ thơi Địi nợ thơng thường khơng mang tính chất tập thể Cịn địi nợ thơng thường nợ tự trả số nợ mình, chủ nợ có quyền địi đến hết nợ thơi Khơng có Pháp luật ko điều chỉnh Câu 58: Đối tượng có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản + Đối tượng có quyền nộp đơn: Chủ nợ: + Đối tượng có nghĩa vụ nộp đơn: - Xã viên hợp tác xã Thành viên hợp danh công ty hợp danh Cổ đông công ty cổ phần Chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân Đối tượng có quyền nộp đơn Quyền nộp đơn chủ nợ: Chỉ có chủ nợ khơng có bảo đảm chủ nợ có bảo đảm phần Chủ nợ có bảo đảm khơng có quyền nộp đơn Đơn u cầu phải gửi đến tịa án có thẩm quyền giải Quyền nộp đơn người lao động DN • Người lao động nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã không trả lương, khoản nợ khác cho người lao động nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã rơi vào tình trạng phá sản • Việc nộp đơn người lao động thực thông qua đại diện người lao động Việc cử đại diện người lao động phải nửa số người lao động doanh nghiệp, hợp tác xã thông qua cách bỏ phiếu kín Quyền nộp đơn chủ doanh nghiệp nhà nước, cổ đông công ty cổ phần, thành viên hợp danh cơng ty hợp danh • Chủ doanh nghiệp nhà nước: Đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản với doanh nghiệp nhà nước nhận thấy doanh nghiệp nhà nước lâm vào tình trạng phá sản mà doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản mà khơng nộp đơn 25 • Thành viên công ty hợp danh: Khi nhận thấy công ty hợp danh lâm vào tình trạng phá sản thành viên hợp danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty hợp danh • Cổ đơng cơng ty cổ phần: Cổ đơng cơng ty cổ phần có quyền nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã trường hợp sau: - Việc nộp đơn theo quy định điều lệ công ty - Nếu điều lệ công ty không quy định không đc tiến hành đại hội cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu 20% cổ phần phổ thông tháng liên tiếp tỷ lệ khác nhỏ theo quy định điều lệ cơng ty có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản • Đối tượng có nghĩa vụ nộp đơn Chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, HTX (Điều 15) có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản xã Câu 59: Phân tích hệ pháp lí định mở thủ tục phá sản tố tụng phá sản Đồng thời với việc định mở thủ tục phá sản, thẩm phán định thành lập tổ quản lí, lí tài sản để làm nhiệm vụ quản lí, lí tài sản Quyền địi nợ nghĩa vụ gửi giấy đòi nợ chủ nợ Hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã sau có định mở thủ tục phá sản, trách nhiệm kiểm kê tài sản: - Mọi hoạt động kinh doanh tiến hành bình thường phải chịu kiểm sát, kiểm tra thẩm phán tổ quản lí, lí tài sản - Trách nhiệm kiểm kê tài sản: Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận định mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản phải kiểm kê toàn tài sản, gửi bảng kiểm kê cho thẩm phán tiến hành thủ tục phá sản - Tịa án áp dụng biện pháp cần thiết nhằm bảo toàn tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản: + Cho bán hàng hóa dễ bị hư hỏng + Kê biên, niêm phong tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã + Phong tỏa tài sản thuộc doanh nghiệp + Niêm phong kho, quỹ + Cấm doanh nghiệp, hợp tác xã, cá nhân có liên quan thực số hoạt động định + Đình thi hành án dân sự, đình giải vụ án giải vụ án bị đình thủ tục phá sản Câu 60: Phân tích ban hành định mở thủ tục phá sản nội dung định Căn cứ: Tịa án định mở thủ tục phá sản có chứng minh doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Trong trường hợp cần thiết, trước định mở thủ tục phá sản, tịa án triệu tập phiên họp với tham gia người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu mở thủ tục phá sản, cá nhân, tổ chức có liên quan để xem xét, kiểm tra chứng minh doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản (K2 Đ28 Luật phá sản 2004) Nội dung (K3 Đ28 Luật phá sản 2004) Ngày tháng năm định Tên tòa án, họ tên thẩm phán phụ trách tiến hành thủ tục phá sản Ngày số thụ lí đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, tên địa người làm đơn yêu cầu Tên địa doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Thời gian, địa điểm khai báo chủ nợ hậu pháp lí việc khơng khai báo Câu 62: Thứ tự toán nợ thủ tục phá sản? Khoản Điều 158 LDN Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự sau đây: a) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; b) Nợ thuế khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần cịn lại thuộc chủ doanh nghiệp Điều 37 Luật phá sản Trường hợp Thẩm phán định mở thủ tục lý doanh nghiệp, hợp tác xã việc phân chia giá trị tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã theo thứ tự sau đây: a) Phí phá sản; b) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; c) Các khoản nợ khơng có bảo đảm phải trả cho chủ nợ danh sách chủ nợ theo nguyên tắc giá trị tài sản đủ để toán khoản nợ chủ nợ tốn đủ số nợ mình; giá trị tài sản khơng đủ để tốn khoản nợ chủ nợ toán phần khoản nợ theo tỷ lệ tương ứng 26 ... ? ?15 2 Thủ tục hợp công ty quy định sau: a) Các công ty bị hợp chuẩn bị hợp đồng hợp Hợp đồng hợp phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở công ty bị hợp nhất; tên, địa trụ sở cơng ty hợp nhất; thủ... đồng cổ đông công ty bị chia thông qua định chia công ty theo quy định Luật Điều lệ công ty Quyết định chia cơng ty phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty bị chia; tên công ty thành... công ty TNHH thành viên trở lên Tổng công ty nhà nước định đầu tư, thành lập Tổng công ty công ty tự đầu tư thành lập • • • • Chia Tách Hợp Sáp nhập Hình thức khác theo quy định pháp luật CâuTổng hợp bộ 62 câu hỏi có lời giải chi tiết Ôn thi vấn đáp môn Luật thương mại 1
24
125
1
THÔNG TIN TÀI LIỆU
Thông tin cơ bản
| Định dạng | |
|---|---|
| Số trang | 24 |
| Dung lượng | 163,86 KB |
Nội dung
Ngày đăng: 02/09/2020, 13:29
HÌNH ẢNH LIÊN QUAN
TÀI LIỆU CÙNG NGƯỜI DÙNG
-
37 277 1
-
214 117 0
-
33 83 0
-
79 112 0
-
13 461 3
-
9 141 0
TÀI LIỆU LIÊN QUAN
-
24 125 1
-
19 495 0
-
20 533 0
-
24 6 0
-
34 25 0
-
51 407 0
-
24 965 0
-
13 3,4K 0