Hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán của công ty chứng khoán theo pháp luật việt nam hiện nay

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT VI QUANG HUY HOẠT ĐỘNG BẢO LÃNH PHÁT HÀNH CHỨNG KHOÁN CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2020 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT VI QUANG HUY HOẠT ĐỘNG BẢO LÃNH PHÁT HÀNH CHỨNG KHOÁN CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 8380101.05 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Trương Thị Kim Dung HÀ NỘI – 2020 MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BẢO LÃNH PHÁT HÀNH CHỨNG KHOÁN VÀ PHÁP LUẬT BẢO LÃNH PHÁT HÀNH CHỨNG KHỐN CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN .6 1.1 Khái quát bảo lãnh phát hành chứng khoán cơng ty chứng khốn 1.1.1 Vài nét cơng ty chứng khốn 1.1.2 Khái quát bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán 10 1.2 Khát quát pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán cơng ty chứng khốn 22 1.2.1 Khái niệm pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán 22 1.2.2 Nguyên tắc điều chỉnh pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn 23 1.2.3 Nội dung pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán cơng ty chứng khốn 26 Kết luận chương 28 i Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG BẢO LÃNH PHÁT HÀNH CHỨNG KHỐN CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN Ở VIỆT NAM 29 2.1 Thực trạng pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn 29 2.1.1 Thực trạng pháp luật quy định chủ thể, quyền nghĩa vụ chủ thể tham gia quan hệ bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn 29 2.1.2 Thực trạng pháp luật quy định điều kiện để bảo lãnh phát hành chứng khoán hạn chế bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn 35 2.1.3 Thực trạng pháp luật quy định hình thức bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán 42 2.1.4 Thực trạng pháp luật quy định quy trình bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán 43 2.1.5 Thực trạng pháp luật quy định hợp đồng phí bảo lãnh hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn 51 2.1.6 Thực trạng pháp luật quy định xử lý vi phạm giải tranh chấp phát sinh từ hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán cơng ty chứng khốn 53 2.2 Thực tiễn thi hành pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn Việt Nam số vướng mắc đặt 64 2.2.1 Thực tiễn thi hành pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán Việt Nam 64 ii 2.2.2 Một số vướng mắc đặt thi hành pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn Việt Nam 68 Kết luận chương 72 Chương 3: MỘT SỐ YÊU CẦU VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT NHẰM NÂNG CAO HIỆU QUẢ HOẠT ĐỘNG BẢO LÃNH PHÁT HÀNH CHỨNG KHỐN CỦA CƠNG TY CHỨNG KHOÁN Ở VIỆT NAM 74 3.1 Những yêu cầu việc hoàn thiện pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán cơng ty chứng khốn Việt Nam 74 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật nhằm nâng cao hiệu hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán cơng ty chứng khốn Việt Nam 76 3.2.1 Đề xuất sửa đổi số quy định pháp luật hành hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán 77 3.2.2 Đề xuất bổ sung số quy định pháp luật hành hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán 78 3.2.3 Đề xuất nâng cao vị trí Ủy ban chứng khoán Nhà nước 81 Kết luận chương 82 KẾT LUẬN 83 TÀI LIỆU THAM KHẢO 85 iii MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài nghiên cứu Thị trường chứng khoán phận quan trọng kinh tế Đây nơi diễn hoạt động giao dịch mua bán chứng khoán Việc mua bán tiến hành thị trường sơ cấp người mua mua chứng khoán lần đầu từ người phát hành, thị trường thứ cấp có mua bán lại chứng khoán phát hành thị trường sơ cấp Xét mặt hình thức, thị trường chứng khoán nơi diễn hoạt động trao đổi, mua bán, chuyển nhượng loại chứng khoán, qua thay đổi chủ thể nắm giữ chứng khốn Việc phát hành loại chứng khốn nhằm mục đích huy động vốn Tuy nhiên, việc