Những khía cạnh pháp lý trong giai đoạn thành lập công ty của nhà đầu tư

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SĨ NHỮNG KHÍA CẠNH PHÁP LÝ TRONG GIAI ĐOẠN THÀNH LẬP CÔNG TY CỦA NHÀ ĐẦU TƯ NGUYỄN THỊ THẮM Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 38 01 07 Người hướng dẫn khoa học: TS NGUYỄN THỊ DUNG HÀ NỘI - 2018 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ, trích dẫn luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy, trung thực Hà Nội, ngày tháng 11 năm 2018 TÁC GIẢ LUẬN VĂN Nguyễn Thị Thắm LỜI CẢM ƠN Được phân công Khoa Sau đại học, Viện Đại học Mở Hà Nội đồng ý giáo viên hướng dẫn TS Nguyễn Thị Dung đề tài luận văn: "Những khía cạnh pháp lý giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư" Để hồn thành luận văn này, tơi nhận nhiều quan tâm, động viên, giúp đỡ quý thầy, cô giáo trường Trước hết, xin chân thành cảm ơn tới thầy, cô giáo Viện Đại học Mở Hà Nội tận tình hướng dẫn, giảng dạy suốt trình học tập, nghiên cứu Viện Chân thành cảm ơn giáo viên hướng dẫn khoa học TS Nguyễn Thị Dung tận tình hướng dẫn tơi nghiên cứu thực luận văn Xin gửi lời cảm ơn chân thành tới Ban Giám hiệu, Khoa đào tạo sau đại học, Viện Đại học Mở Hà Nội tạo điều kiện cho tơi suốt q trình học tập Mặc dù có nhiều nỗ lực, cố gắng để thực luận văn cách hoàn chỉnh nhất, khơng thể tránh khỏi thiếu sót định mà tự thân tự nhận thấy Tôi mong nhận góp ý Quý thầy, giáo để luận văn hồn chỉnh Cuối cùng, tơi xin gửi lời cảm ơn đến gia đình, bạn bè bên tôi, động viên khuyến khích tơi q trình thực luận văn, cơng trình nghiên cứu Hà Nội, ngày tháng 11 năm 2018 TÁC GIẢ LUẬN VĂN Nguyễn Thị Thắm MỤC LỤC Trang MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ PHÁP LUẬT TRONG GIAI ĐOẠN THÀNH LẬP CƠNG TY 1.1 Khái niệm cơng ty chất pháp lý công ty 6 1.1.1 Khái niệm công ty 1.1.2 Bản chất pháp lý công ty 1.2 11 Các loại hình cơng ty 1.2.1 Loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 12 1.2.2 Loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 13 1.2.3 Loại hình cơng ty cổ phần 14 1.2.4 Loại hình cơng ty hợp danh 15 1.3 17 Khái quát giai đoạn thành lập công ty 1.3.1 Giai đoạn 1: Thỏa thuận thành lập công ty 17 1.3.2 Giai đoạn 2: Chuẩn bị đầy đủ điều kiện vật chất cần thiết để thành lập doanh nghiệp 22 1.3.3 Giai đoạn 3: Soạn thảo nộp hồ sơ thành lập công ty 23 1.3.4 Giai đoạn 4: Thủ tục sau thành lập công ty 24 1.4 Những điều nhà đầu tư cần quan tâm trước thành lập công ty 26 1.5 Vai trò pháp luật giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư 28 Chương 2: NHỮNG NỘI DUNG PHÁP LÝ VỀ ĐIỀU KIỆN VÀ THỦ TỤC TRONG GIAI ĐOẠN THÀNH LẬP CÔNG TY CỦA NHÀ ĐẦU TƯ 2.1 31 Những điều kiện pháp lý nhà đầu tư cần chuẩn bị giai đoạn thành lập công ty 31 2.1.1 Điều kiện chủ thể thành lập công ty 31 2.1.2 Điều kiện vốn góp vốn thành lập cơng ty 37 2.1.3 Điều kiện ngành nghề kinh doanh 41 2.1.4 Điều kiện thỏa thuận thành lập công ty 47 2.1.5 Điều kiện hồ sơ thành lập công ty 49 2.2 Quy định thủ tục pháp lý nhà đầu tư cần thực để thành lập công ty 52 2.2.1 Thủ tục nộp hồ sơ 52 2.2.2 Thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 53 Chương 3: HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT NHẰM ĐẢM BẢO AN TOÀN PHÁP LÝ CHO NHÀ ĐẦU TƯ TRONG GIAI ĐOẠN THÀNH LẬP CÔNG TY 3.1 57 Một số kiến nghị cụ thể nhà đầu tư cần rà soát vấn đề pháp lý giai đoạn thành lập công ty 57 3.1.1 Những người sáng lập công ty cần chủ động rà soát kiểm soát quyền thành lập doanh nghiệp người góp vốn 57 3.1.2 Nhà đầu tư cần coi trọng vấn đề thỏa thuận thành lập công ty nên ký hợp đồng thành lập công ty giai đoạn chuẩn bị thành lập cơng ty 3.1.3 Nhà đầu tư cần tìm hiểu kỹ quy định pháp luật bắt buộc tuân thủ 3.2 59 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư 3.2.1 57 62 Bổ sung hoàn thiện quy định pháp luật cụ thể giai đoạn thành lập công ty 3.2.2 Nhận thức ý nghĩa hợp đồng thành lập điều lệ công ty 62 66 3.2.3 Linh hoạt việc áp dụng nguồn pháp luật để giải tranh chấp liên quan đến giai đoạn thành lập công ty 67 KẾT LUẬN 71 TÀI LIỆU THAM KHẢO 73 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài "Công ty" chủ thể quan trọng luật kinh tế chủ thể quan