Pháp luật về công ty luật ở việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT - - ĐẬU HUY GIANG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2014 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT - - ĐẬU HUY GIANG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hướng dẫn khoa học: TS Đặng Vũ Huân HÀ NỘI – 2014 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nôi Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! TÁC GIẢ LUẬN VĂN Đậu Huy Giang MỤC LỤC Trang phụ bìa Trang Lời cam đoan Mục lục Danh mục ký hiệu, chữ viết tắt MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT 1.1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY LUẬT 1.1.1 Khái niệm, đặc điểm vai trò cơng ty luật 1.1.1.1 Khái niệm công ty luật 1.1.1.2 Đặc điểm công ty luật 12 1.1.1.3 Vai trò cơng ty luật .13 1.1.2 Mối quan hệ công ty luật với luật sư, khách hàng 16 1.1.2.1 Mối quan hệ công ty luật với luật sư 16 1.1.2.2 Mối quan hệ công ty luật với khách hàng 16 1.1.3 Sự đời loại hình công ty luật .18 1.1.3.1 Sự đời loại hình cơng ty luật nước giới 18 1.1.3.2 Sự đời loại hình cơng ty luật Việt Nam 22 1.2 PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT .25 1.2.1 Khái niệm, đặc điểm pháp luật công ty luật 25 1.2.1.1 Khái niệm 25 1.2.1.2 Đặc điểm 26 1.2.2 Thành lập, tổ chức, hoạt động, quản trị công ty luật 26 1.2.2.1 Thành lập công ty luật 26 1.2.2.2 Tổ chức, hoạt động công ty luật 31 1.2.2.3 Quản trị công ty luật 42 1.2.2.4 Hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi chấm dứt hoạt động công ty luật .46 1.2.3 Công ty luật mối liên hệ với đào tạo luật sư, Tổ chức xã hội - nghề nghiệp luật sư 52 1.2.3.1 Công ty luật mối liên hệ với đào tạo luật sư 52 1.2.3.2 Công ty luật mối liên hệ với Tổ chức xã hội - nghề nghiệp luật sư 53 Tiểu kết Chương 54 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM .56 2.1 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY LUẬT 56 2.1.1 Quy định hình thức cơng ty luật 56 2.1.2 Quy định thủ tục thành lập công ty luật 57 2.1.3 Quy định tổ chức hoạt động công ty luật .63 2.1.4 Quy định quản trị công ty luật 72 2.1.5 Quy định hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi công ty luật 75 2.1.6 Quy định tạm ngừng hoạt động, chấm dứt hoạt động công ty luật 80 2.2 THỰC TRẠNG ÁP DỤNG PHÁP LUẬT ĐỐI VỚI CÔNG TY LUẬT 83 2.2.1 Về tổ chức 84 2.2.2 Về hoạt động .85 2.3 ĐÁNH GIÁ CHUNG VỀ THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT 87 2.3.1 Đánh giá thực trạng pháp luật công ty luật 87 2.3.2 Đánh giá việc áp dụng pháp luật công ty luật 89 2.3.3 Nguyên nhân bất cập pháp luật công ty luật 91 Tiểu kết Chương 91 Chương 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP HỒN THIỆN PHÁP LUẬTVỀ CƠNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM 93 3.1 ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM 93 3.1.1 Pháp luật công ty luật cần đáp ứng yêu cầu công cải cách tư pháp 93 3.1.2 Pháp luật công ty luật cần phù hợp với yêu cầu hội nhập quốc tế .94 3.1.3 Pháp luật công ty luật cần đảm bảo tính linh hoạt hành nghề luật sư nhằm nâng cao hiệu hoạt động 95 3.1.4 Pháp luật công ty luật tạo điều kiện để luật sư hoàn thiện sứ mệnh bảo vệ quyền người quyền công dân 97 3.2 GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM 98 3.2.1 Hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sư liên quan đến hình thức tổ chức hành nghề luật sư .98 3.2.2 Hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sư liên quan đến tổ chức hoạt động công ty luật 102 3.2.3 Hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sư để nâng cao trách nhiệm nghề nghiệp luật sư tổ chức hành nghề luật sư .104 Tiểu kết Chương .106 KẾT LUẬN 107 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .109 DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CÁC CHỮ VIẾT TẮT CIVIL LAW: COMMON LAW: EURL: Hệ thống pháp luật châu Âu lục địa Hệ thống pháp luật Anh – Mỹ Cơng ty TNHH người hình thành Pháp từ năm GATS: GATT: IFC OECD: SARL: TNHH: TRIMS: 1985 Hiệp định chung thương mại dịch vụ Hiệp ước chung thuế quan mậu dịch Công ty tài quốc tế Tổ chức Hợp tác Phát triển kinh tế Công ty TNHH Pháp Trách nhiệm hữu hạn Hiệp định