phát hành chứng khoán dễ dàng tới nhà đầu tư chủ thể phát hành chưa đủ uy tín huy động vốn, vậy, hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn có vai trị quan trọng giúp cho tổ chức phát hành đạt mục đích phân phối chứng khoán Hiện nay, nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn dần trở nên phổ biến, nhiều tổ chức phát hành tìm đến cơng ty chứng khốn – với vai trị trung gian giúp hoạt động phát hành chứng khoán hiệu Pháp luật Việt Nam hành điều chỉnh hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán đầy đủ, với vai trò “người” định hướng, pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khoán làm tốt nhiệm vụ Tuy nhiên, thực tế hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn cịn gặp vướng mắc, q trình diễn nghiệp vụ bảo lãnh cịn gặp khơng khó khăn liên quan tới thực pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khoán Từ lý trên, tác giả nhận thấy việc nghiên cứu, đánh giá pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán cơng ty chứng khốn cần thiết Qua đó, làm rõ vấn đề xung quanh hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán Việc nghiên cứu với ý nghĩa đem lại nhận thức hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán quy định điều chỉnh pháp luật hoạt động này, sở đề xuất hồn thiện pháp luật để tạo khn khổ pháp lý phù hợp Do đó, tác giả lựa chọn đề tài “Hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn theo pháp luật Việt Nam nay” Những kết nghiên cứu hy vọng đóng góp phần vào việc hồn thiện quy định điều chỉnh hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn Việt Nam Tình hình nghiên cứu Thị trường chứng khốn Việt Nam trải qua lịch sử phát triển 20 năm, tiếp tục phát triển mạnh mẽ năm tới Các chủ thể tham gia thị trường chứng khốn nói chung mục đích cuối tìm kiếm phần lợi ích; nhà phát hành chứng khoán họ mong muốn huy động nguồn vốn để sử dụng vào mục đích kinh doanh, nhà đầu tư họ có số tiền rảnh rỗi mong muốn tìm kiếm lợi nhuận thời gian chưa dùng đến số tiền Bảo lãnh phát hành chứng khốn nghiệp vụ cơng ty chứng khốn, đóng vai trị quan trọng q trình huy động vốn, bước quan trọng phát hành chứng khốn Nhận thấy tầm quan trọng đó, số nghiên cứu khoa học phần đề cập đến nội dung bảo lãnh phát hành công ty chứng khoán Một số tác phẩm sách chuyên khảo như: Nguyễn Văn Tuyến, Lê Đình Vinh (2011), Giáo trình luật chứng khoán, NXB Giáo dục Việt Nam; Trường Đại học Luật Hà Nội (2013), Giáo trình Luật chứng khốn, NXB Công an Nhân dân; Phương Tùng, Nguyễn Hiếu (1997), Luật pháp chứng khốn cơng ty chứng khốn, NXB Chính trị Quốc gia; Lê Thị Thu Thủy (2011), Pháp luật cơng ty chứng khốn Việt Nam, NBX Tư pháp Trong tác phẩm sách chuyên khảo nêu đề cập phần tới hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán với tư cách nghiệp vụ kinh doanh công ty chứng khốn Tại số báo, tạp chí có đề cập tới hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán như: tạp chí luật học – trường Đại học Luật Hà Nội, số 1/2000, trang 50 – 54, “Bàn bảo lãnh phát hành thị trường chứng khoán”, tác giả Phạm Thị Giang Thu Đây viết đề cập cách tổng quan hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán Tuy nhiên, số nội dung khơng cịn phù hợp với tình hình hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn Một số luận án, luận văn, đề tài nghiên cứu khoa học đề cập phần tới hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán như: Ths Vũ Kim Liên (2002), đề tài nghiên cứu khoa học “Các giải pháp nâng cao vai trò tổ chức trung gian việc hỗ trợ doanh nghiệp phát hành chứng khốn cơng chúng”, Vụ Quản lý Phát hành Chứng khoán; Luận văn Ths luật học Nguyễn Hồng Nhung (2009), Pháp luật công ty chứng khoán Việt Nam, Khoa luật – Đại học quốc gia Hà Nội; Luận văn Ths luật học Lê Anh Đức (2009), Pháp luật Việt Nam hoạt động kinh doanh cơng ty chứng khốn mối quan hệ với vấn đề bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư, Khoa luật – Đại học quốc gia Hà Nội Các cơng trình nghiên cứu nhiều đề cập tới hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán Luận văn với ý nghĩa nghiên cứu xung quanh vấn đề bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán, thực trạng pháp luật Việt Nam yêu cầu, giải pháp hoàn thiện pháp luật thời điểm Từ đó, khẳng định vai trị hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán, cần thiết phải có chế quản lý Nhà nước hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán hữu hiệu 3 Đối tượng nghiên cứu phạm vi nghiên cứu Luận văn nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam hành điều chỉnh hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn gồm: quy định hình thức bảo lãnh, nội dung bảo lãnh, quyền nghĩa vụ chủ thể tham gia hoạt động bảo lãnh, xử lý vi phạm hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán, giải tranh chấp phát sinh từ hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán Pháp luật Việt Nam quy định hai chủ thể quyền thực bảo lãnh phát hành là: cơng ty chứng khốn ngân hàng thương mại Luận văn xem xét khía cạnh hoạt động bảo lãnh phát hành cơng ty chứng khốn, nghiên cứu quy định pháp luật có liên quan tới hoạt động bảo lãnh cơng ty chứng khốn; từ rút vấn đề cịn thiếu sót pháp luật, đồng thời đưa số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật hành hoạt động Phương pháp nghiên cứu Các phương pháp nghiên cứu tác giả sử dụng luận văn là: - Phương pháp thống kê nhằm liệt kê quy định bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán; - Phương pháp so sánh để hiểu rõ quy định bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn hệ thống pháp luật; - Phương pháp phân tích tổng hợp dựa nghiên cứu có, quy định pháp luật hành nhằm rút vấn đề pháp lý bảo lãnh phát hành chứng khoán cơng ty chứng khốn Ý nghĩa lý luận thực tiễn Với tư cách cơng trình nghiên cứu xung quanh vấn đề bảo lãnh phát hành công ty chứng khoán theo pháp luật Việt Nam hành, luận văn đưa cách nhìn tổng quan nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán cơng ty chứng khốn – nghiệp vụ bảo lãnh phát hành, vấn đề pháp lý tổng quát nghiệp vụ bảo lãnh phát hành công ty chứng khoán Kết cấu luận văn Bài luận văn kết cấu chương phần mở đầu kết luận Cụ thể sau: Chương 1: Những vấn đề lý luận bảo lãnh phát hành chứng khoán pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn Chương 2: Thực trạng pháp luật thực tiễn thi hành pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán Việt Nam Chương 3: Một số yêu cầu giải pháp hoàn thiện pháp luật nhằm nâng cao hiệu hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn Việt Nam Thứ hai, yêu cầu cần phải xây dựng chế giám sát chặt chẽ hoạt động công ty chứng khốn nói chung bảo lãnh phát hành nói riêng Trong hoạt động kinh doanh chứng khốn nói chung bảo lãnh phát hành chứng khốn nói riêng, chủ thể vị trí yếu nhà đầu tư, đặc biệt nhà đầu tư không chuyên nghiệp Công cụ đảm bảo quyền lợi nhà đầu tư quy định pháp luật giám sát quan quản lý nhà nước thị trường chứng khoán Do vậy, cần phải đặt vấn đề quản lý nhà nước cơng ty chứng khốn đặc biệt nghiệp vụ bảo lãnh phát hành cơng ty chứng khốn Ngoài trách nhiệm báo cáo thường xuyên hoạt động tới quan quản lý nhà nước, việc quan quản lý chủ động tra kiểm tra cơng ty chứng khốn sau đợt bảo lãnh phát hành cần thiết Hiện nay, theo quy định Luật chứng khoán 2006 chế tra thực hai hình thức: (1) Thanh tra theo chương trình, kế hoạch Chủ tịch Ủy ban chứng khoán Nhà nước phê duyệt Đây hình thức tra định kỳ cơng ty chứng khốn Hiện nay, tổng số cơng ty chứng khốn hoạt động Việt Nam số nhiều – 83 công ty hoạt động tới thời điểm hết năm 2018, việc tra đảm bảo năm cơng ty chứng khốn phải tra lần (2) Thanh tra đột xuất phát vi phạm, theo yêu cầu việc giải khiếu nại, tố cáo Chủ tịch Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước giao [3, Điều 110] Như vậy, vấn đề tra cịn mang tính bị động, xảy hậu việc tra khơng mang ý nghĩa phòng ngừa vi phạm Cần thiết phải xây dựng chế giám sát không trực tiếp từ quan quản lý Nhà nước, mà từ chủ thể khác như: chủ thể phát hành chứng khoán