tâm hàng đầu đời sống kinh tế - xã hội Thành lập cơng ty hiểu trình để tổ chức cá nhân tiến hành hoạt động kinh doanh cách hợp pháp cơng ty khái niệm tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, đăng ký thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 đến Luật Doanh nghiệp năm 2014 cho phép công ty phép kinh doanh pháp luật khơng cấm, khơng có hướng dẫn cụ thể ngành nghề cấm kinh doanh không cấm kinh doanh khiến cho công ty gặp nhiều trở ngại việc lựa chọn ngành nghề kinh doanh Ở góc độ khác có nhiều tư tưởng mở rộng tạo mơi trường đầu tư cho công ty thực tiễn kinh doanh để nhà đầu tư biết rào cản quy định pháp luật đặt ra, tồn rào cản vấn đề thực thi Do đó, người học luật lẫn người làm ăn kinh doanh có nhu cầu tìm hiểu pháp luật cơng ty Đây xu hướng chung thiết yếu xã hội đại Cần nhận thức rằng, hiểu "công ty" khơng bó hẹp phạm vi từ lúc cơng ty thức hoạt động đến chấm dứt số phận pháp lý thủ tục giải thể, phá sản… mà cần nhìn tồn diện thấu suốt thời kỳ thành lập công ty Sau Luật Công ty đời, nhiều văn pháp luật khác ban hành nhằm điều chỉnh hoạt động doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực khác tổ chức hình thức cơng ty cổ phần Hoạt động doanh nghiệp mặt phải tuân thủ quy định Luật công ty, mặt khác, đặc thù riêng ngành nghề kinh doanh, hoạt động doanh nghiệp phải tuân thủ theo quy định luật chuyên ngành Chẳng hạn Luật tổ chức tín dụng có hiệu lực từ ngày 01/10/1998 Điều 12 quy định loại hình tổ chức tín dụng có hình thức tổ chức tín dụng cổ phần Nhà nước nhân dân, hay nói cách khác ngân hàng thương mại cổ phần cơng ty cổ phần hoạt động lĩnh vực tài - tiền tệ Những năm gần đây, pháp luật công ty thường xun sửa đổi, chí có vấn đề buộc phải thay đổi tận gốc quan niệm sai lầm số nhà làm luật Số lượng công ty thực tế phát triển nhanh chóng, kéo theo vơ vàn tranh chấp cần giải từ khâu thành lập Thế nhưng, với nhận thức chưa đầy đủ, quy phạm pháp luật sơ sài, việc xét xử tranh chấp vấn đề tiền công ty hợp đồng thành lập công ty, hợp đồng sáng lập viên với bên thứ ba… dường chưa hiệu Nhằm mục đích tìm hiểu, nghiên cứu vấn đề lí luận thực tiễn, thơng qua tìm hạn chế tồn để tìm hướng khắc phục có hiệu Cũng mà tác giả chọn đề tài: "Những khía cạnh pháp lý giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư" để làm đề tài luận văn cho Tình hình nghiên cứu có liên quan đến đề tài Phát triển kinh tế hướng hàng đầu để xây dựng quốc gia phồn thịnh Trong trọng tâm vấn đề phát triển kinh tế thúc đẩy phát triển doanh nghiệp nước Nhận thấy điều Đảng Nhà nước ta trọng xây dựng môi trường kinh doanh cởi mở cho doanh nghiệp đặc biệt vấn đề thành lập doanh nghiệp - bước khởi đầu để doanh nghiệp gia nhập vào hoạt động kinh tế nước quốc tế Bởi vậy, vấn đề pháp lý giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư Chính phủ trọng cải cách nhiều học giả, nhà nghiên cứu lựa chọn nghiên cứu, có nhiều đề tài nghiên cứu vấn đề giai đoạn phát triển kinh tế đất nước, điển hình như: PGS.TS Nguyễn Viết Tý - TS Nguyễn Thị Dung (Đồng tác giả) (2017), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, tập 1, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Tư pháp, Hà Nội; Nguyễn Hợp Tồn (2008), Giáo trình Pháp luật kinh tế, Nxb Đại học Kinh tế Quốc dân, Hà Nội; Lê Thị Thanh (2008), Giáo trình Pháp luật kinh tế, Nxb Tài Chính, Hà Nội; Nguyễn Thị Nga (2016), Thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp Việt Nam nay, Luận văn thạc sĩ Luật học, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội; Nguyễn Thị Thu Hà (2013), Pháp luật Việt Nam góp vốn thành lập doanh nghiệp, Luận văn thạc sĩ Luật học, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội; Nguyễn Thị Yến (2010), Những quy định thủ tục thành lập doanh nghiệp cần tiếp tục hoàn thiện, Tạp chí Luật học, số 9/2010 Cùng số cơng trình nghiên cứu, báo khoa học vấn đề thủ tục đăng ký kinh doanh, thành lập cơng ty số cơng trình nghiên cứu khác… Các cơng trình nghiên cứu nghiên cứu vấn đề, khía cạnh liên quan đến thành lập công ty, thành lập doanh nghiệp khác nhau, tài liệu tham khảo hữu ích q trình tác giả nghiên cứu, hồn thành luận văn Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu Thơng qua việc tìm hiểu quy định pháp luật Việt Nam, có so sánh, đối chiếu với pháp luật nước ngoài, Luận văn hướng tới mục đích nghiên cứu cách có hệ thống đầy đủ quy định lĩnh vực thành lập cơng ty, để từ đề xuất kiến nghị hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu hiệu lực pháp luật giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư Để thực mục đích trên, luận văn có nhiệm vụ sau: Thứ nhất, nghiên cứu làm sáng rõ vấn đề lí luận cơng ty thành lập cơng ty Thứ hai, phân tích nội dung pháp lý điều kiện thủ tục giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư Thứ ba, phân tích, đánh giá thực tiễn, đưa số kiến nghị nhằm đảm bảo an toàn pháp lý cho nhà đầu tư giai đoạn thành lập công ty Đối tượng, phạm vi nghiên cứu Vấn đề thành lập công ty được đề cập trong Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư Chính vậy, phạm vi nghiên cứu đề tài luận văn rộng sâu Luận văn chủ yếu tập trung đánh giá, phân tích số lĩnh vực như: trình tự thành lập cơng ty Thành lập công ty giai đoạn chuẩn bị đầy đủ điều kiện pháp lý tư cách pháp nhân nhà đầu tư, nhà đầu tư cần hiểu rõ nội dung khái quát giai đoạn thành lập công ty, điều kiện thủ tục pháp luật công nhận trình thành lập cơng ty để từ đưa kiến nghị nhằm đảm bảo tính an tồn q trình thành lập cơng ty nhà đầu tư Chế định pháp luật công ty chế định rộng, liên quan đến nhiều yếu tố pháp lý lẫn thực tiễn như: loại hình cơng ty, học thuyết pháp lý chất công ty, thành lập, hoạt động, giải thể phá sản công ty … Luận văn khơng có tham vọng nghiên cứu tồn chế định mà tập trung vào giai đoạn tiền công ty để làm rõ vấn đề có tính ngun tắc cần thiết cho việc xây dựng hoàn thiện quy định pháp luật lĩnh vực Luận văn không dàn trải quy định pháp luật nhiều quốc gia giới mà sâu phân tích giải quy định pháp luật Việt Nam Luận văn có so sánh mức độ định nhằm đánh giá quy định pháp luật Việt Nam, từ đưa giải pháp thích hợp cho khung pháp luật chặt chẽ đắn vấn đề Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu Để làm sáng tỏ vấn đề nghiên cứu, luận văn sử dụng kết hợp nhiều phương pháp nghiên cứu khoa học khác như: phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, phương pháp so sánh - đối chiếu, phương pháp thống kê… Các phương pháp nghiên cứu có tảng sở phương pháp để làm sáng tỏ nội dung đề tài Ý nghĩa luận thực tiễn cơng trình nghiên cứu Luận văn phản ánh nhìn khách quan khía cạnh pháp lý giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư Luận văn điểm mới, nội dung pháp lý điều kiện thủ tục giai đoạn thành lập cơng ty chủ đầu tư Để từ đưa kiến nghị nhằm đảm bảo an toàn pháp lý cho nhà đầu tư giai đoạn thành lập cơng ty Kết cấu luận văn Ngồi phần mở đẩu, kết luận tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chương: Chương 1: Những vấn đề chung pháp luật giai đoạn thành lập công ty Chương 2: Những nội dung pháp lý điều kiện thủ tục giai đoạn thành lập cơng ty nhà đầu tư Chương 3: Hồn thiện pháp luật nhằm đảm bảo an toàn pháp lý cho nhà đầu tư giai đoạn thành lập công ty Nghĩa vụ pháp lý bảo hiểm Có nhiều rủi ro tiến hành công việc kinh doanh Tùy theo loại hình kinh doanh mà có loại rủi ro khác Nhu cầu hàng hóa bạn giảm sút phần rủi ro kinh doanh Tuy nhiên, loại rủi ro khác giảm nhẹ nhờ mua bảo hiểm Bạn bảo hiểm tất thứ Bảo hiểm kinh doanh thường thực loại sau: - Các tài sản máy móc, hàng lưu kho, xe cộ bảo hiểm chống trộm cắp; - Hàng hóa q trình vận chuyển (đặc biệt hoạt động xuất nhập khẩu); - Tài sản bảo hiểm chống bão lụt hay cháy; - Bảo hiểm y tế cho thân bạn người làm công; - Bồi thường lao động hay bảo hiểm tai nạn lao động Tại Việt Nam, bảo hiểm y tế xã hội bắt buộc đơn vị kinh doanh có 10 nhân viên Đối với cơng việc kinh doanh bạn bảo hiểm đem lại bảo đảm mặt tài nhiều vấn đề Một số chủ kinh doanh định không mua bảo hiểm để tiết kiệm tiền Tùy thuộc vào tình hình kinh doanh giá trị tài sản việc không mua bảo hiểm định sáng suốt Nếu doanh nghiệp không mua bảo hiểm thiết bị đắt tiền bị trộm cắp hay cháy, bạn phải trích tiền lãi để mua thiết bị thay Bạn phải định loại hình bảo hiểm cần Bạn lấy thơng tin bảo hiểm từ nguồn tư vấn pháp lý cho doanh nghiệp nhỏ Có quan