biện pháp đầu tư liên quan đến UNCITRAL: WTO: thương mại Ủy ban Liên hợp quốc Luật Thương mại quốc tế Tổ chức Thương mại Thế giới MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Nghề luật sư nghề đặc thù riêng, không giống ngành nghề kinh doanh, thương mại dịch vụ khác Người hành nghề luật sư khơng dựa nguồn vốn mà cần phải có kiến thức pháp luật kỹ hành nghề Đặc điểm hoạt động nghề nghiệp luật sư hành nghề độc lập chịu trách nhiệm cá nhân hoạt động nghề nghiệp Tuy nhiên, để hỗ trợ, giúp đỡ nhau, đồng thời đáp ứng nhu cầu khách hàng, nâng cao uy tín trước khách hàng, luật sư hợp tác với tổ chức hành nghề định Pháp luật nhiều nước giới quy định hình thức hành nghề luật sư phổ biến văn phòng luật sư cá nhân công ty luật Ở số nước Hy Lạp, Achentina, Brazil, Thụy Sỹ, Nhật Bản hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn không chấp nhận, khơng phù hợp với chế độ trách nhiệm vơ hạn luật sư hoạt động nghề nghiệp Đối với nghề luật sư Anh, Mỹ, hình thức hành nghề phổ biến công ty hợp danh Một số nước Pháp, Canada, Bỉ, Singapore, Thái Lan, Đức khơng bắt buộc phải hành nghề hình thức định Hình thức hành nghề luật sư nước tương đối đa dạng, bên cạnh công ty hợp danh, luật sư chọn hình thức kinh doanh thơng thường cơng ty liên doanh… Ngồi ra, quy định luật sư hành nghề độc lập, mà khơng cần thành lập văn phòng hay công ty Ở Việt Nam, theo quy định Pháp lệnh Tổ chức luật sư năm 1987, Đồn luật sư vừa tổ chức mang tính xã hội - nghề nghiệp luật sư, vừa nơi hành nghề luật sư Hình thức tổ chức khơng phù hợp với tính chất nghề luật sư, chưa phát huy tính động, tự chủ luật sư chưa đề cao trách nhiệm cá nhân luật sư Sau Quốc hội thông qua Luật Doanh nghiệp năm 1999, vấn đề đặt liệu luật sư có hành nghề theo loại hình doanh nghiệp quy định Luật Doanh nghiệp hay khơng? Có ý kiến cho rằng, luật sư lựa chọn hình thức hành nghề theo quy định Luật Doanh nghiệp Nhưng có ý kiến khác lại cho rằng, đặc thù nghề luật sư phải chịu trách nhiệm vơ hạn, nên có hình thức cơng ty hợp danh phù hợp với nghề luật sư Dựa vào mơ hình bố trí loại hình doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 1999, Pháp lệnh Luật sư năm 2001 xác định hình thức tổ chức hành nghề luật sư với đặc trưng riêng nghề luật sư, theo đó, luật sư tự thành lập văn phòng luật sư riêng mình, với luật sư khác thành lập văn phòng luật sư cơng ty luật hợp danh Theo Pháp lệnh này, công ty luật hợp danh hình thức hành nghề luật sư, song cơng ty luật hợp danh hình thức kinh doanh không phù hợp với hoạt động tham gia tố tụng, đặc biệt với điều kiện Việt Nam thời điểm đó, nên Pháp lệnh quy định cơng ty luật hợp danh thực tư vấn pháp luật, dịch vụ pháp lý khác, không thực dịch vụ pháp lý lĩnh vực tố tụng (khoản Điều 18 Pháp lệnh Luật sư) Luật Doanh nghiệp năm 2005 ban hành quy định cụ thể loại hình doanh nghiệp, theo hình thức hành nghề luật sư có bước tiến Luật Luật sư năm 2006 Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Luật sư năm 2012 có quy định theo hướng đưa tổ chức hành nghề luật sư xích lại gần với loại hình doanh nghiệp Theo quy định Luật Luật sư, tổ chức hành nghề luật sư bao gồm: (i) Văn phòng luật sư tổ chức hành nghề luật sư luật sư thành lập tổ chức hoạt động theo loại hình doanh nghiệp tư nhân; luật sư thành lập văn phòng luật sư trưởng văn phòng chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ văn phòng Trưởng văn phòng người đại diện theo pháp luật văn phòng; (ii) Cơng ty luật bao gồm công ty luật hợp danh công ty luật trách nhiệm hữu hạn So với Pháp lệnh Luật sư năm 2001, Luật Luật sư quy định thêm loại hình cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn Hơn nữa, để phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Luật sư quy định cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên Thành viên công ty luật phải luật sư Công ty luật hợp danh hai luật sư thành lập khơng có thành viên góp vốn Cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên hai luật sư thành lập Cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên luật sư thành lập chủ sở hữu Các thành viên công ty luật hợp danh, công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thỏa