sử dụng dịch vụ bảo lãnh phát hành chứng khoán, nhà đầu tư đầu tư mua chứng khoán phát hành, thân cơng ty chứng khốn 75 Thứ ba, u cầu cần phải trọng học tập kinh nghiệm nước giới ban hành quy phạm pháp luật liên quan đến hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn Trên giới có thị trường chứng khốn phát triển lâu đời gặp phải bất cập giai đoạn phát triển Tuy nhiên xây dựng thị trường chứng khoán, nên đầu tư nghiên cứu mơ hình cách thức tổ chức quản lý thị trường chứng khoán nước để xây dựng mơ hình chứng khốn phù hợp với điều kiện phát triển đất nước Việc học hỏi kinh nghiệm tổ chức quản lý nước khu vực giới có ý nghĩa to lớn phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam Nhìn vào mơ hình hoạt động họ biết cần phải làm tránh để phát triển theo xu hướng phù hợp với thị trường chứng khoán giới Mặc dù thị trường chứng khoán khơng hồn tồn giống mơ hình cụ thể nước giới Chúng ta biết vận dụng kinh nghiệm phát triển hợp lý vào hồn cảnh Việt Nam hạn chế mặt tiêu cực phát huy mặt tích cực thị trường chứng khốn, mang lại lợi ích cao cho nhà đầu tư cơng ty chứng khốn 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật nhằm nâng cao hiệu hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán cơng ty chứng khốn Việt Nam Tác giả đề xuất số giải pháp hoàn thiện pháp luật nhằm nâng cao hiệu hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn Việt Nam, cụ thể sau: 76 3.2.1 Đề xuất sửa đổi số quy định pháp luật hành hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn Như bình luận phân tích thực trạng pháp luật Việt Nam hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán chương 2, tác giả đề xuất sửa đổi số quy định pháp luật hành, cụ thể sau: Đề xuất sửa đổi quy định điều kiện vốn tối thiểu nghiệp vụ bảo lãnh phát hành cơng ty chứng khốn Theo ý kiến tác giả, quy định vốn hoạt động tối thiểu áp dụng với hoạt động bảo lãnh phát hành cần nâng lên cho phù hợp với tình hình thị trường chứng khốn Theo đó, sửa đổi điểm c khoản Điều 71 Nghị định 58/2012/NĐ-CP theo hướng “Bảo lãnh phát hành chứng khoán: 300 tỷ đồng Việt Nam” Tác giả đề xuất mức 300 tỷ đồng Việt Nam theo thống kê, cơng ty chứng khốn thực tế thực kinh doanh nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khốn có mức vốn 300 tỷ đồng cho hoạt động bảo lãnh phát hành, mặt khác mức giới hạn phù hợp với tình hình thị trường chứng khoán Việt Nam Đề xuất sửa đổi điều kiện sở vật chất, sửa đổi điểm a khoản Điều 62 theo hướng “Có trụ sở làm việc bảo đảm cho hoạt động kinh doanh chứng khoán; Có đủ sở vật chất, kỹ thuật, trang thiết bị văn phịng, hệ thống máy tính, phần mềm phục vụ cho hoạt động phân tích đầu tư, phân tích quản trị rủi ro, lưu trữ, bảo quản chứng từ, tài liệu thiết bị bảo đảm an tồn, an ninh cho trụ sở làm việc cơng ty” Cần thiết phải quy định điều kiện sở vật chất phục vụ hoạt động bảo lãnh phát hành nhằm đảm bảo tách biệt rõ ràng với nghiệp vụ kinh doanh khác, ngồi cịn giúp hạn chế phần việc đăng ký hoạt động khơng có hoạt động thực tế Đề xuất sửa đổi điều kiện nhân sự, theo sửa đổi điểm c khoản Điều 62 Luật chứng khoán theo hướng “Giám đốc Tổng giám đốc 77 nhân viên thực nghiệp vụ kinh doanh chứng khốn phải có chứng hành nghề chứng khốn; khơng vi phạm pháp luật chứng khốn vịng 01 (một) năm gần nhất; có kinh nghiệm phù hợp với vị trí đảm nhiệm khơng thấp 01 (một) năm; có số lượng nhân viên phù hợp với quy mô hoạt động kinh doanh công ty” Yêu cầu nhân hoạt động nghiệp vụ bảo lãnh phát hành cần thiết, điều khơng đánh giá lực tổ chức phát hành mà đảm bảo quyền lợi tối thiểu cho tổ chức phát hành với vai trị khách hàng, ngồi việc quy định thể quản lý Nhà nước, góp phần đảm bảo quyền lợi chủ thể khác có liên quan tới quan hệ bảo lãnh phát hành 3.2.2 Đề xuất bổ sung số quy định pháp luật hành hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán Căn vào nghiên cứu, phân tích, bình luận thực trạng pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán, tác giả nhận thấy cần phải bổ sung số quy định để đảm bảo