nhà nước tổ chức phi phủ thành lập để hỗ trợ kinh doanh nhỏ Giấy báo giá lấy từ công ty bảo hiểm địa phương Tuy vậy, bạn phải nhớ công ty bảo hiểm cố gắng bán bảo hiểm trọn gói Phải 61 sáng suốt kiểm tra nguồn để mua bảo hiểm trọn gói có lợi cho doanh nghiệp bạn Những nghĩa vụ pháp lý cần thiết đế hoạt động kinh doanh bạn sn sẻ Nếu gặp khó khăn mặt pháp lý bạn giải nhờ vai trò tư vấn pháp luật luật sư Tư vấn pháp luật cung cấp thông tin pháp luật, giải thích pháp luật cho doanh nghiệp định hướng hành vi doanh nghiệp điều kiện, hoàn cảnh pháp luật dự liệu trước Đây khả luật sư nhìn thấy khác biệt pháp luật với đời sống kinh tế-xã hội hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Từ đó, bạn có lời khuyên pháp luật nhằm đem lại cho doanh nghiệp lợi ích vượt chi phí tư vấn pháp luật, phòng ngừa tranh chấp rủi ro pháp lý khác trình kinh doanh Lợi ích lâu dài quan trọng việc nắm rõ pháp luật kinh doanh doanh nghiệp doanh nghiệp học hỏi kiến thức pháp luật kỹ giải vấn đề pháp luật hoạt động kinh doanh hàng ngày Trong kinh tế thị trường, phát triển nhiều dịch vụ, liên tục hình thành hoạt động kinh doanh mới, xuất phát từ nhu cầu thị trường du nhập từ nước bắt buộc nhà đầu tư phải nghiên cứu quy định pháp luật bắt buộc tuân thủ Điều thực giúp cho nhà đầu tư thành công lĩnh vực quản lí phát triển thị trường kinh doanh 3.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư 3.2.1 Bổ sung hoàn thiện quy định pháp luật cụ thể giai đoạn thành lập công ty Ở hệ thống pháp luật nào, để tạo khung pháp luật hồn chỉnh có ảnh hưởng tích cực đến sống, hệ thống cách thức lập pháp đặt cách nghiêm ngặt 62 Đối với giai đoạn thành lập công ty, nhìn chung nhà lập pháp nhìn nhận mơ hồ chưa có quan tâm thích đáng Do đó, đến thời điểm chưa có hệ thống lập pháp rõ ràng phù hợp để điều chỉnh giai đoạn Đồng thời, thực tiễn lập pháp nước ta chưa có kiện soạn thảo đạo luật riêng giai đoạn thành lập công ty hay bàn luận nhà lập pháp sâu vào giai đoạn để đưa nhiều quy định điều chỉnh hệ thống văn pháp luật hành Hiện nay, pháp luật giai đoạn thành lập công ty chủ yếu tập trung đạo luật hợp đồng cơng ty Đồng thời, với tính chất đặc thù, giai đoạn ghi nhận pháp luật dân Tuy nhiên chưa ghi nhận cách rõ nét tách riêng thành chế định hay chương riêng đạo luật Để khắc phục điều này, việc lập pháp quan trọng xem bước hữu hiệu để giai đoạn hướng phát huy tối đa hiệu Đây giai đoạn tạo lập quan trọng để tạo nên thực thể pháp lý phổ biến phù hợp với xu thời đại Do đó, cần hệ thống văn pháp luật hoàn chỉnh phù hợp, mà Hiến pháp nên đạo luật đầu lĩnh vực Sau đạo luật chung Bộ luật Dân sự, Bộ luật Thương mại văn chuyên ngành Luật Doanh nghiệp, Nghị định, Thông tư hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp… Đặc biệt giai đoạn nước ta, việc xây dựng, hoàn thiện hệ thống pháp luật phải đáp ứng yêu cầu nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa Nghĩa quy định pháp luật đặt không tuân thủ nguyên tắc lập pháp mà phải đảm bảo tối đa quyền lợi người dân phát huy hết vai trò nhà nước điều hành quản lý xã hội pháp luật Về mặt lập pháp, kể số nội dung để hoàn thiện quy định pháp luật giai đoạn thành lập công ty sau: 63 Một vấn đề mặt lập pháp cần xét đến quan điểm xây dựng chương giai đoạn thành lập công ty Bộ luật Dân Luật doanh nghiệp Đây quan điểm gặp phải nhiều luồng ý kiến trái chiều nhau, qua nhiều lần sửa đổi, bổ sung đạo luật này, giai đoạn thành lập công ty chưa xem trọng cách thích đáng Việc xây dựng chương riêng giai đoạn có khó khăn định giai đoạn đơi lúc mang tính mơ hồ quan trọng chưa trọng nước ta Nói đến thành lập doanh nghiệp, người ta thường nghĩ đến vấn đề mặt thủ tục quan nhà nước sách vận hành doanh nghiệp sau vào hoạt động, giai đoạn chuẩn bị thành lập gần mang tính chất nội sáng lập viên dễ dàng bỏ qua trường hợp sáng lập viên tin tưởng phó thác việc thực thủ tục soạn thảo văn cần thiết trước tiến hành đăng ký kinh doanh cho công ty luật Từ dẫn đến thực tế giai đoạn thành lập công ty gần bị “lãng quên” pháp luật hành Việt Nam Với cách lập pháp việc đặt chương riêng giai đoạn Bộ luật Dân có lẽ chưa phải vấn đề thiết Tuy nhiên, theo tác giả, vấn đề giai đoạn nên quy định tập trung thành số điều luật liền tiểu mục thuộc chương hợp đồng hay giao dịch dân để tạo nhìn tổng quan rõ ràng cách lập pháp với quy định tản mạn không tập trung khiến việc hiểu áp dụng quy định pháp luật giai đoạn trở nên khó khăn khơng thống Riêng Điều 19 Luật Doanh nghiệp 2014 hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp rõ ràng cần điều luật hướng dẫn thực tế Do đó, theo quan điểm tác giả, văn hướng dẫn Luật Doanh nghiệp cần thiết đưa vào nội dung hướng dẫn điều luật 64 Thêm nữa, việc hợp quy định đầu tư nước đầu tư nước vào đạo luật chung Luật Đầu tư góp phần lớn tạo hành lang pháp lý thuận lợi cho hoạt động đầu tư nói chung việc thành lập doanh nghiệp nói riêng Tuy nhiên, Luật Đầu tư hành không giữ lại quy định có tính ràng buộc pháp lý giai đoạn thành lập công ty Luật Đầu tư nước trước Trên thực tế, nhà đầu tư nước tham gia đầu tư thành lập cơng ty hình thức hợp tác với bên Việt Nam thường quan tâm đến vấn đề giai đoạn thành lập công ty tư cách chủ thể khả tài đối tác, hình thức cách thức góp vốn, thỏa thuận (hợp đồng) thành lập công ty sáng lập viên…, đó, việc cần thiết đưa vào quy định điều chỉnh vấn đề Luật Đầu tư cách lập pháp nên cân nhắc Để tránh trùng lặp với Luật Doanh nghiệp, quy định Luật Đầu tư tập trung vào số vấn đề trọng tâm điều chỉnh đạo luật không dàn trải hay lặp lại quy định có Luật Doanh nghiệp Trường hợp cần thiết dẫn chiếu để việc áp dụng pháp luật thuận lợi rõ ràng Thực tiễn lập pháp từ trước đến cho thấy, Luật Dân xem tảng Luật tư Mà pháp luật cơng ty nói chung giai đoạn thành lập cơng ty nói riêng vấn đề cần điều chỉnh luật tư Do đó, soạn thảo luật, đòi hỏi phải đảm bảo tuân thủ thống với nguyên tắc luật tư Cũng phải khẳng định Bộ luật Dân 2015 thay đổi lớn việc nhận thức chất hợp đồng sở khẳng định lại nguyên tắc tự hợp đồng, tự tự nguyện thỏa thuận chủ thể, thể rõ tiến tư pháp lý hợp đồng thành công hoạt động lập pháp nước ta Thế nhưng, quy định Bộ luật đơi chỗ q tự cho kẻ mạnh, khơng an tồn cho kẻ yếu Chẳng hạn quy định xây dựng nguyên tắc tự hợp đồng chế độ trách nhiệm pháp lý vi phạm hợp đồng khơng rõ ràng, khó áp dụng, không khả thi Các quy định 65 khái niệm hợp đồng cụ thể cần xem xét lại sửa đổi cho xác hơn, phù hợp với chất pháp lý loại hợp đồng Có thể nói, quy định Bộ luật Dân sở gốc cho quan hệ hợp đồng kinh tế thương mại, lao động… quy định nội dung giai đoạn thành lập công ty Bộ Luật Dân quy định mang tính tảng việc thành lập công ty, cần nghiên cứu so sánh để bổ sung vào Bộ luật Dân sửa đổi nói chung quy định Luật Doanh nghiệp đạo luật chuyên ngành liên quan nói riêng 3.2.2 Nhận thức ý nghĩa hợp đồng thành lập công ty điều lệ công ty Theo quan điểm riêng tác giả, hợp đồng thành lập công ty điều lệ cơng ty có mối quan hệ chặt chẽ với hoạt động công ty, bổ sung, hỗ trợ lẫn trình hoạt động giải vấn đề công ty không giai đoạn thành lập Trên thực tế, hợp đồng thành lập công ty với việc thể ý chí nguyện vọng bên thường có tính chất ràng buộc thành viên người sáng lập cơng ty Trong đó, điều lệ công ty nguyên tắc văn pháp lý ghi nhận quan nhà nước có thẩm quyền lại hình thức cách đối phó doanh nghiệp tiến hành đăng ký kinh doanh Thực tiễn nay, hầu hết công ty sử dụng điều lệ mẫu soạn thảo công ty luật, điều khoản mang tính chung áp dụng rộng rãi cho cơng ty Thậm chí sáng lập viên ký vào điều lệ để mang nộp kèm hồ sơ đăng ký kinh doanh cho quan nhà nước khơng nắm rõ nội dung điều lệ Một số chủ doanh nghiệp cẩn thận lưu điều lệ công ty số khác chí khơng quan tâm có việc cần đến điều lệ phải làm lại từ đầu Do đó, giao dịch giai đoạn thành lập cơng ty có hợp đồng thành lập công ty cần thiết không bắt buộc phải đăng ký với quan 66 nhà nước Tinh thần chung giao dịch thể tóm lược Điều lệ Và nội dung trái với Điều lệ không xem xét bị vô hiệu giải tranh chấp giai đoạn thành lập công ty Điều giúp bên ý thức tầm quan trọng Điều lệ thực công khai, minh bạch thỏa thuận giai đoạn quan trọng Thêm nữa, với chế mở cửa thị trường, đón nhận đầu tư phát triển kinh doanh nước lẫn nước ngoài, việc lập pháp cần tiến hành cách hiệu sở tiếp nhận thành tiến pháp luật nói chung luật cơng ty nói riêng nước giới, tiếp nhận cách có chọn lọc giá trị pháp lý phương Đơng phương Tây để góp phần vào phát triển tư tưởng pháp lý Việt Nam Nghĩa cần nghiên cứu, so sánh, chọn lọc đưa vào quy định tương tự cho quy định hợp lý đắn pháp luật nước giới vào pháp luật Việt Nam.