thuận cử thành viên làm giám đốc công ty Luật sư làm chủ sở hữu công ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên làm giám đốc cơng ty Văn phòng luật sư, cơng ty luật có quyền, nghĩa vụ theo quy định Luật Luật sư, Luật Doanh nghiệp quy định khác pháp luật có liên quan Qua thời gian thực thi hành Luật Luật sư, thấy mơ hình tổ chức hành nghề luật sư Việt Nam chưa hợp lý, nhiều bất cập, cụ thể: (i) Luật Luật sư hành mở rộng hình thức tổ chức hành nghề luật sư theo hướng cho phép thành lập công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên công ty luật trách nhiệm thành viên chưa hợp lý Bởi lẽ, nghề luật sư nghề đặc thù không giống ngành nghề kinh doanh khác Đặc điểm hoạt động nghề luật sư hành nghề độc lập chịu trách nhiệm cá nhân hoạt động nghề nghiệp Hình thức cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn khơng phù hợp với chế độ trách nhiệm vô hạn luật sư hoạt động nghề nghiệp; (ii) Có không thống nhất, mâu thuận Luật Luật sư, Nghị định hướng dẫn thi hành Luật Luật sư Luật Doanh nghiệp Đây mâu thuận nghiêm trọng Luật Doanh nghiệp không 3.1.4 Pháp luật công ty luật tạo điều kiện để luật sư hoàn thiện sứ mệnh bảo vệ quyền người quyền cơng dân Nhà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam nhà nước dân chủ, nhà nước "của dân, dân, dân" quyền người Hiến pháp ghi nhận đảm bảo thực hiện: "Ở nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, quyền người, quyền cơng dân trị, dân sự, kinh tế, văn hóa, xã hội cơng nhận, tôn trọng, bảo vệ, bảo đảm theo Hiến pháp pháp luật" (Khoản 1, Điều 14, Hiến pháp năm 2013) Để đảm bảo quyền người, Nhà nước thực thơng qua nhiều thiết chế khác nhau, tổ chức xã hội đóng vai trò khơng nhỏ việc thực quyền người Tổ chức luật sư tổ chức xã hội nghề nghiệp thành lập để hỗ trợ Nhà nước lĩnh vực hoạt động tư pháp Với ví trí, vai trò mình, tổ chức luật sư, mà cụ thể luật sư góp phần tích cực vào việc bảo vệ quyền người, quyền công dân Theo Điều Luật Luật sư 2006 (được sửa đổi, bổ sung năm 2012), chức xã hội luật sư là: "Hoạt động nghề nghiệp luật sư góp phần bảo vệ công lý, quyền tự do, dân chủ cơng dân, quyền, lợi ích hợp pháp cá nhân, cơquan, tổ chức, phát triển kinh tế - xã hội, xây dựng Nhà nước pháp quyền Việt Nam xã hội chủ nghĩa, xã hội dân chủ, công bằng, văn minh” Do trình độ dân trí nước ta thấp, phận người dân chưa am hiểu pháp luật, tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự, kinh tế, lao động họ quyền nghĩa vụ nên khơng thể bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp mình, luật sư lúc chỗ dựa tốt người dân Trong lĩnh vực tố tụng, đặc biệt tố tụng hình sự, vai trò luật sư việc bảo vệ quyền người thể rõ nét Sự tham gia luật sư tố tụng không giúp bị can, bị cáo bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp mình, mà góp phần 97 việc xác định thật khách quan vụ án, giúp việc điều tra, truy tố xét xử nhanh chóng, xác, tránh làm oan người vơ tội, để lọt tội phạm Để tạo điều kiện cho luật sư hoàn thành sứ mệnh bảo vệ quyền người quyền công dân, pháp luật công ty luật cần hoàn thiện theo hướng quy định đầy đủ, đồng thống nhất, tạo điều kiện cho cơng ty luật có sở pháp lý để hoàn thiện phù hợp với đặc trưng nghề luật sư, qua tạo điều kiện cho luật sư hoàn thiện sư mệnh bảo vệ quyền người quyền công dân cách tốt 3.2 GIẢI PHÁP HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CƠNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM 3.2.1 Hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sư liên quan đến hình thức tổ chức hành nghề luật sư Luật Luật sư tiến bước dài theo hướng đưa tổ chức hành nghề luật sư xích lại gần với loại hình doanh nghiệp Theo quy định Luật Luật sư tổ chức hành nghề luật sư bao gồm: (i) Văn phòng luật sư tổ chức hành nghề luật sư luật sư thành lập tổ chức hoạt động theo loại hình doanh nghiệp tư nhân; (ii) Công ty luật bao gồm công ty luật hợp danh công ty luật trách nhiệm hữu hạn So với Pháp lệnh Luật sư năm 2001, Luật Luật sư quy định thêm loại hình cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn Hơn nữa, để phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Luật sư quy định cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên Văn phòng luật sư, cơng ty luật có quyền, nghĩa vụ theo quy định Luật Luật sư, Luật Doanh nghiệp quy định khác pháp luật có liên quan 98 Tuy nhiên, quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sư liên quan đến hình thức tổ chức hành nghề luật sư nhiều bất cập, cần tiếp tục hồn thiện, cụ thể: Thứ nhất, Có khơng thống nhất, mâu thuận Luật Luật sư, Nghị định hướng dẫn thi hành Luật Luật sư Luật Doanh nghiệp Theo quy định Điều 14 Nghị định 123/2013/NĐ-CP ngày 14/10/2013 quy định chi tiết số điều biện pháp thi hành Luật luật sư “Cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên chuyển đổi sang hình thức cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên chuyển đổi sang hình thức cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên Công ty luật trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi sang hình thức cơng ty luật hợp danh Cơng ty luật hợp danh chuyển đổi sang hình thức cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn” Trong Luật Doanh nghiệp khơng cho phép chuyển đổi công ty hợp danh thành công ty trách nhiệm hữu hạn ngược lại, mâu thuận nghiêm trọng cần sửa đổi Từ vướng mắc trên, thời gian tới sửa đổi quy định pháp luật theo hướng: Sửa đổi quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Luật sư văn pháp luật liên quan cách thống nhất, đồng Thứ hai, Luật Doanh nghiệp quy định công ty hợp danh có tư cách pháp nhân, khác với Doanh nghiệp tư nhân Nhờ đó, loại hình doanh nghiệp đời Trên thực tế, dù khơng có nhiều cơng ty thành lập theo hình thức cơng ty hợp danh có cơng ty hợp danh lĩnh vực kiểm toán, pháp luật, khám chữa bệnh, tư vấn thiết kế hoạt động có hiệu Trong số trường hợp, người hành nghề độc lập lại cần hình thức hợp danh để hồn tồn chủ động hoạt động Chẳng hạn, ba bác sĩ, thành lập cơng ty hợp danh khám chữa bệnh 99 người mở phòng khám riêng với danh nghĩa cơng ty Bất kỳ loại hình doanh nghiệp có ưu điểm hạn chế định Việc lựa chọn loại hình doanh nghiệp hồn tồn phụ thuộc vào yêu cầu hoạt động người góp vốn Vì vậy, quy định Luật Doanh nghiệp cơng ty hợp danh cho nhà đầu tư nhiều hội lựa chọn định thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên, quy định Điều 130, Luật Doanh nghiệp năm 2005 tạo doanh nghiệp "lưỡng cực" Các thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản mình, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp vào cơng ty Hơn nữa, điểm c khoản Điều 140 Luật Doanh nghiệp năm 2005 lại quy định hạn chế quan trọng với thành viên góp vốn khơng tham gia quản lý công ty, không tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty Với quy định nêu trên, khơng nói khơng có thành viên góp vốn cơng ty hợp danh Bởi, góp vốn vào cơng ty hợp danh, người góp vốn chịu rủi ro cao nhiều so với cho vay gửi tiền vào tiết kiệm Hơn nữa, thành viên góp vốn khơng quản lý cơng ty, họ chịu rủi ro lớn Nếu thành viên hợp danh hoạt động khơng có hiệu quả, người góp vốn khơng thu lãi, mà bị vốn góp mà quy trách nhiệm cho Hơn nữa, khơng có thành viên góp vốn, thành viên hợp danh có thành lập cơng ty hợp danh khơng? Đó vấn đề khơng rõ ràng, luật không quy định công ty hợp danh bắt buộc phải có thành viên góp vốn Do đó, có thành viên hợp danh góp vốn thành lập cơng ty, cơng ty phải chịu trách nhiệm vơ hạn, khơng khác doanh nghiệp tư nhân, cơng ty hợp danh lại có tư cách pháp nhân Điều mâu thuẫn với quy định pháp nhân Điều 84 Bộ luật 100 Dân năm 2005 tạo bất bình đẳng doanh nghiệp tư nhân công ty hợp danh Từ phân tích trên, cần hồn thiện quy định Luật Doanh nghiệp theo hướng quy định công ty hợp danh khơng có tư cách pháp nhân, cơng ty hợp danh chịu trách nhiệm vơ hạn khơng có thành viên góp vốn Quy định phù hợp với thông lệ quốc tế Thứ ba, theo quy định Luật Luật sư, công ty luật gồm công ty luật hợp danh công ty luật trách nhiệm hữu hạn Công ty luật trách nhiệm hữu hạn cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên Có thể thấy, từ Luật Cơng ty năm 1990 có hiệu lực đến Luật Doanh nghiệp năm 2005 đời, chế độ trách nhiệm hữu hạn thức thừa nhận để tham gia vào hoạt động kinh doanh Luật Luật sư năm 2006 thừa nhận công ty luật trách nhiệm hữu hạn hình thức tổ chức hành