việc áp dụng quy định pháp luật hoạt động bảo lãnh không bị vướng mắc Cụ thể cần bổ sung quy định sau: Đề xuất bổ sung quy định trường hợp phát hành chứng khoán bắt buộc phải có tổ chức bảo lãnh phát hành “Chào bán chứng khốn lần đầu cơng chúng, chào bán chứng khốn cơng chúng cơng ty đại chúng phải có tổ chức bảo lãnh phát hành” Tác giả cho việc quy định thống trường hợp nêu phải có bảo lãnh phát hành phát hành chứng khoán cần thiết, việc chào bán chứng khốn cơng chúng có tác động tới nhiều nhà đầu tư đặc biệt nhà đầu tư khơng chun nghiệp, cần phải có quy định nhằm ngăn ngừa chứng khốn khơng đảm bảo chất lượng thị trường cách hữu hiệu có kiểm tra, phân tích tổ chức chun mơn – tổ chức bảo lãnh phát hành 78 Đề xuất bổ sung quy định trách nhiệm tính trung thực thơng tin bảo lãnh phát hành tổ chức bảo lãnh tổ chức phát hành, quy định sau “tổ chức bảo lãnh tổ chức phát hành phải liên đới chịu trách nhiệm tính trung thực thơng tin liên quan tới đợt phát hành chứng khốn, trước ký cam kết bảo lãnh phát hành tổ chức bảo lãnh tổ chức phát hành phải họp bàn lập thành biên đánh giá thông tin đợt phát hành, biên phần hồ sơ đăng ký phát hành chứng khoán Ủy ban chứng khoán Nhà nước” Yêu cầu tính trung thực hồ sơ bảo lãnh phát hành nguyên tắc hoạt động thị trường chứng khoán ghi nhận Luật chứng khoán, nhiên vấn đề tác giả cho cần thiết phải quy định rõ hơn, cụ thể trách nhiệm liên đới tổ chức phát hành tổ chức bảo lãnh với công chúng đầu tư, nhằm đảm bảo công việc phân chia trách nhiệm quan hệ bảo lãnh phát hành Đề xuất bổ sung quy định trường hợp bắt buộc sử dụng hình thức bảo lãnh phát hành với cam kết chắn, quy định sau: “doanh nghiệp lần đầu chào bán chứng khốn cơng chúng cần phải có tổ chức bảo lãnh phát hành với cam kết chắn” Cũng xuất phát từ tính chất ảnh hưởng tới thị trường chứng khốn hoạt động chào bán chứng khốn cơng chúng, tác giả cho cần quy định để đảm bảo chất lượng chứng khốn, cịn việc phải sử dụng hình thức bảo lãnh phát hành với cam kết chắn xuất phát từ việc lần đầu phát hành tổ chức phát hành, theo đó, tổ chức phát hành lần đầu chào bán chứng khốn cơng chúng chắn yếu kinh nghiệm, cần thiết phải có đơn vị hỗ trợ có lực Đề xuất bổ sung quy định biểu phí dịch vụ hoạt động bảo lãnh phát hành, quy định theo hướng giới hạn mức tối đa mà chủ thể bảo lãnh thực thu phí dịch vụ hoạt động bảo lãnh phát hành Mức phí tối đa áp 79 dụng khác với trường hợp số lượng chứng khoán phát hành tổng giá trị chứng khoán phát hành khác Ví dụ quy định “trường hợp phân phối 4.000.000 cổ phiếu với mệnh giá 100.000 đồng/cổ phiếu phí dịch vụ bảo lãnh phát hành không 2% tổng giá trị số lượng chứng khốn phân phối được” Như phân tích, việc quy định phí bảo lãnh phát hành nhằm đảm bảo quản lý Nhà nước hoạt động bảo lãnh phát hành, góp phần đảm bảo quyền lợi cho tổ chức phát hành Đề xuất bổ sung quy định trường hợp bảo lãnh phát hành hình thức cam kết chắn, gồm quy định điều kiện thực hiện, gồm quy định giới hạn trường hợp thực hiện, quy định xử lý trường hợp chứng khốn khơng phân phối hết phát sinh từ cam kết bảo lãnh Đây vấn đề đáng lưu ý bởi, pháp luật quy định hình thức bảo lãnh phát hành với cam kết chắn, việc bổ sung quy định với hình thức bảo lãnh phát hành khác góp phần tạo quy định mang tính dự báo Đề xuất bổ sung quy định quy trình thực bảo lãnh phát hành chứng khốn Với vấn đề tác giả đề xuất theo hướng đưa khuyến nghị Ủy ban chứng khoán Nhà nước Sở giao dịch chứng khoán quy trình thực bảo lãnh phát hành chứng khốn Bởi vấn đề đưa khuyến nghị từ quan Nhà nước hoạt động bảo lãnh phát hành hạn chế, số lượng quy định, hay đề xuất mang tính định hướng hoạt động bảo lãnh phát hành cịn Việc đưa khuyến nghị quy định quy trình bảo lãnh vừa tạo sở pháp lý cho chủ thể tham gia quan hệ bảo lãnh, vừa đảm bảo nguyên tắc tự kinh doanh chủ thể Đề xuất xây dựng quy định chế báo cáo riêng người trực tiếp thực nghiệp vụ bảo lãnh phát hành với quan quản lý Nhà nước Tác 80 giả thấy việc có quy định độc lập người trực tiếp thực nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khoán với quan quản lý Nhà nước hợp lý, từ phát sinh chế giám sát thứ ba nhân viên thực nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn Quy định mang tính khả thi bởi: việc cấp phép hành nghề chứng khoán đặt cho cá nhân thực nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán, tồn quan hệ ràng buộc pháp lý cá nhân cấp chứng hành nghề quan quản lý Nhà nước Do vậy, việc quy định chế độ báo cáo cá nhân giải vấn đề sau: (1) Phân định sai phạm công ty chứng khoán cá nhân thực nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khốn có hành vi vi phạm xảy ra, (2) Tạo công cụ pháp lý cho người trực tiếp thực nghiệp vụ kinh doanh bảo lãnh phát hành chứng khoán thực quy định pháp luật đạo đức nghề nghiệp, (3) Tạo chế giám sát nội công ty chứng khoán thực nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khốn 3.2.3 Đề xuất nâng cao vị trí Ủy ban chứng khoán Nhà nước Hiện nay, Ủy ban chứng khoán Nhà nước quan thuộc Bộ Tài Tác giả thấy thị trường chứng khoán Việt Nam tương đối phát triển ổn định sau 20 năm hoạt động Việc tách biệt thành quan riêng biệt thuộc Chính phủ chấp nhận thời điểm Trước đây, thị trường chứng khốn hình thành nên Ủy ban chứng khốn Nhà nước thuộc Bộ Tài nhằm cắt giảm chi phí hoạt động phù hợp với tình hình thị trường chứng khốn thời điểm Do vậy, đề xuất Ủy ban chứng khoán Nhà nước tách khỏi Bộ Tài trở thành quan trực thuộc Chính phủ Việc đem lại mặt tích cực sau: (1) Ủy ban chứng khoán Nhà nước dễ dàng chủ động ban hành văn hướng dẫn pháp luật Thông tư mà phải thơng qua Bộ Tài (2) Sự thay đổi thị trường chứng khốn có ảnh hưởng 81 lớn tới kinh tế chung nước, xảy vấn đề bất thường việc quan quản lý Bộ Tài khơng thể phản ứng kịp thời Đơn cử kiện bất thường năm 2008 Văn phịng Chính phủ phải họp bất thường để cứu Chứng khoán Tuy nhiên, việc tách Ủy ban chứng khoán Nhà nước khỏi Bộ Tài cịn gặp vấn đề đặc biệt phải lưu ý như: phải hệ thống lại máy tổ chức, thay đổi quy định pháp luật có liên quan, hai vấn đề khó khăn thực việc Do vậy, tác giả đề xuất việc thực tách Ủy ban chứng khoán Nhà nước phải có lộ trình định cần phải hoạch định lộ trình thực thật chi tiết, cụ thể để đảm bảo tính khả thi Kết luận chương Như vậy, hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn Việt Nam cịn nhiều vấn đề cần phải quan tâm Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh quan hệ bảo lãnh phát hành chứng khoán cần thiết, qua việc quản lý Nhà nước hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán chặt chẽ, đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp chủ thể tham gia thị trường chứng khốn nói chung bảo lãnh phát hành chứng khốn nói riêng Dựa nghiên cứu pháp luật số nước, thực trạng hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán Việt Nam nay, tác giả đề xuất số giải pháp cụ thể để hoàn thiện pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán Hy vọng đề xuất hồn thiện pháp luật có ý nghĩa hoàn thiện pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn Việt Nam tương lai Hy vọng rằng, thời gian tới hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán trở thành nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán phổ biến đem lại tính hiệu kinh tế cao 82 KẾT LUẬN Hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn dần khẳng định vai trị quan trọng, nghiệp vụ kinh doanh chứng khốn có tiềm lực khai thác giá trị kinh tế cao Luận văn cơng trình nghiên cứu xung quanh vấn đề hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn Qua nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam, tác giả đưa số nhận xét sau: Thứ nhất, pháp luật có quy định điều chỉnh hoạt động bảo lãnh phát hành bao gồm: nhận định bảo lãnh phát hành chứng khoán, điều kiện thực hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn, quy định chung hình thức bảo lãnh phát hành chứng khoán, quyền nghĩa vụ chủ thể bảo lãnh phát hành chứng khoán, quy định xử lý vi phạm, giải tranh chấp nói chung Thứ hai, bên cạnh pháp luật bảo lãnh phát