Đặc biệt với giai đoạn thành lập công ty mà pháp luật giới có coi trọng điều chỉnh chặt chẽ Việt Nam “mò mẫm” “lơ là” với chế định Đương nhiên, tiếp nhận khơng có nghĩa vay mượn, việc lập pháp phải sở độc lập phù hợp với tình hình riêng nước nhà, chép máy móc khơng phải phương pháp lập pháp hiệu ghi nhận 3.2.3 Linh hoạt việc áp dụng nguồn pháp luật để giải tranh chấp liên quan đến giai đoạn thành lập cơng ty Với trường hợp khơng tìm thấy quy định pháp luật quy định điều chỉnh chưa rõ ràng/chưa hợp lý, tòa án luật sư cần đưa biện pháp phù hợp, giải thích pháp luật cách thấu đáo, tránh áp dụng cứng nhắc, khơng phù hợp tình hình Đây nội dung cần thiết nên nhìn nhận biện pháp tư pháp thức tranh chấp kinh tế, thương mại nói chung tranh chấp giai đoạn thành lập cơng ty nói riêng Bởi phân tích trên, đặc thù giao dịch thời điểm giao dịch nên quy định điều chỉnh đối 67 với giai đoạn thành lập công ty chưa thực đầy đủ phù hợp hoàn toàn với thực tiễn biến động đời sống kinh doanh mối quan hệ bên giaodịch Trên sở đó, cần tạo cho tòa án thẩm phán quyền giải thích pháp luật để đảm bảo linh hoạt phù hợp xét xử, thực tiễn quy định pháp luật mơ hồ với nhiều cách hiểu khác nhau, chí “khó hiểu được” tư pháp lý bình thường đương Đồng thời, trường hợp pháp luật chưa có quy định cụ thể điều chỉnh với thẩm quyền giải thích pháp luật, thẩm phán tòa án dựa nguyên tắc chung để có cách sáng tạo hành xử hợp lý việc áp dụng pháp luật để xét xử cách nhanh chóng, hợp tình hợp lý, đảm bảo công mối quan hệ dân sự, thương mại mang tính thỏa thuận tự ý chí cao giai đoạn Theo quy định Hiến pháp (Điều 91) Luật ban hành văn quy phạm pháp luật (Điều 52), Uỷ ban thường vụ Quốc hội quan có thẩm quyền giải thích luật, pháp lệnh Nhưng thực tế, với trường hợp mang tính chất quan hệ tư giao dịch hay hợp đồng hay mối quan hệ mặt chủ thể bên giai đoạn thành lập công ty, việc Ủy ban thường vụ Quốc hội dành thời gian để giải thích pháp luật trường hợp cụ thể hiếm, chí khơng có Do vậy, quy định Uỷ ban thường vụ Quốc hội quan có thẩm quyền giải thích luật, pháp lệnh khơng có tính khả thi thực tế Trong đó, thẩm phán người trực tiếp xét xử tranh chấp, tiếp cận vụ việc có nhìn thấu suốt lại chưa thực có quyền sáng tạo pháp luật, chưa có quyền giải thích luật mà có thẩm quyền áp dụng pháp luật Nên trường hợp cụ thể pháp luật chưa điều chỉnh cách thích đáng việc áp dụng luật giải vấn đề thẩm phán chưa thực hiệu quả, chí rơi vào bế tắc Do đó, việc trao thẩm quyền giải thích luật, chí 68 sáng tạo luật cho thẩm phán nội dung thiết thực cần áp dụng thức Đương nhiên việc giải thích pháp luật phải sở mục đích điều chỉnh, lẽ cơng bằng, lương tâm đạo đức nghề nghiệp, từ đưa phán hợp lý tính hợp pháp cho hành vi người Cơng mà nói quyền giải thích luật, sáng tạo luật dựa theo lẽ công quyền bẩm sinh thẩm phán Pháp luật Việt Nam bắt đầu ghi nhận số trường hợp giải thích luật thẩm phán, nhiên, chưa thực phổ biến thừa nhận rộng rãi, đó, cần chế quy định rõ ràng thẩm quyền hệ thống tư pháp nói riêng pháp luật nói chung Ngồi ra, tìm đến nguồn áp dụng khác phù hợp linh hoạt án lệ, quy tắc cộng đồng, hay tập quán kinh doanh lĩnh vực địa điểm gắn với việc Ở Việt Nam nay, án lệ chưa nhiều thực tế việc áp dụng không sử dụng rộng rãi, số trường hợp chưa xem nguồn thống xét xử số phiên tòa bao gồm phiên tồn tranh chấp kinh doanh thương mại Với đặc thù tránh “dính líu” đến tư pháp đương giai đoạn số án lệ lại Do đó, quan tố tụng cần nắm bắt vấn đề cách xác, linh hoạt việc áp dụng nguồn luật để xét xử Các tập quán thương mại, cách hành xử bên, lý lẽ mà luật sư đưa ra, thực tế thỏa thuận phải xem xét thấu đáo, tránh bỏ sót tình tiết Trường hợp cần thiết viện dẫn án lệ nước ngồi, đánh giá tính hợp tình hợp lý với hồn cảnh cụ thể nước để đưa phán đắn Các án lệ, tập quán thương mại sau vụ xét xử nên tập hợp lại để làm sở tham khảo cho vụ giải sau Đây tài liệu bổ ích thực thiết thực cho hệ thống tư pháp lỏng lẻo chưa ‘tin dùng’ người dân nước ta Tài liệu không lưu hành nội quan tố tụng tư pháp mà cần công bố 69 cơng khai để người dân tiếp cận, từ có cách nhìn tích cực đến hệ thống tư pháp nước nhà Sau thời gian cơng bố mở diễn đàn tiến hành điều tra, tham khảo, lấy ý kiến để rút kinh nghiệm cho vụ xét xử tiến hành, từ có hướng thích hợp tương lai Kết luận Chương Ở hệ thống pháp luật nào, để tạo khung pháp luật hồn chỉnh có ảnh hưởng tích cực đến sống, hệ thống cách thức lập pháp đặt cách nghiêm ngặt Đối với giai đoạn thành lập cơng ty, nhìn chung nhà đầu tư quan tâm rà soát vấn đề pháp lý giai đoạn thành lập công ty chủ đầu tư, để từ tạo đồng bộ, đầy đủ quy định pháp luật giai đoạn thành lập công ty Việt Nam nhằm mục đích hạn chế rủi ro pháp lý giai đoạn thành lập công ty cho chủ thể có liên quan giai đoạn thành lập cơng ty Đến thời điểm Bộ luật đời nhằm đáp ứng thắc mắc nhà đầu tư Vì vậy, trình thực nhà đầu tư cần bổ sung, hoàn thiện quy định pháp luật cụ thể giai đoạn thành lập công ty; nhận thức ý nghĩa hợp đồng thành lập công ty điều lệ công ty bên cạnh đó, nhà đầu tư áp dụng pháp luật cách đầy đủ pháp luật nhằm nâng cao trình độ chun mơn để giải tranh chấp có liên quan giai đoạn thành lập công ty 70 KẾT LUẬN Những khía cạnh pháp lý giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư thời điểm quan trọng đánh dấu trình xâm nhập thương trường chủ thể kinh doanh, giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư - với tư cách giai đoạn để khai sinh cơng ty, có ý nghĩa quan trọng việc định hướng hình thành mặt cơng ty Đặc biệt chế kinh tế thị trường với nở rộ công ty tất lĩnh vực, việc trọng đến giai đoạn thành lập công ty ảnh hưởng lớn đến hoạt động phát triển công ty sau Trên sở đó, luận văn sâu nghiên cứu khía cạnh pháp lý giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư để từ có sở đánh giá phần đưa kiến nghị thiết thực nhằm hoàn thiện pháp luật công ty hỗ trợ giai đoạn quỹ đạo nó, đảm bảo hình thành phát triển lành mạnh cơng ty đại Những lí luận tổng quát phân tích cụ thể dẫn chứng minh họa giúp tác giả đánh giá cách khách quan tính ưu việt hạn chế quy phạm pháp luật Việt Nam, đối chiếu với thực tiễn để rút điểm cần phát huy điểm cần sửa đổi, hoàn thiện pháp luật giai đoạn Luận văn đưa số kiến nghị cụ thể ba mảng lập pháp, hành pháp, tư pháp Theo đó, cần nhìn nhận giai đoạn thành lập công ty nhà đầu tư nội dung quan trọng cần thiết điều chỉnh cách pháp luật công ty hợp đồng, tránh tình trạng để quy định liên quan cách rải rác, tản mạn, có lại chồng chéo dẫn đến việc thực thi không hiệu Chú trọng hoạt động lập pháp sở đảm bảo tuân thủ nguyên tắc pháp luật thay cách nhìn ngắn hạn khơng chất Cơ chế hành pháp nghiêm túc đảm bảo tính thực tế, tránh quản lý vềmặt giấy tờ, "hành pháp suông" Đồng thời 71 cần xây dựng hệ thống quy phạm minh bạch, dễ hiểu, dễ tiếp cận, tổng hợp án sử dụng án lệ giải tranh chấp để vụ việc xử lí cách nhanh gọn, làm sở cho phát triển tư pháp đại, kịp thời hiệu Do điều kiện nghiên cứu, khả hiểu biết thân hạn chế, nội dung cần giải vấn đề tương đối phức tạp, đòi hỏi am hiểu sâu rộng, nên luận văn chưa đáp ứng đầy đủ nhiệm vụ đề nhiều thiếu sót Dẫu vậy, với nỗ lực nghiên cứu tác giả, luận văn nhiều có giá trị phần việc nghiên cứu pháp luật cơng ty nói chung giai đoạn thành lập cơng ty nói riêng Khơng dừng lại khía cạnh lí luận, luận văn có ý nghĩa riêng mặt thực tiễn, góp phần nhỏ để tạo khung pháp lý chặt chẽ phù hợp cho pháp luật công ty Việt Nam tương lai 72 TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Kế hoạch Đầu tư (2013), Thông tư số 01/2013/TT-BKHĐT ngày 21/01/2013 hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp, Hà Nội Bộ Tài (2013), Thơng tư số 156/2013/TT-BTC ngày 06/11/2013 hướng dẫn thi hành số điều Luật Quản lý Thuế; Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Quản lý Thuế Nghị định số 83/2013/NĐ-CP Chính phủ, Hà Nội Bộ Tài (2014), Thơng tư số 39/2014/TT-BTC ngày 01/6/2014 hướng dẫn thi hành Nghị định 51/2010/NĐ-CP 04/2014/NĐ-CP quy định hóa đơn bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ Bộ trưởng Bộ Tài ban hành, Hà Nội Chính phủ (2014), Quyết định 2139/QĐ-TTg ngày 28/11/2014 