nghề luật sư nhằm đảm bảo phù hợp quy định Luật Luật sư Luật Doanh nghiệp Tuy nhiên, thực tế việc thừa nhận công ty luật trách nhiệm hữu hạn hình thức tổ chức hành nghề luật sư không phù hợp với chế độ trách nhiệm vô hạn luật sư hoạt động nghề nghiệp Trong chế độ trách nhiệm hữu hạn, có tách bạch tài sản riêng cá nhân tài sản chung cơng ty Theo đó, thành viên cơng ty góp khoản vốn định theo thoả thuận chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi phần vốn mà thành viên đóng góp Trong đó, hoạt động nghề luật sư hành nghề độc lập chịu trách nhiệm cá nhân hoạt động nghề nghiệp Do dó, để phù hợp với đặc thù nghề luật sư, pháp luật không nên quy định loại hình cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn hình thức tổ chức hành nghề luật sư, mà pháp luật cần quy định hình thức tổ chức hành nghề luật sư 101 gồm: (i) Văn phòng luật sư hành nghề độc lập (sole practitioner/principal); (ii) Công ty hợp danh (partnership) 3.2.2 Hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sư liên quan đến tổ chức hoạt động công ty luật Cần làm rõ khái niệm công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2005 phân biệt rõ ràng hai loại hình cơng ty với tên gọi khác nhau, tránh nhầm lẫn công ty hợp danh (general partnership hay simply partnership) công ty hợp vốn đơn giản (limited partnership) Quy định tách bạch hai loại hình công ty hợp danh giống số nước giới, hợp danh vơ hạn hợp danh hữu hạn, chất pháp lý hai loại hình khác Một cơng ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh chắn khác với công ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh thành viên góp vốn Vì vậy, quy định chung chung cơng ty hợp danh buộc phải có tối thiểu hai thành viên hợp danh bị giải thể vi phạm điều tỏ không phù hợp loại hình cơng ty hợp vốn đơn giản Mỗi loại hình liên kết có quy chế pháp lý cụ thể cách thức tổ chức, hoạt động giải thể công ty Thứ nhất, Luật Doanh nghiệp cần quy định cụ thể hai loại hình cơng ty hợp danh, cơng ty hợp danh vô hạn công ty hợp danh hữu hạn Qua đó, thiết lập mơ hình tổ chức hoạt động riêng cho hai loại hình cơng ty Thực tế mơ hình tổ chức hoạt động cơng ty hợp danh Luật Doanh nghiệp điều chỉnh chủ yếu áp dụng cho cơng ty hợp danh có thành viên góp vốn (hợp vốn đơn giản) Trong khi, quy định Luật Luật sư công ty luật hợp danh có đặc điểm riêng, theo cơng ty luật hợp danh khơng có thành viên góp vốn Điều dẫn đến việc quy định pháp luật tổ chức hoạt động loại hình cơng ty hợp danh khơng có 102 thành viên góp vốn chưa đầy đủ, nhiều bất cập, dẫn đến khó khăn trình áp dụng pháp luật Thứ hai, Luật Doanh nghiệp cần sửa đổi loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, cụ thể: - Cho phép công ty linh hoạt quy định trình tự, thủ tục triệu tập họp hội đồng thành viên trường hợp họp lần thứ không đủ điều kiện tiến hành họp - Thừa nhận giá trị pháp lý họp hội đồng thành viên hình thức hội nghị trực tuyến phương tiện thông tin tương tự khác Thứ ba, Luật Doanh nghiệp cần sửa đổi, bổ sung loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, cụ thể: - Quy định chi tiết bổ sung số quyền kiểm soát viên, tham dự thảo luận họp hội đồng thành viên, họp công ty - Bãi bỏ yêu cầu đăng ký chuyển đổi loại hình doanh nghiệp trường hợp công ty kết nạp thêm thành viên Các nội dung bổ sung bao gồm: Quy định rõ nguyên tắc thực quyền chủ sở hữu số trường hợp đặc biệt chủ sở hữu chết, tích, bị kết án tù, chấm dứt hoạt động Thứ tư, hạn chế giám đốc tổng giám đốc công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên trở lên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Pháp luật cần quy định giám đốc tổng giám đốc công ty TNHH từ hai thành viên trở lên công ty TNHH thành viên không đồng thời giám đốc tổng giám đốc doanh nghiệp khác Quy định tránh việc yếu quản lý điều hành doanh nghiệp hay tránh việc mở, thành lập công ty cách tràn lan sau khơng thực việc quản lý 103 Thứ năm, hoàn thiện quy định Luật Luật sư hành để tạo điều kiện cho công ty luật Việt Nam cạnh tranh bình đẳng với cơng ty luật nước lãnh thổ Việt Nam liên quan đến việc tư vấn pháp luật Việt Nam Hiện nay, pháp luật không phân định rõ phạm vi giấy phép hành nghề tổ chức luật sư nước ngồi, vai trò, lực điều kiện hành nghề luật sư Việt Nam tổ chức luật sư nước ngồi Luật Luật sư khơng đưa chế để khuyến khích cơng ty dự án nước sử dụng luật sư Việt Nam Trên thực tế, công ty Trung Quốc, Hàn Quốc, Nhật Bản thường thuê luật sư nước họ luật sư th luật sư nước ngồi khác Đây chế để luật sư Việt Nam học hỏi kinh nghiệm luật sư nước để giúp doanh nghiệp Việt Nam Chính phủ Việt Nam giám sát luật sư nước 3.2.3 Hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sư để nâng cao trách nhiệm nghề nghiệp luật sư tổ chức hành nghề luật sư Luật sư không mang vai trách nhiệm theo quy định pháp luật hoạt động nghề nghiệp, mà có trách nhiệm đạo đức khách hàng xã hội Trách nhiệm nghề nghiệp luật sư thể giới hạn hành vi luật sư hoạt động nghề nghiệp, điều có nghĩa luật sư phải tuân thủ quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động hành nghề luật sư Nếu luật sư không tuân thủ ngược lại quy tắc hành nghề pháp luật quy định, phải chịu trách nhiệm pháp lý hành vi vi phạm, bị trừng phạt bồi thường cho hành vi trái pháp luật Trách nhiệm nghề nghiệp luật sư bao gồm trách nhiệm đạo đức trách nhiệm pháp lý Trách nhiệm đạo đức thể lương tâm nghề nghiệp, đạo đức nghề nghiệp luật sư, trách nhiệm pháp lý trách nhiệm luật sư phải chịu vi phạm quy định pháp luật hành nghề luật sư Để 104 nâng cao trách nhiệm nghề nghiệp luật sư tổ chức hành nghề luật sư, trước hết cần hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sư cách đầy đủ, đồng thống Thứ nhất, hoàn thiện quy định pháp luật quản trị công ty Đây nội dung quan trọng Luật Doanh nghiệp thể số lượng lớn quy định luật Các nguyên tắc quản trị doanh nghiệp xây dựng tương ứng theo loại hình doanh nghiệp, cụ thể: Doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần Tuy nhiên, thực tế triển khai cho thấy, nhiều quy định Luật Doanh nghiệp, đặc biệt nguyên tắc quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn cổ phần, vơ tình cố tình khơng tn thủ khơng đầy đủ Thứ hai, hồn thiện quy định pháp luật xử lý vi phạm luật sư tổ chức hành nghề luật sư Luật Luật sư cần phân định rõ việc xử lý kỷ luật luật sư, xử lý vi phạm hành luật sư, tổ chức hành nghề luật sư giải tranh chấp liên quan đến hoạt động hành nghề luật sư Luật Luật sư cần quy định cụ thể hình thức thẩm quyền xem xét, xử lý kỷ luật đoàn luật sư theo hướng xem xét, xử lý kỷ luật luật sư đoàn luật sư thực Trong trường hợp luật sư bị xử lý kỷ luật hình thức xố tên khỏi danh sách luật sư đồn luật sư, đồn luật sư phải thơng báo văn với Sở Tư pháp đề nghị Bộ Tư pháp thu hồi chứng hành nghề luật sư, đề nghị tổ chức luật sư toàn quốc thu hồi thẻ luật sư Ban thường vụ tổ chức luật sư tồn quốc có thẩm quyền giải khiếu nại định xử lý kỷ luật Ban Chủ nhiệm Đoàn luật sư Luật Luật sư cần quy định cụ thể việc xử lý vi phạm hành luật sư, tổ chức hành nghề luật sư, hành vi vi phạm luật sư, tổ chức hành nghề luật sư Cá nhân luật sư, tổ chức hành nghề luật sư vi phạm pháp luật nghiêm trọng bị thu hồi chứng hành nghề, giấy phép hành nghề 105 Giấy đăng ký hoạt động Có đảm bảo xác, khách quan việc xử lý vi phạm hành chính, đồng thời tăng cường vai trò quản lý nhà nước hành nghề luật sư, góp phần nâng cao ý thức trách nhiệm, tuân thủ pháp luật luật sư hành nghề Tiểu kết Chương Xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật vấn đề Ðảng Nhà nước ta dành quan tâm đặc biệt, tiến hành xây dựng Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa nhân dân, nhân dân, nhân dân Đổi tổ chức hoạt động công ty luật phải theo định hướng phục vụ tốt yêu cầu hoạt động tư pháp nói chung, hoạt động hành nghề luật sư nói riêng, mà nhân tố quan trọng hỗ trợ quan hệ kinh tế thị trường phát triển Trước yêu cầu tình hình mới, đặc biệt Việt Nam thành viên WTO, việc hồn thiện pháp luật cơng ty luật, hệ thống pháp luật điều chỉnh trực tiếp hoạt động hành nghề luật sư yêu cầu cấp thiết Trong định hướng hồn thiện pháp luật cơng ty luật, cần đáp ứng yêu cầu công cải cách tư pháp hội nhập quốc tế, tạo điều kiện để luật sư hoàn thành sứ mệnh bảo vệ quyền người quyền công dân Pháp luật công ty luật điều chỉnh Luật Doanh nghiệp, Luật Luật sư số văn pháp luật liên quan