hành cịn có tồn định, số vấn đề chưa quy định, số quy định vướng mắc thực tế phát sinh tình Thứ ba, sở tồn hệ thống pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khoán tác giả đề xuất số yêu cầu, định hướng hoàn thiện pháp luật cụ thể bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn Trong tương lai hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn có tiềm phát triển, mang lại lợi ích kinh tế lớn Việc xây dựng hệ thống pháp luật hoàn thiện bảo lãnh phát hành chứng khốn khơng tạo mơi trường kinh doanh chứng khốn lành mạnh, phát triển mà ngăn ngừa giải xung đột xung quanh hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán 83 Trong phạm vi luận văn này, hiểu biết kinh nghiệm thực tế tác giả cịn nhiều hạn chế nên khơng nhận định, đánh giá cịn mang tính chủ quan Nhưng hy vọng rằng, góc độ ý kiến đóng góp hồn thiện pháp luật bảo lãnh phát hành phần có giá trị áp dụng vào thực tiễn 84 TÀI LIỆU THAM KHẢO TIẾNG VIỆT Quốc hội Việt Nam (2015), Bộ luật dân 2015 Quốc hội Việt Nam (2015), Bộ luật hình 2015 2a Quốc hội Việt Nam (2017), Luật sửa đổi Bộ luật hình 2017 Quốc hội Việt Nam (2006), Luật chứng khoán 2006 3a Quốc hội Việt Nam (2010), Luật chứng khoán sửa đổi 2010 Quốc hội Việt Nam (2005), Luật thương mại 2005 Quốc hội Việt Nam (2012), Luật xử lý vi phạm hành 2012 Quốc hội Việt Nam (2014), Luật doanh nghiệp 2014 Viện khoa học pháp lý (2006), Từ điển luật học, NXB Bách khoa, NXB Tư pháp Nguyễn Văn Tuyến, Lê Đình Vinh (2011), Giáo trình luật chứng khoán, NXB Giáo dục Việt Nam Trường Đại học Luật Hà Nội (2013), Giáo trình Luật chứng khốn, NXB Công an Nhân dân 10 Phương Tùng, Nguyễn Hiếu (1997), Luật pháp chứng khốn cơng ty chứng khốn, NXB Chính trị Quốc gia 11 Lê Thị Thu Thủy (2011), Pháp luật cơng ty chứng khốn Việt Nam, NBX Tư pháp 12 Chính phủ (2012), Nghị định 58/2012/NĐ-CP quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật chứng khoán 12a Chính phủ (2018), Nghị định 60/2015/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 58/2012/NĐ-CP ngày 20 tháng năm 2012 Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật chứng khốn 85 13 Chính phủ (2013), Nghị định 108/2013/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khốn thị trường chứng khốn 13a Chính phủ (2016), Nghị định 145/2016/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 108/2013/NĐ-CP ngày 23 tháng năm 2013 Chính phủ quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán 14 Thủ tướng Chính phủ (2015), Quyết định 48/2015/QĐ-TTg quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn cấu tổ chức Ủy ban chứng khoán Nhà nước trực thuộc Bộ Tài 15 Chính phủ (2017), Nghị định 71/2017/NĐ-CP hướng dẫn quản trị công ty áp dụng cơng ty đại chúng; 16 Chính phủ (2018), Nghị định 151/2018/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung số nghị định quy định điều kiện đầu tư, kinh doanh thuộc phạm vi quản lý Nhà nước Bộ Tài 17 Chính phủ (2018), Nghị định 163/2018/NĐ-CP quy định phát hành trái phiếu doanh nghiệp 18 Bộ Tài (2012), Thông tư 210/2012/TT-BTC hướng dẫn thành lập hoạt động cơng ty chứng khốn 18a Bộ Tài (2016), Thông tư 07/2016/TT-BTC sửa đổi, bổ sung số điều Thông tư số 210/2012/TT-BTC ngày 30 tháng 11 năm 2012 hướng dẫn thành lập hoạt động cơng ty chứng khốn 19 Bộ Tài (2014), Thơng tư 210/2014/TT-BTC hướng dẫn kế toán áp dụng cơng ty chứng khốn 19a Bộ Tài (2016), Thơng tư 334/2016/TT-BTC sửa đổi, bổ sung thay phụ lục 02 04 Thông tư 210/2014/TT-BTC ngày 30/12/2014 Bộ Tài hướng dẫn kế tốn áp dụng cơng ty chứng khốn 86 20 Bộ Tài (2015), Thơng tư 123/2015/TT-BTC đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn; 21 Bộ Tài (2015), Thông tư 155/2015/TT-BTC ngày 06/10/2015 hướng dẫn công bố thông tin thị trường chứng khốn 22 Bộ Tài (2015), Thơng tư 162/2015/TT-BTC ngày 26/10/2015 Bộ Tài hướng dẫn việc chào bán chứng khốn cơng chúng, chào bán cổ phiếu để hoán đổi, phát hành thêm cổ phiếu, mua lại cổ phiếu, bán cổ phiếu quỹ chào mua công khai cổ phiếu 23 Vũ Thị Huyền Ngọc (2014), Luận văn thạc