Thủ tướng Chính phủ việc tiếp tục thực điều chỉnh nội dung dự án chương trình hỗ trợ pháp lý liên ngành cho doanh nghiệp giai đoạn 2010 2014, thực giai đoạn 2015-2020, Hà Nội Chính phủ (2015), Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 đăng ký doanh nghiệp, Hà Nội Chính phủ (2015), Nghị định 96/2015/NĐ-CP hướng dẫn Luật Doanh nghiệp, Hà Nội Chính phủ (2016), Quyết định số 844/QĐ-TTg ngày 18/5/2016 hỗ trợ phát triển doanh nghiệp giai đoạn 2016-2020, Hà Nội Nguyễn Thị Thu Hà (2013), Pháp luật Việt Nam góp vốn thành lập doanh nghiệp, Luận văn thạc sĩ Luật học, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội Bùi Xuân Hải (2011), "Khởi kiện người quản lí cơng ty: Một số vấn đề lí luận thực tiễn pháp luật doanh nghiệp Việt Nam", Nhà nước pháp luật, 1(273) 73 10 Huy Nam (2002), Thành lập cơng ty: Sự đam mê tiến trình chun nghiệp, Nxb Trẻ, Thành phố Hồ Chí Minh 11 Nguyễn Thị Nga (2016), Thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp Việt Nam nay, Luận văn thạc sĩ Luật học, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 12 Quốc hội (1990), Luật Công ty, Hà Nội 13 Quốc hội (1992), Hiến pháp, Hà Nội 14 Quốc hội (1995), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 15 Quốc hội (1996), Luật Đầu tư nước ngoài, Hà Nội 16 Quốc hội (1999), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 17 Quốc hội (2005), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 18 Quốc hội (2005), Luật Thương mại, Hà Nội 19 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 20 Quốc hội (2005), Luật Đầu tư, Hà Nội 21 Quốc hội (2013), Hiến pháp, Hà Nội 22 Quốc hội (2014), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 23 Quốc hội (2014), Luật Đầu tư, Hà Nội 24 Quốc hội (2015), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 25 Lê Thị Thanh (2008), Giáo trình Pháp luật kinh tế, Nxb Tài chính, Hà Nội 26 Lê Thị Bích Thọ (2004), Hợp đồng kinh tế vơ hiệu, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 27 Trường Đại học Luật Hà Nội (2017), Giáo trình Luật thương mại Việt Nam, tập 1, Nxb Tư pháp, Hà Nội 28 Nguyễn Thị Thu Vân (1998), Một số vấn đề cơng ty hồn thiện pháp luật cơng ty Việt Nam nay, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Tiếng Anh 29 Canada Business Corporations Act 30 Catherine Elliott and Frances Quinn (2005), Contract Law (fifth edition), Pearson Education Limited 74 31 Corporate law in the United State 32 English contract law 33 Gordon W.Brown & Paul A.Sukys, Business law with UCC Applications, 10th Edition Trang web 34 Việt Âu, "Gian nan doanh nghiệp khởi nghiệp - Bài 1", https://www.baomoi.com/ gian-nan-doanh-nghiep-khoi-nghiep-bai-1/c/21631854.epi, ngày truy cập 7/9/2018 35 Phạm Thị Hồng Đào, "Một số hạn chế Luật doanh nghiệp Luật đầu tư năm 2014 cần hoàn thiện", http://moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/nghien-cuu-traodoi.aspx?ItemID=2066, ngày đăng 29/11/2016, ngày truy cập 22/9/2018 36 Ánh Ngân, "Các thủ tục thành lập doanh nghiệp khởi nghiệp", https://baomoi.com/ cac-thu-tuc-thanh-lap-doanh-nghiep-khoi-nghiep/c/25373656.epi, ngày truy cập 12/8/2018 37 Anh Hồng Ngân, Nguyễn Hữu Phước, "Tthành lập doanh nghiệp cần quan tâm gì", http://vneconomy.vn/doanh-nhan/thanh-lap-doanh-nghiep-canquan-tam-gi-20100605030614199.htm, ngày truy cập 10/8/2018 38 Hồng Thanh Tuấn, "Hồ sơ trình tự thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp", https://dangkykinhdoanh.gov.vn/vn/tin-tuc/599/ 3692/ho-so trinh-tu thu-tuc-dang-ky-doanh-nghiep theo-quy-dinh-tailuat-doanh-nghiep-2014.aspx, ngày truy cập 10/8/2018 75 ... nhà đầu tư 28 Chương 2: NHỮNG NỘI DUNG PHÁP LÝ VỀ ĐIỀU KIỆN VÀ THỦ TỤC TRONG GIAI ĐOẠN THÀNH LẬP CÔNG TY CỦA NHÀ ĐẦU TƯ 2.1 31 Những điều kiện pháp lý nhà đầu tư cần chuẩn bị giai đoạn thành lập. .. sơ thành lập công ty 23 1.3.4 Giai đoạn 4: Thủ tục sau thành lập công ty 24 1.4 Những điều nhà đầu tư cần quan tâm trước thành lập công ty 26 1.5 Vai trò pháp luật giai đoạn thành lập cơng ty nhà. .. trình tự thành lập cơng ty Thành lập công ty giai đoạn chuẩn bị đầy đủ điều kiện pháp lý tư cách pháp nhân nhà đầu tư, nhà đầu tư cần hiểu rõ nội dung khái quát giai đoạn thành lập công ty, điều