Tuy nhiên, pháp luật cơng ty luật nhiều bất cập, thiếu thống quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sư, cần sửa đổi hoàn thiện để đáp ứng yêu cầu thực tiễn Để hoàn thiện pháp luật công ty luật, đáp ứng yêu cầu công cải cách tư pháp, trước hết phải tiến hành rà soát lại quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sư liên quan trực tiếp đến tổ chức hoạt động công ty luật, từ đưa giải pháp cụ thể để hồn thiện pháp luật công ty luật Việt Nam 106 KẾT LUẬN Trong điều kiện xây dựng Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa, nguyên tắc tôn trọng bảo vệ quyền người bình đẳng, cơng hoạt động tư pháp cần tôn trọng hết Để đáp ứng yêu cầu xây dựng Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa, nâng cao lực, hiệu quả, hiệu lực hoạt động tư pháp, Nhà nước ta bước thể chế hoá quan điểm Đảng cải cách tư pháp văn pháp luật như: Luật Tổ chức Toà án nhân dân, Luật Tổ chức Viện kiểm sát nhân dân, Luật Luật sư… Cùng với phát triển hệ thống pháp luật, cải cách tổ chức hoạt động quan tư pháp, tổ chức bổ trợ tư pháp, có luật sư đặc biệt quan tâm từ bắt đầu công đổi với việc ban hành Pháp lệnh Tổ chức luật sư năm 1987 Luật Luật sư Nhà nước bước đầu thể chế hóa quan điểm Đảng tổ chức hoạt động luật sư, xây dựng hệ thống pháp luật công ty luật nhằm tạo môi trường pháp lý thuận lợi cho phát triển đội ngũ luật sư hoạt động nghề nghiệp họ Trên thực tế, pháp luật công ty luật Việt Nam đáp ứng yêu cầu công cải cách tư pháp, tạo điều kiện thuận lợi cho việc phát triển đội ngũ luật sư số lượng chất lượng Hệ thống pháp luật công ty luật quy định tương đối cụ thể luật chuyên ngành văn luật Tuy nhiên, trước yêu cầu tình hình mới, pháp luật cơng ty luật có nhiều vấn đề bất cập thiếu tính thống nhất, đồng luật chuyên ngành văn luật, vừa yếu chất lượng chưa ngang tầm với nhiệm vụ, chưa đáp ứng đầy đủ yêu cầu xã hội Cùng với tăng trưởng kinh tế đất nước hội nhập kinh tế quốc tế, nhu cầu sử dụng dịch vụ pháp lý quan, tổ chức, cá nhân, doanh nghiệp gia tăng nhanh chóng; số lượng vụ việc, khách hàng luật sư nhiều hơn, đa dạng Phạm vi hoạt động hành nghề luật sư 107 ngày mở rộng Bên cạnh đó, yêu cầu xã hội chất lượng dịch vụ, trách nhiệm pháp lý, kỷ luật hành nghề luật sư ngày cao; với việc thực cam kết gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO), cạnh tranh thị trường dịch vụ pháp lý nước quốc tế ngày gay gắt Để tạo điều kiện cho luật sư đáp ứng yêu cầu trên, pháp luật công ty luật cần hoàn thiện cách đồng bộ, thống nhất, mang tính khả thi cao, đảm bảo đầy đủ số lượng chất lượng; tạo điều kiện cho công ty luật thành lập hoạt động hiệu quả, phù hợp với đặc thù nghề luật sư thông lệ quốc tế Trên quan điểm đó, Luận văn vào nghiên cứu đề tài với nhiệm vụ chủ yếu phân tích mặt lý luận, đặc điểm pháp lý chủ yếu pháp luật cơng ty luật, từ nêu lên mặt mạnh, ưu loại hình cơng ty so với loại hình cơng ty khác Đồng thời, sở phân tích đánh giá thực trạng pháp luật thực tiễn hoạt động loại hình cơng ty luật để hạn chế, bất cập quy định pháp luật hành, từ đề xuất số giải pháp cụ thể cho việc hoàn thiện khung pháp lý pháp luật luật sư nói chung pháp luật cơng ty luật nói riêng Mặc dù Luận văn có so sánh, nghiên cứu với pháp luật nước giới, tìm hiểu thực tiễn hoạt động công ty luật Việt Nam, điều kiện tiếp cận tài liệu lẫn thực tiễn nhiều hạn chế, nên Luận văn khó tránh khỏi khiếm khuyết Tuy nhiên, tác giả mong muốn đóng góp phần nỗ lực nhỏ bé để góp phần hồn thiện quy định pháp luật luật sư nói chung pháp luật cơng ty luật nói riêng Rất mong nhận chia đóng góp ý kiến thầy cơ, đồng nghiệp bạn bè./ 108 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Ban Chấp hành Trung ương (2005), Nghị Bộ Chính trị Chiến lược xây dựng hồn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020, tr 5, Hà Nội Ban Chấp hành Trung ương (2005), Nghị Bộ Chính trị Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020, tr 3, Hà Nội Ban Cán Đảng Bộ Tư pháp (2014), Dự thảo Báo cáo tình hình quán triệt, triển khai thực Kết luận số 92-KL/TW ngày 12/3/2014 Bộ Chính trị việc tiếp tục thực Chiến lược Cải cách tư pháp đến năm 2020 Ban Cán Đảng Bộ Tư pháp, Hà Nội Bộ Tư pháp (2011), Số