sĩ, “Bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư khơng chuyên nghiệp thị trường chứng khoán tập trung theo pháp luật Việt Nam, Khoa luật – Đại học quốc gia Hà Nội 24 Phan Thị Hằng Nga (2014), Luận văn thạc sĩ, “Công bố thông tin công ty đại chúng thị trường chứng khoán theo pháp luật Việt Nam 25 Nguyễn Hải Yến (2014), Luận văn thạc sĩ, “Pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ công ty cổ phần Việt Nam, Khoa luật – Đại học quốc gia Hà Nội 26 Đỗ Thị Ngọc (2017), Luận văn thạc sĩ, “Pháp luật xử lý vi phạm cơng ty chứng khốn Việt Nam”, Khoa luật – Đại học quốc gia Hà Nội 27 Lê Anh Đức (2009), Luận văn thạc sĩ, “Pháp luật Việt Nam hoạt động kinh doanh công ty chứng khoán mối quan hệ với vấn đề bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư”, Khoa luật – Đại học quốc gia Hà Nội 28 Nguyễn Thị Diệu Quỳnh (2016), Luận văn thạc sĩ, “Pháp luật Cơng ty chứng khốn bảo đảm phù hợp với cam kết quốc tế”, Khoa luật – Đại học quốc gia Hà Nội 87 29 Trần Thị Thanh Thảo (2001), Luận văn thạc sĩ, “Pháp luật Việt Nam hành cơng ty chứng khốn – thực trạng phương hướng, giải pháp hoàn thiện, Đại học luật Hà Nội 30 Bùi Minh Hằng (2003), Luận văn thạc sĩ, “Địa vị pháp lý cơng ty chứng khốn”, Đại học luật Hà Nội 31 Nguyễn Mai Ly (2017), Luận văn thạc sĩ, “Hoàn thiện pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khốn Việt Nam”, Đại học luật Hà Nội 32 Phạm Thị Giang Thu (2000), Bàn bảo lãnh phát hành thị trường chứng khốn, Tạp chí luật học – trường Đại học luật Hà Nội VĂN BẢN PHÁP LUẬT NƯỚC NGOÀI 33 Quốc hội Hoa Kỳ (1934), Luật chứng khoán 1934 34 Hội đồng Nhà nước Trung Quốc (1998, 2013), Luật chứng khoán 1998 sửa đổi bổ sung 2013 35 Hội đồng Nhà nước Trung Quốc (1993, 2018), Luật công ty 1993 sửa đổi bổ sung 2018 36 Ủy ban giám sát quản lý chứng khoán Trung Quốc (2006, 2013), Lệnh số 37 năm 2006, Lệnh số 144 năm 2013 sửa đổi bổ sung biện pháp quản lý phát hành bảo lãnh chứng khoán 37 Liên minh Châu Âu (1993), Chỉ thị số 93/22/EEC dịch vụ đầu tư lĩnh vực chứng khoán 38 Tổ chức quốc tế Ủy ban chứng khoán – IOSCO (1983), Khuyến nghị nguyên tắc tổ chức hoạt động cơng ty chứng khốn 39 Quốc hội Nhật Bản (1948, 1992), Luật chứng khoán Nhật Bản năm 1948 sửa đổi bổ sung năm 1992 WEBSITE 88 40 Cổng thông tin điện tử công ty cổ phần chứng khoán Bảo Việt, http://www.bvsc.com.vn/News/20151117/397984/bao-lanh-phat-hanh-chungkhoan-vi-sao-it-lo-dien.aspx , truy cập ngày 22/5/2019 41 Thư ký luật – website tra cứu hệ thống văn pháp luật Việt Nam, https://nganhangphapluat.thukyluat.vn/tu-van-phap-luat/chung-khoan/dieukien-bao-lanh-phat-hanh-chung-khoan-cua-cong-ty-chung-khoan-203643 , truy cập ngày 12/4/2019 42 Cổng thông tin điện tử đầu tư chứng khoán thuộc Báo Đầu tư – Bộ Kế hoạch Đầu tư, https://tinnhanhchungkhoan.vn/chung-khoan/bao-lanhphat-hanh-chung-khoan-72532.html , truy cập ngày 15/5/2019 43 Cổng thơng tin điện tử Ủy ban chứng khốn Nhà nước Việt Nam, https://www.ssc.gov.vn/ubck/faces/vi/vimenu/vipages_vicsdlcty/ctychungkho an?_adf.ctrl-state=5cv6dfa3o_82&_afrLoop=653667953716000 , truy cập ngày 20/5/2019 44 Cổng thông tin điện tử tư vấn pháp lý Trung Quốc hualv.com, https://www.66law.cn/laws/356231.aspx , truy cập ngày 10/6/2019 45 Cổng thông tin điện tử tư vấn pháp lý Trung Quốc hualv.com, https://www.66law.cn/laws/103061.aspx , truy cập ngày 10/6/2019 89 ... pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán 1.2.1 Khái niệm pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán Pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành. .. hành chứng khoán pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khoán cơng ty chứng khốn Chương 2: Thực trạng pháp luật thực tiễn thi hành pháp luật hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty chứng khoán. .. giúp hoạt động phát hành chứng khoán hiệu Pháp luật Việt Nam hành điều chỉnh hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán đầy đủ, với vai trò “người” định hướng, pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khoán