chuyên đề Pháp luật luật sư, Tạp chí Dân chủ Pháp luật, Hà Nội Bộ Tư pháp (2012), Tổng thuật pháp luật số nước luật sư, Hà Nội Bộ Tư pháp (2012), Báo cáo tổng kết năm thi hành Luật Luật sư, tr 6-7, Hà Nội Bộ Tư pháp (2014), Tổng hợp số liệu thống kê kết hoạt động luật sư sáu tháng năm 2014 (từ 01/01/2014 đến 30/6/2014), Biểu mẫu số 18, Hà Nội Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung (2008), Công ty vốn, quản lý & tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005, Nxb Tri Thức, Hà Nội Chính phủ (2010), Nghị định số 102/2012/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 10 Chính phủ (2013), Nghị định số 123/2013/NĐ – CP ngày 14/10/2013 quy định chi tiết số điều biện pháp thi hành Luật luật sư, Hà Nội 11 Chính phủ (2013), Báo cáo số hoạt động bổ trợ tư pháp (luật sư, giám định tư pháp) năm 2013, tr 4, Hà Nội 12 Hoàng Duy Được (2012), Một số suy nghĩ việc nâng cao chất lượng luật sư, tính chuyên nghiệp luật sư tiến trình cải cách tư pháp Việt Nam, Tham luận Hội thảo đóng góp ý kiến dự án sửa đổi, bổ sung số điều Luật Luật sư, Hà Nội 109 13 Trần Minh Hà (1996), Luật công ty trách nhiệm hữu hạn nước Đức – Áo – Hung – Pháp so sánh luật, tr 18, Nxb ORAC – Viên, Bản dịch, Hà Nội 14 Dương Văn Hậu (2011), Hành nghề luật sư Cơng hòa Liên bang Đức Số chuyên đề: Pháp luật luật sư, Tạp chí Dân chủ & Pháp luật, tr 194, Hà Nội 15 Hội đồng Nhà nước (1987), Pháp lệnh Tổ chức luật sư, Hà Nội 16 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 17 Quốc hội (2006), Luật Luật sư, Hà Nội 18 Quốc hội (2012), Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Luật sư, Hà Nội 19 F Kubler, J Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa Liên bang Đức, tr 29, Nxb Pháp lý, Hà Nội 20 Nguyễn Hà Trang (2011), Hình thức hành nghề luật sư Số chuyên đề: Pháp luật luật sư, Tạp chí Dân chủ & Pháp luật, tr 80-81, Hà Nội 21 Nguyễn Phương Trinh (2012), Luật sư Việt Nam & công ty luật Việt Nam trước thách thức: Tồn pháp triển môi trường cạnh tranh, Tham luận Hội thảo góp ý luật sửa đổi Luật Luật sư Nha Trang, Khánh Hòa 22 Thủ tướng Chính phủ (2011), Quyết định phê duyệt chiến lược phát triển nghề luật sư đến năm 2020, Hà Nội 23 Trường Đại học Luật Hà Nội (2007), Giáo trình Lý luận nhà nước pháp luật, tr 66, Nxb Tư pháp, Hà Nội 24 Trường Đại học Luật Hà Nội (2014), Giáo trình Luật thương mại tập I, tr 140, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 25 Tổ chức Tài quốc tế (IFC) (2010), Cẩm nang quản trị công ty, tr 6, In Hà Nội 26 Ủy ban Thường vụ Quốc hội (2001), Pháp lệnh luật sư, Hà Nội 27 UBND TP Hồ Chí Minh (2011), Báo cáo tổng kết năm thi hành Luật Luật sư địa bàn thành phố Hồ Chí Minh, tr 4, TP Hồ Chí Minh 28 M.Cozian A.Viandier (1989), Tổ chức công ty, Tập 1, tr 7, Viện nghiên cứu khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp, Hà Nội 110 29 Nguyễn Văn Thảo (2003), Cơ sở lý luận thực tiễn việc hoàn thiện pháp luật tổ chức hành nghề luật sư điều kiện Việt Nam, Đề tài khoa học cấp Bộ, Hà Nội 30 Phan Trung Hoài (2003), Hoàn thiện pháp luật tổ chức hành nghề luật sư điều kiện Việt Nam, Luận án Tiến sĩ, TP HCM 31 Nguyễn Văn Tuân (2005), Dịch vụ pháp lý Việt Nam, thực trạng, nhu cầ định hướng phát triển, Đề tài khoa học cấp Bộ, Hà Nội 32 Nguyễn Anh Minh (2009), Luật sư tổ chức hành nghề luật sư Việt Nam nay, Luận văn Thạc sĩ, Hà Nội 33 Nguyễn Thị Thùy Giang (2012), Pháp luật Việt Nam công ty hợp danh, Luận văn Thạc sĩ, Hà Nội 111 ... MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬTVỀ CÔNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM 93 3.1 ĐỊNH HƯỚNG HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CƠNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM 93 3.1.1 Pháp luật công ty luật cần đáp... luận pháp luật công ty luật Chương 2: Thực trạng pháp luật công ty luật Việt Nam Chương 3: Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật công ty luật Việt Nam Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ... đề lý luận pháp luật công ty luật; (ii) Nghiên cứu, đánh giá thực trạng pháp luật công ty luật Việt Nam; (iii) Đề xuất định hướng giải pháp để hoàn thiện pháp luật công ty luật Việt Nam Đối tượng